Постанова № 20021776, 06.12.2011, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01601, м.Київ, пров. Рильський, 8т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06.12.2011 № 9/126

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:Дикунської С.Я.

суддів:

Київський апеляційний господарський суд у складі:

головуючого - судді Дикунської С.Я.

суддів Алданової С.О.

Сітайло Л.Г.

за участю секретаря Кравчук О.І.

За участю представників:

від позивача ОСОБА_1 (дов. № 361 від 21.06.2010 р.)

від відповідача ОСОБА_2 (дов. № 713 від 09.08.2010 р.)

від третьої особи 1 не зявився

від третьої особи 2 не зявився

розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства трест

«Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього»

на рішення

господарського суду м. Києва

від 10.10.2011 р.

у справі № 9/126 (суддя Мудрий С.М.)

за позовом Публічного акціонерного товариства акціонерний

банк «Укргазбанк» (далі ПАТ «Укргазбанк»)

до Публічного акціонерного товариства трест

«Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього» (далі

ПАТ «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього»)

треті особи, які не заявляють

самостійних вимог на предмет

спору на стороні позивача Товариство з обмеженою відповідальністю «Сучасні

проектні технології» (далі ТОВ «Сучасні проектні

технології»)

Товариство з обмеженою відповідальністю «ДЮК-

Інвест» (далі ТОВ «ДЮК- Інвест»)

про стягнення 1928808,00 грн.

В С Т А Н О В И В :

Рішенням господарського суду м. Києва від 10.10.2011 р. по справі № 9/126 позов задоволено повністю : з ПАТ «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього» стягнуто на користь ПАТ «Укргазбанк» заборгованість в сумі 5786424,00 грн., 25500 грн. витрат по сплаті державного мита та 236 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Не погодившись із рішенням суду, відповідач оскаржив його в апеляційному порядку, просив скасувати та прийняти нове, яким в позові відмовити. В обґрунтування своїх вимог зазначив, що місцевим судом при прийнятті рішення по суті спору не взято до уваги, що станом на момент виплати процентного доходу за 17-й, 18-й та 19-й процентні періоди, позивач не був власником облігацій, останнім є ТОВ «Сучасні проектні технології» на підставі договору № Б-14/1 міни цінних паперів від 01.06.2009 р. тощо.

В судовому засіданні представник апелянта доводи скарги підтримав, просив її задовольнити, рішення скасувати та прийняти нове, яким в позові відмовити за наведених у скарзі підстав.

Представник позивача доводи скарги заперечив, просив не брати їх до уваги, а відтак рішення місцевого суду як законне й обґрунтоване залишити без змін.

Представники третіх осіб в судові засідання не зявились, хоча про час і місце розгляду справи повідомлені належно (повідомлення про вручення поштового відправлення долучено до матеріалів справи), про причини неявки місцевий суд не повідомили, клопотань про відкладення розгляду справи не надали, отже апеляційний суд вважав за необхідне справу розглянути за їх відсутності.

Заслухавши пояснення представників сторін, розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши письмові докази, долучені до матеріалів справи, виходячи з вимог чинного законодавства, апеляційний суд дійшов висновку, що скарга підлягає задоволенню за таких обставин.

Так, 01.06.2011 р. ПАТ «Укргазбанк» звернулось до господарського суду м. Києва з позовом до ПАТ «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього» про стягнення 1928808 грн. заборгованості. В обґрунтування своїх вимог зазначило, що ВАТ «Укргазбанк», правонаступником якого є ПАТ «Укргазбанк», є власником іменних процентних облігацій емітента ВАТ трест «Київміськбуд-1 імені М.П. Загороднього» серії А, міжнародний ідентифікаційний номер цінних паперів UA 4000002331, номінальною вартістю одного цінного паперу 1 000,00 грн. в кількості 99 680 штук. У відповідності до Інформації про випуск облігацій ВАТ трест «Київміськбуд-1 імені М.П. Загороднього», яка була розміщена в «Бюлетень. Цінні папери України « № 283-284 7-1908 від 04.12.2006 р. (далі - Інформація), 28.04.2008 р. прийнято рішення Спостережною Радою ВАТ трест «Київміськбуд-1 імені М.П. Загороднього» про випуск іменних відсоткових облігацій серії А. Інформацією (п. 11.12.12.) передбачено, що термін обігу облігацій триває з 15.12.2006 р. по 05.12.2013 р. Згідно п. 14. Інформації виплата доходу здійснюється агентом по виплатах ВАТ «Укргазбанк» в національній валюті України (гривні) на підставі зведеного облікового реєстру рахунків власників цінних паперів, який надається на дату такої виплати депозитарієм ВАТ «МФС», складеного на кінець робочого (операційного) дня, що передує даті такої виплати. Виплата відсоткових доходів за облігаціями серії А здійснюється 28 разів у встановлені Інформацією дати, в тому числі 17-тий процентний період 11.03.2011 р.

Процентна ставка за облігаціями в 1-4 процентний періодах (перший рік обігу акцій) складає 14 % річних в гривні. Процентна ставка за облігаціями за 17-тий процентний період встановлюється емітентом виходячи з ринкової конюнктури. Рішення щодо нової процентної ставки приймає Спостережна Рада емітента не пізніше ніж за 40 календарних днів до початку відповідного процентного періоду. Емітент зобовязується опублікувати процентні ставки, зокрема: 17-20 процентні періоди в тому самому виданні, в якому буде опубліковано Інформацію, не пізніше ніж за 30 календарних днів до початку відповідного процентного періоду. У разі, якщо емітентом не прийнято та/або не опубліковано рішення про нову процентну ставку, на наступний рік облігацій діє встановлена емітентом ставка на попередній процентний період. Процентну ставку на 17-тий процентний період у розмірі 7, 76 відсотків річних в гривні по іменним процентним облігаціям (серії А) встановлено рішенням Наглядовою Радою ПАТ трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього (протокол № 15 від 28.12.2010 р.), що також підтверджується розміщеним у «Бюлетень. Цінні папери України»№ 204 (3006) від 01.11.2010 р. оголошенням. Таким чином, процентний дохід позивача за 17-тий процентний період складає 1928808, 00 грн.. Проте, позивач 11.03.2011 р. не отримав від відповідача процентного доходу за облігаціями серії А за 17-тий відсотковий період в загальній сумі 1928808, 00 грн., в звязку з неперерахуванням відповідачем грошових коштів на рахунок АБ «Укргазбанк», як агента, для виплати процентних доходів, чим порушено права позивача тощо.

Заявою від 14.07.2011 р. позивач збільшив свої вимоги, просив стягнути з відповідача заборгованість в розмірі 3857616 грн. за 17-й та 18-й процентні періоди.

Заявою від 26.09.2011 р. позивач збільшив свої вимоги, просив стягнути з відповідача заборгованість в розмірі 5786424 грн. за 17-й, 18-й та 19-й процентні періоди.

Позиція відповідача по справі, викладена в відзиві на позовну заяву, відповідає доводам апеляційної скарги.

Суд першої інстанції, заслухавши пояснення представників сторін, зясувавши обставини справи, дослідивши надані ним письмові докази й положення чинного законодавства, дійшов висновку про підставність й обґрунтованість позовних вимог, а відтак їх задовольнив.

Так, задовольняючи позов, місцевий суд встановив, що матеріалами справи підтверджується неодержання позивачем 11.03.2011 р. процентного доходу за облігаціями серії А за 17-тий відсотковий період в сумі 1 928 808,00 грн., 10.06.2011 р. - процентного доходу за облігаціями серії А за 18-тий відсотковий період в сумі 1 928 808,00 грн., 09.09.2011 р. - процентного доходу за облігаціями серії А за 19-тий відсотковий період в сумі 1 928 808,00 грн. в зв'язку з неперерахуванням відповідачем грошових коштів на рахунок АБ «Укргазбанк», як агента, для виплати процентних доходів.

Згідно матеріалів справи ПАТ АБ «Укргазбанк» є власником іменних процентних облігацій серії А, код ISIN UA 4000002331, в кількості 99680 штук, емітованих ПАТ «Київміськбуд-1» ім. М.П. Загороднього, що підтверджується випискою ПАТ «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» з рахунку в цінних паперах № 110058 (власник по Зберігачу - ПАТ АБ «Укргазбанк»), складеного станом на 28.03.2011 р..

З огляду на наведене, місцевий суд на підставі ст.ст. 526, 530, 610 ЦК України, ст. 193 ГК України вважав позовні вимоги обґрунтованими, а відтак їх задовольнив тощо.

Апеляційний суд не погоджується з висновками суду першої інстанції за таких обставин.

Як вбачається з матеріалів справи, п. 14 Інформації встановлено, що виплати процентного доходу здійснюються агентом по виплатах ВАТ АБ «Укргазбанк» в національній валюті України (гривні) на підставі зведеного облікового реєстру рахунків власників ЦП, який надається на дату такої виплати депозитаріем ВАТ «МФС», складеного на кінець робочого (операційного) дня, що передує даті такої виплати.

Виплата відсоткових доходів за облігаціями серії А здійснюється 28 разів у встановлені Інформацією дати, в тому числі 17-тий процентний період - 11.03.2011 р., 18-тий процентний період - 10.06.2011 р., 19-тий процентний період - 09.09.2011 р..

Процентна ставка за облігаціями в 1-4 процентний періодах (перший рік обігу облігацій) складає 14% річних в гривні, а за облігаціями за 17-20-тий процентні періоди встановлюється емітентом виходячи з ринкової конюнктури. Рішення щодо нової процентної ставки приймає Спостережна Рада емітента не пізніше ніж за 40 календарних днів до початку відповідного процентного періоду. Емітент зобовязався опублікувати процентні ставки, зокрема: 17-20 процентні періоди в тому самому виданні, в якому буде опубліковано Інформацію, не пізніше ніж за 30 календарних днів до початку відповідного (17, 18, 19) процентного періоду. У разі, якщо емітентом не прийнято та/або не опубліковано рішення про нову процентну ставку, на наступний рік облігацій діє встановлена емітентом ставка на попередній процентний період.

Процентний дохід обраховується відповідно до процентних періодів. Кожний процентний період складає 91 календарний день. Сума процентного доходу (щоквартальний дохід), яка підлягає виплаті за облігаціями, обчислюється за формулою, (грн.): Дохід = 1000 х (% ставка : 100%) х (Т:365),

де:

-1000- номінальна вартість однієї облігації (в гривнях);

-% ставка - процентна ставка (відсотків річних) у процентному періоді;

- Т - фактична тривалість процентного періоду (в днях);

-365 умовна кількість днів у році (в днях).

Процентну ставку на 17-тий процентний період у розмірі 7, 76 відсотків річний в гривні по іменним процентним облігаціям (серії А) встановлено рішенням Наглядовою Радою ПАТ трест «Київміськбуд-1»імені М.П. Загороднього (протокол № 15 від 28.12.2010 р.), що також підтверджується розміщеним у Бюлетені «Цінні папери України»№ 204 (3006) від 01.11.2010 року оголошенням.

Таким чином, процентний дохід за 17-тий процентний період складає 1928808, 00 грн., за 18-тий процентний дохід складає 1928808, 00 грн., за 18-тий процентний дохід - 1928808, 00 грн..

Разом з тим, як видно з матеріалів справи 01.06.2009 р. між ВАТ «Укргазбанк» (правонаступником, якого є ПАТ «Укргазбанк») та ТОВ «Сучасні проектні технології» за участю ТОВ «ДЮК-Інвест» укладено договір № Б-14/1 міни цінних паперів (далі Договір міни), за умовами п. 1.1 якого сторона-1 (відповідач) - власник 10 000 (десять тисяч) штук іменних процентних облігацій серії А, код ISIN UA 4000002331, емітованих відкритим акціонерним товариством трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього (код ЄДРПОУ 04012655) бере на себе зобов'язання додатково придбати на вторинному ринку іменні процентні облігацій серії А, код ISIN UA 4000002331, в кількості 89 680 (вісімдесят дев'ять тисяч шістсот вісімдесят) штук, емітованих відкритим акціонерним товариством трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього (код ЄДРПОУ 04012655) та здійснити обмін 99 680 (дев'яносто дев'ять тисяч шістсот вісімдесят) штук іменних процентних облігацій серії А код ISIN UA 4000002331 на цінні папери сторони-2 (третя особа 1), а саме на: 39 872 000 (тридцять дев'ять мільйонів вісімсот сімдесят дві тисячі) штук простих іменних акцій код ISIN UA 1006621007, емітованих відкритим акціонерним товариством трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього, а сторона-2 зобов'язана прийняти у власність 99 680 (дев'яносто дев'ять тисяч шістсот вісімдесят) штук іменних процентних облігацій серії А код ISIN UA 4000002331 в обмін на 39 872 000 (тридцять дев'ять мільйонів вісімсот сімдесят дві тисячі) штук простих іменних акцій код ISIN UA 1006621007, емітованих відкритим акціонерним товариством трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього на наведених нижче умовах.

Відповідно п. 1.2. Договору міни сторона-1 зобов'язалась передати, а сторона-2 - прийняти цінні папери, які є у власності сторони-1 на момент укладення договору та будуть придбані у власність сторони-1 в майбутньому, а саме:

іменні процентні облігації серії А, код ISIN UA 4000002331, в кількості 99 680 штук, емітованих ВАТ трест «Київміськбуд-1»імені М.П. Загороднього, Інформація про випуск облігацій відкритого акціонерного товариства трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього, опублікована в «БЮЛЕТЕНЬ. ЦІННІ ПАПЕРИ УКРАЇНИ»№283-284 (1907-1908) від 4 грудня 2006 року (далі-ЦП-1).

Всього: 99 680 (дев'яносто дев'ять тисяч шістсот вісімдесят) штук іменних процентних облігацій загальною номінальною вартістю 99 680 000,00 (дев'яносто дев'ять мільйонів шістсот вісімдесят тисяч) грн..

Згідно п. 1.4. Договору міни сторона- 2 зобов'язалась передати, а сторона- 1 прийняти наступні цінні папери:

39 872 000 штук простих іменних акцій ISIN UA 1006621007, емітованих відкритим акціонерним товариство трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього, код за ЄДРПОУ 04012655 (далі ЦП-2).

Всього: 39 872 000 (тридцять дев'ять мільйонів вісімсот сімдесят дві тисячі) штук простих іменних акцій загальною номінальною вартістю 9 968 000,00 (дев'ять мільйонів дев'ятсот шістдесят вісім тисяч) грн..

Договором міни (п. 2.3.) передбачено, що цінні папери є предметом цього договору, повинні бути переданими сторонами одна одній в наступні строки:

-сторона -1 зобов'язана до 20 листопада 2010 року передати у власність стороні-2 ЦП-1. Для цього сторона-1 зобов'язана до 20 листопада 2010 року передати зберігачу розпорядження про переказ ЦП-1 на користь сторони-2, про що письмово повідомляє сторону-2, а сторона-2 протягом 5 (п'яти) робочих днів з моменту отримання письмового повідомлення про передачу зберігачу розпорядження на переказ ЦП-1 надає зберігачу розпорядження про зарахування ЦП-1 на свій рахунок.

-сторона-2 зобов'язана до 1 травня 2011 року передати у власність стороні-1 ЦП-2. Для цього сторона-2 зобов'язана до 1 травня 2011 року передати зберігачу розпорядження про переказ ЦП-2 на користь сторони-1, про що письмово повідомляє сторону-1, а сторона-1 протягом 5 (п'яти) робочих днів з моменту отримання письмового повідомлення про передачу зберігачу розпорядження на переказ ЦП-2 надає зберігачу розпорядження про зарахування ЦП-2 на свій рахунок.

Матеріалами справи підтверджується невиконання відповідачем по справі своїх зобовязань за Договором міни до 20.11.2010 р. щодо передачі зберігачу розпорядження про переказ іменних процентних облігацій серії А, код ISIN UA 4000002331, в кількості 99 680 штук, емітованих ВАТ трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього на користь

сторони-2.

Так, рішенням господарського суду м. Києва від 26.04.2011 р. по справі № 20/91 (залишено без змін Постановою Київського апеляційного господарського суду від 30.06.2011 р.) позов ТОВ «Сучасні проектні технології» задоволено частково, зобовязано ПАТ «Укргазбанк» виконати умови Договору № Б-14/1 міни цінних паперів від 01.06.2009 р., а саме: передати Зберігачу ПАТ «Укргазбанк» розпорядження про переказ на користь ТОВ «Сучасні проектні технології» іменних процентних облігацій серії А, код ISIN UA 4000002331, в кількості 99 680 штук, емітованих ВАТ трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього, згідно Інформації про випуск облігацій Відкритого акціонерного товариства трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього, опублікованої в «Бюлетень. Цінні папери України» №283-284 (1907-1908) від 04.12.2006. В іншій частині в позові відмовлено.

Одночасно судом в даній справі встановлено, що відповідач на виконання п. 1.1 Договору № Б-14/1 від 01.06.2009 р. придбав у власність іменні процентні облігації серії А, код ISIN UA 4000002331, в кількості 89680 штук, емітованих ВАТ трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього, однак в порушення п. 2.3.1 цього Договору, відповідач не виконав свого обовязку щодо передачі у власність позивача іменних процентних облігацій серії А, код ISIN UA 4000002331, в кількості 99680 штук, емітованих ВАТ трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього (ЦП-1), а саме: не передав Зберігачу розпорядження про переказ іменних процентних облігацій серії А, код ISIN UA 4000002331, в кількості 99680 штук, емітованих ВАТ трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього на користь позивача. Крім цього, матеріали справи не містять доказів письмового повідомлення позивача відповідачем про здійснення такого розпорядження Зберігачу.

Таким чином, в ході розгляду справи № 20/91 суд дійшов висновку, що позовна вимога про зобовязання ПАТ «Укргазбанк» виконати умови Договору № Б-14/1 міни цінних паперів від 01.06.2009 р., а саме: передати Зберігачу розпорядження про переказ на користь ТОВ «Сучасні проектні технології» іменних процентних облігацій серії А, код ISIN UA 4000002331, в кількості 99680 штук, емітованих ВАТ трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього, є обґрунтованою та такою, що підлягає задоволенню.

З огляду на наведене, апеляційний суд з врахуванням вищезгаданих обстави на підставі ч. 2 ст. 35 ГПК України вважає, що позивач в даній справі безпідставно намагається одержати процентні виплати за 17-тий, 18-тий та 19-тий періоди за відсутності достатніх на це правових підстав.

Крім цього, рішенням господарського суду від 26.05.2011 р. по справі № 9/109 в позові ПАТ «Укргазбанк» до ТОВ «Сучасні проектні технології» про визнання договору міни цінних паперів № Б-14/1 від 01.06.2009 р. відмовлено. Згадане рішення залишено без змін Постановою Київського апеляційного господарського суду від 15.08.2011 р..

Оскільки Договір міни є чинним, в порушення ст. 525, 526 ЦК України, ст. 193 ГК України позивачем по справі його не виконано, відтак апеляційний суд не знаходить підстав для стягнення 5786424,00 грн. процентного доходу за 17-тий, 18-тий та 19-тий періоди на користь позивача.

За таких обставин, апеляційний суд приходить до висновку, що оскаржене рішення суду першої інстанції про задоволення позовних вимог щодо стягнення 5786424,00 грн. процентного доходу є помилковим, необґрунтованим й таким, що підлягає скасуванню. Натомисть апеляційну скаргу слід задовольнити, рішення місцевого суду скасувати з прийняттям нового - про відмову в позові повністю.

Керуючись ст.ст. 99, 101-103, 105 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ :

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього» задовольнити, рішення господарського суду м. Києва від 10.10.2011 р. по справі № 9/126 скасувати.

Прийняти нове рішення: в позові Публічного акціонерного товариства акціонерний банк «Укргазбанк» до Публічного акціонерного товариства трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього», треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Товариство з обмеженою відповідальністю «Сучасні проектні технології», Товариство з обмеженою відповідальністю «ДЮК-Інвест» про стягнення 5786424,00 грн. відмовити.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства акціонерний банк «Укргазбанк» (юридична адреса: 03087, м. Київ, вул. Єреванська, 1; поштова адреса: 01004, м. Київ, вул. Червоноармійська, 39, ідентифікаційний код 23697280) на користь Публічного акціонерного товариства трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього» (04209, м. Київ, вул. Лебединська, 6, ідентифікаційний код 04012655) державне мито в розмірі 12750 (дванадцять тисяч сімсот пятдесят) грн. 00 коп. за розгляд справи судом апеляційної інстанції.

Матеріали справи № 9/126 повернути до господарського суду м. Києва.

Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня набрання законної сили.

Головуючий суддя

Судді

09.12.11 (відправлено)