Постанова № 19916631, 10.10.2011, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

03.10.2011 р. справа №20/208

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:

суддів:Зубченко І.В.

Бойко І.А., Марченко О.А.

за участю представників від позивача:ОСОБА_1 за довіреністю №7/10 від 11.01.2011р. від відповідача:ОСОБА_2 за довіреністю №137 від 04.05.2011р.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Донецькміськгаз», м. Донецьк; Дочірньої компанії «Газ України»Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України», м. Київ

на рішення господарського суду Донецької області

від19.07.2011р. (повний текст підписано 22.07.2011р.)

у справі№20/208 (суддя Величко Н.В.)

за позовомДочірньої компанії «Газ України»Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України», м. Київ

доПублічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Донецькміськгаз», м. Донецьк (Відкрите акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації «Донецькміськгаз»було перейменовано відповідно до Закону України «Про акціонерні товариства»)

простягнення 5002928,36грн.

В С Т А Н О В И В:

Дочірня компанія «Газ України»Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України», м. Київ звернулась до господарського суду Донецької області з позовом до Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Донецькміськгаз», м. Донецьк про стягнення боргу за договором на постачання природного газу №06/09-192 від 30.01.2009р. на покриття (компенсації) обсягів негативного розбалансування газу у розмірі 5002928,36грн., з яких 4391199,18грн. основний борг, 425401,81грн. пеня, 122953,58грн. інфляційні, 63373,79грн. 3% річних.

Рішенням господарського суду Донецької області від 13.01.2011р., залишеним без змін постановою Донецького апеляційного господарського суду від 09.03.2011р., позовні вимоги задоволено частково: стягнуто з Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Донецькміськгаз»основний борг у розмірі 4199529,20грн., інфляційні 117586,82грн., 3% річних 60607,61грн., пеня у сумі 406833,59грн., 24386,95грн. державного мита та 225,69грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу. В решті позовних вимог відмовлено.

Постановою Вищого господарського суду України від 11.05.2011р. рішення господарського суду Донецької області від 13.01.2011р. та постанову Донецького апеляційного господарського суду від 09.03.2011р. у справі №20/208 скасовано, а справу передано на новий розгляд до господарського суду Донецької області.

За результатами нового розгляду справи №20/208 рішенням господарського суду Донецької області від 19.07.2011р. (повний текст підписано 22.07.2011р.) позовні вимоги задоволено частково: стягнуто з Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Донецькміськгаз»на користь Дочірньої компанії «Газ України»Національної акціонерної кампанії «Нафтогаз України»суму основного боргу у розмірі 4199529,20грн., 3% річних у сумі 60607,61грн., пені 406833,59грн., інфляційних 117586,82грн., витрати на сплату держмита 24386,95грн. та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу 225,69грн. В решті позовних вимог відмовлено.

Не погодившись з прийнятим рішенням, позивач звернувся до суду з апеляційною скаргою (з урахуванням доповнень до неї), в якій рішення господарського суду Донецької області від 19.07.2011р. у справі №20/208 просить скасувати в частині відмови у задоволенні основного боргу, інфляційних витрат, трьох процентів річних та пені та прийняти рішення, яким позовні вимоги задовольнити у повному обсязі, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, а також неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи.

Відповідач також звернувся до суду з апеляційною скаргою, в якій рішення господарського суду від 19.07.2011р. у справі №20/208 просить змінити в частині стягнення пені, на його думку пеня має бути стягнута у сумі 4254,02грн., посилаючись на те, що судом першої інстанції не застосований пункт 3 статті 83 Господарського процесуального кодексу України, а також неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи та, що висновки, викладенні у рішенні, не відповідають обставинам справи.

Позивач у відзиві на апеляційну скаргу, подану відповідачем проти доводів скаржника заперечив, просив залишити її без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін.

Відповідач у відзиві на апеляційну скаргу, подану позивачем просив задовольнити останню. Також відповідачем було надано клопотання про відмову від своєї апеляційної скарги на рішення господарського суду Донецької області від 19.07.2011р. у справі №20/208.

У судовому засіданні 28.09.2011р. оголошувалась перерва судового розгляду до 03.10.2011р. Після перерви у судовому засіданні 03.10.2011р. представник позивача просив задовольнити його апеляційну скаргу, скасувати рішення суду першої інстанції в частині відмови у задоволенні основного боргу, інфляційних витрат, трьох процентів річних та пені та прийняти рішення, яким позовні вимоги задовольнити у повному обсязі.

Представник відповідача у судовому засіданні 03.10.2011р. просив прийняти його відмову від апеляційної скарги та задовольнити апеляційну скаргу позивача.

Колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду відповідно до ст.101 ГПК України, на підставі встановлених фактичних обставин, переглядає матеріали господарської справи та викладені в скарзі доводи щодо застосування судом при розгляді норм матеріального та процесуального права, що мають значення для справи. Апеляційний господарський суд не звязаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Відповідно до ст. 81-1 ГПК України здійснено запис судового засідання за допомогою засобів технічної фіксації та складено протокол.

Розглянувши матеріали господарської справи, апеляційні скарги, доповнення до апеляційної скарги позивача, відзиви на апеляційні скарги, клопотання про відмову відповідача від апеляційної скарги, заслухавши представників сторін, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, судова колегія апеляційної інстанції встановила.

Як вбачається з матеріалів справи, 30.01.2009р. між сторонами був укладений договір поставки природного газу для компенсації обсягів розбалансування газорозподільних підприємств №06/09-192, за умовами якого ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" (постачальник) передає ВАТ по газопостачанню та газифікації "Донецькміськгаз" (покупцеві) у 2009 році імпортований природний газ для покриття (компенсації) обсягів негативного розбалансування газу, а останній зобовязався прийняти та оплатити його вартість.

Відповідно до п.4.1 договору ціна за 1000 куб.м. газу на дату укладання договору становить 2020,25грн., крім того: збір у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ 0%; податок на додану вартість за ставкою 20%, тариф на транспортування природного газу магістральними трубопроводами 3420грн., ПДВ 20%. До сплати за 1000 куб.м. природного газу 2054,45грн., крім того ПДВ 20%, всього з ПДВ 2465,34грн.

Згідно п.4.2 договору ціна газу, визначена в п.4.1 договору, переглядається сторонами відповідно до актів чинного законодавства, постанов НКРЕ, рішень Правлінь або наказів НАК "Нафтогаз України". Визначена таким чином ціна газу буде застосовуватись сторонами при складанні актів приймання-передачі газу та розрахунках за газ, отриманими згідно з умовами договору, із дати її введення.

Відповідно до п.5.1 договору розрахунки за послуги негативного розбалансування газу та послуги з його транспортування покупець здійснює грошовими коштами в національній валюті України шляхом перерахування на рахунок постачальника протягом року, в якому здійснюється постачання газу.

Остаточний розрахунок проводиться покупцем на підставі актів приймання-передачі газу (п.3.3 договору) до 20.01.2010р.

Судом першої інстанції встановлено, що на виконання умов договору №06/09-192 від 30.01.2009р. позивач поставив відповідачу природний газ у період січень-квітень 2009р. на загальну суму 4199529,20грн., що підтверджується актами прийманняпередачі природного газу (а.с. 15-18 т. 1).

Однак, відповідач свого обовязку з повної та своєчасної оплати отриманого природного газу у встановлені строки не виконав, чим порушив умови договору, у зв`язку з чим позивач звернувся до суду з позовом про стягнення 5002928,36грн.

Відповідно до ст.193 Господарського кодексу України та ст.526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Згідно ч.2 ст.530 ЦК України якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Позивач звернувся до суду з вимогою про стягнення з відповідача заборгованості в сумі 4391195,18грн., що складається з 4199529,20грн. - вартості поставленого газу та 191669,98грн. - 12% цільової надбавки до тарифу на природний газ, нараховану на вартість обсягів природного газу з 01.01.2009р. по 12.01.2009р. за договором №06/09-192, посилаючись на постанову Кабінету Міністрів України "Про внесення змін до пункту 1 Порядку внесення до спеціального фонду державного бюджету збору у вигляді цільової надбавки до тарифу на природний газ" від 27.12.2008р. №1161 та на лист Міністерства юстиції України від 20.03.2009р. №2289-04-09-20.

Відповідно до п.1 Порядку внесення до спеціального фонду державного бюджету збору у вигляді цільової надбавки до тарифу на природний газ, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11.06.2005р. №442 (в редакції від 14.10.2008р.) збір справляється на обсяги природного газу, що постачаються для таких категорій споживачів, зокрема промислові та інші суб'єкти господарювання та їх відокремлені підрозділи, що використовують природний газ 12%.

Постановою Кабінету Міністрів України від 27.12.2008р. №1161 внесено зміни до п.1 зазначеного Порядку, а саме в абзацах п'ятому і шостому цифри та слово "12 відсотків" замінено словами "за нульовою ставкою".

Згідно з п.2 постанови Кабінету Міністрів України від 27.12.2008р. №1161 вона набирає чинності з 01.01.2009р.

Відповідно до ч.1 ст.55 Закону України "Про Кабінет Міністрів України" постанови Кабінету Міністрів України, крім постанов, що містять інформацію з обмеженим доступом, набирають чинності з дня їх офіційного опублікування, якщо інше не передбачено самими постановами, але не раніше дня їх опублікування.

Постанови Кабінету Міністрів України публікуються в Офіційному віснику України, акти Кабінету Міністрів України також оприлюднюються шляхом їх розміщення на офіційному веб-сайті Кабінету Міністрів України (ч.4 ст.55 Закону України "Про Кабінет Міністрів України").

Постанова Кабінету Міністрів України від 27.12.2008р. №1161 "Про внесення змін до пункту 1 Порядку внесення до спеціального фонду державного бюджету збору у вигляді цільової надбавки до тарифу на природний газ" опублікована в газеті "Урядовий кур'єр" від 13.01.2009р. №3 та інформаційному бюлетені "Офіційний вісник України" від 19.01.2009р. №1, отже набрала чинності з 13 січня 2009 року.

Відповідно до частини другої статті 35 ГПК України факти, встановлені рішенням господарського суду (іншого органу, який вирішує господарські спори) під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.

Отже, за змістом наведеної норми, неодмінною умовою її застосування є один і той самий склад сторін як у справі, що розглядається господарським судом, так і у справі (або справах) зі спору, що вирішувався раніше, і в якій встановлено певні факти, що мають значення для розглядуваної справи.

Отже, факти, встановлені постановою Донецького окружного адміністративного суду від 14.12.2009р. у справі №2а-16856/09/0570 за позовом Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Донецькміськгаз», м. Донецьк до Спеціалізованої державної податкової інспекції по роботі з великими платниками податків м. Донецька про визнання частково недійсним податкового повідомлення-рішення, залишеною без змін ухвалою Донецького апеляційного адміністративного суду від 18.05.2010р. у справі №2а-16856/09/0570, не мають преюдиціальне значення при вирішенні спору у справі №20/208.

Пунктом 4.2. договору передбачено, що ціна газу, визначена в п.4.1 цього договору, переглядається сторонами відповідно до актів чинного законодавства, постанов НКРЕ, рішень правління або наказів НАК «Нафтогаз України». Визначена таким чином ціна газу буде застосовуватись сторонами при складенні актів приймання-передачі газу та розрахунках за газ, отриманий згідно з умовами цього договору, із дати їх введення.

Згідно з ч.1 ст.632 ЦК України ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін. У випадках, встановлених законом, застосовуються ціни (тарифи, ставки тощо), які встановлюються або регулюються уповноваженими органами державної влади або органами місцевого самоврядування.

Порядок внесення до спеціального фонду державного бюджету збору у вигляді цільової надбавки до тарифу на природний газ визначає механізм внесення до спеціального фонду державного бюджету збору у вигляді цільової надбавки до діючого тарифу на природний газ (далі - збір) для споживачів усіх форм власності (п.1 Порядку внесення до спеціального фонду державного бюджету збору у вигляді цільової надбавки і до тарифу на природний газ).

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції, дійшов передчасного та необґрунтованого висновку про відсутність правових підстав для задоволення позовних вимог про стягнення 191669,08грн., не з'ясувавши правової природи цільової надбавки до тарифу на газ, підстав та моменту виникнення обов'язку у відповідача щодо її сплати, і в якому розмірі. При цьому, суд першої інстанції надавши оцінку доказам щодо поставки газу, не взяв до уваги наведеного вище.

Згідно розрахунку позивача, який за перевіркою судової колегії вірно визначає суму боргу, заборгованість відповідача за поставлений у січні 2009 року газ складає 4391195,18грн., що складається з 4199529,20грн. - вартості поставленого газу та 191669,98грн. - 12% цільової надбавки до тарифу на природний газ, нарахованої на вартість обсягів природного газу з 01.01.2009р. по 12.01.2009р. за договором №06/09-192 від 30.01.2009р. В цій сумі позов з врахуванням зазначеного вище обґрунтований і підлягає задоволенню.

На вищевказану суму заборгованості позивачем були нараховані інфляційні витрати, 3% річних та пеня з 21.01.2010р. по 16.07.2010р.

Згідно ст.611 ЦК України у разі порушення зобовязання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, сплата неустойки.

Неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобовязання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобовязання за кожен день прострочення виконання (ч.ч.1, 3 ст.549 ЦК України).

Відповідно до ст.3 Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобовязань" розмір пені, передбачений статтею 1, обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується.

Пунктом 6.2. договору сторони передбачили, що в разі несплати або несвоєчасної оплати газу у строки, зазначені у п.5.1. цього договору, покупець сплачує на користь Постачальника пеню у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла в період за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу, за кожен день прострочення платежу.

Відповідно до ст.625 ЦК України боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Апеляційна інстанція перевіривши розрахунки здійснені на суму основного боргу - 4391199,18грн., дійшла висновку щодо задоволення позовних вимог про стягнення 3% річних у сумі 63373,79грн., інфляційних втрат у сумі 122953,58грн., пені у сумі 425401,81грн.

Як вбачається з матеріалів справи, відповідач просив суд, на підставі ч.3 ст.83 ГПК України, зменшити розмір пені до 1% від нарахованої суми, посилаючись на те, що ВАТ "Донецькміськгаз" понесло у 2009 році збитків в сумі 33785,0тис.грн., надавши Додаток до положення (стандарту) бухгалтерського обліку №3 "Звіт про фінансові результати за 2009р.".

Вирішуючи питання про зменшення розміру неустойки (штрафу, пені), яка підлягає стягненню зі сторони, що порушила зобов'язання (п.3 ст. 83 ГПК України), господарський суд повинен об'єктивно оцінити, чи є даний випадок винятковим, виходячи з інтересів сторін, які заслуговують на увагу, ступеню виконання зобов'язання, причини (причин) неналежного виконання або невиконання зобов'язання, періоду прострочення виконання, наслідків порушення зобов'язання, невідповідності розміру стягуваної неустойки (штрафу, пені) таким наслідкам, поведінки винної сторони (в тому числі вжиття чи невжиття нею заходів до виконання зобов'язання, негайне добровільне усунення нею порушення та його наслідків) тощо (пункт 3.9.2. Розяснень Вищого арбітражного суду України від 18.09.1997р. № 02-5/289 "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України").

Матеріалами справи не підтверджується факт наявності виняткових обставин, які призвели до порушення відповідачем зобовязання з вчасної оплати отриманого газу, невідповідності розміру пені наслідкам порушення та інших обставин, з якими законодавець пов'язує право суду на зменшення штрафних санкцій.

Разом з тим, відповідач відмовився від апеляційної скарги, про що надав відповідне клопотання, підписане заступником генерального директора ПАТ «Донецькміськгаз»ОСОБА_3, який діє на підставі довіреності №216 від 24.05.2011р.

Відповідно до вимог ст.100 ГПК України, особа, яка подала апеляційну скаргу має право відмовитися від неї до винесення постанови.

Враховуючи те, що надана суду апеляційної інстанції заява про відмову від апеляційної скарги не суперечить законодавству та не порушує чиїнебудь права та охоронювані законом інтереси, судова колегія дійшла висновку про прийняття відмови відповідача від поданої апеляційної скарги.

Згідно до ч.2 ст.80 ГПК України у випадках припинення провадження у справі повторне звернення до господарського суду зі спору між тими ж сторонами, про той же предмет і з тих же підстав не допускається.

З урахуванням викладеного, судова колегія вважає, що рішення господарського суду Донецької області від 19.07.2011р. (повний текст підписано 22.07.2011р.) у справі №20/208 не відповідає фактичним обставинам справи та чинному законодавству, тому апеляційна скарга позивача підлягає задоволенню, рішення господарського суду слід скасувати в частині відмови у задоволенні позовних вимог про стягнення основного боргу у сумі 191669,98грн., пені у сумі 18568,22грн., 3% річних у сумі 2766,18грн., інфляційних втрат у сумі 5366,76грн., в цій частині позовні вимоги слід задовольнити, в решті рішення суду першої інстанції - залишити без змін з підстав, наведених в постанові.

Відповідно до ст.49 ГПК України витрати по сплаті державного мита за подання апеляційної скарги покладаються на відповідача, а надмірно сплачене державне мито за подачу апеляційної скарги у сумі 8,14грн. підлягає поверненню позивачу.

Керуючись статтями 49, 99, 100, 101, 102, 103, 104, 105 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Прийняти відмову від апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Донецькміськгаз», м. Донецьк на рішення господарського суду Донецької області від 19.07.2011р. (повний текст підписано 22.07.2011р.) у справі №20/208.

Апеляційне провадження за скаргою Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Донецькміськгаз», м. Донецьк у справі №20/208 припинити.

Апеляційну скаргу Дочірньої компанії «Газ України»Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України», м. Київ на рішення господарського суду Донецької області від 19.07.2011р. (повний текст підписано 22.07.2011р.) у справі №20/208 задовольнити.

Рішення господарського суду Донецької області від 19.07.2011р. (повний текст підписано 22.07.2011р.) у справі №20/208 скасувати частково.

Викласти абзац 1 та 2 резолютивної частини рішення господарського суду Донецької області від 19.07.2011р. (повний текст підписано 22.07.2011р.) у справі №20/208 в наступній редакції:

«Позовні вимоги Дочірньої компанії «Газ України»Національної акціонерної кампанії «Нафтогаз України», м. Київ до Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Донецькміськгаз», м. Донецьк про стягнення 5002928,36грн. задовольнити повністю.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Донецькміськгаз»(83055, м. Донецьк, просп. Театральний, 1, р/р 26007040128 в ВАТ ВТБ Банк в м. Києві, МФО 321767, ЄДРПОУ 03361081) на користь Дочірньої компанії «Газ України»Національної акціонерної кампанії «Нафтогаз України»(04116, м. Київ, вул. Шолуденка, 1, р/р 26008301970 в ВАТ «Ощадбанк», МФО 300465, ЄДРПОУ 31301827) суму основного боргу у розмірі 4391199,18грн., 3% річних у сумі 63373,79грн., пені 425401,81грн., інфляційних 122953,58грн., витрати на сплату держмита 25500грн. та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу 236грн.».

Виключити абзац 3 із резолютивної частини рішення господарського суду Донецької області від 19.07.2011р. (повний текст підписано 22.07.2011р.) у справі №20/208.

В іншій частині рішення залишити без змін.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Донецькміськгаз»(83055, м. Донецьк, просп. Театральний, 1, р/р 26007040128 в ВАТ ВТБ Банк в м. Києві, МФО 321767, ЄДРПОУ 03361081) на користь Дочірньої компанії «Газ України»Національної акціонерної кампанії «Нафтогаз України»(04116, м. Київ, вул. Шолуденка, 1, р/р 26008301970 в ВАТ «Ощадбанк», МФО 300465, ЄДРПОУ 31301827) витрати на сплату державного мита за подачу апеляційної скарги 1091,86грн.

Повернути Дочірній компанії «Газ України»Національної акціонерної кампанії «Нафтогаз України», м. Київ надмірно сплачене державне мито за подачу апеляційної скарги 8,14грн.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.

Головуючий І.В. Зубченко

Судді: І.А. Бойко

В.В. Манжур

Надруковано 5 примірників: 1 позивачу; 1 відповідачу; 1 до справи; 1 ДАГС; 1 ГС