Постанова № 19915449, 17.11.2011, Дніпропетровський апеляційний господарський суд

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17.11.2011 року Справа № 3/150

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Швеця В.В. (доповідача)

суддів: Павловського П.П., Чус О.В.

при секретарі: Литвин А.П.

За участю представників сторін:

від позивача: не зявився, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином,

від відповідача: не зявився, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином,

від третіх осіб: не зявився, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення господарського суду Кіровоградської області від 07.12.2009р. у справі № 3/150

за позовом: позивача-1: Відкритого акціонерного товариства "Кіровоградський м`ясокомбінат", м.Кіровоград, позивача-2: ОСОБА_2, м.Київ

до: Товариства з обмеженою відповідальністю "Промінвестсоюз", м.Кіровоград

за участю третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: ОСОБА_1, м.Київ

про визнання недійсними рішень загальних зборів.

ВСТАНОВИВ:

Відкрите акціонерне товариство "Кіровоградський м`ясокомбінат" та ОСОБА_2 звернулись до господарського суду Кіровоградської області з позовом, в якому просили визнати недійсними рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю “Промінвестсоюз” від 28.09.2009 р.

Позовні вимоги мотивовані посиланням на те, що збори було організовано та проведено без дотримання вимог чинного законодавства, що призвело до порушення корпоративних прав ОСОБА_2

Під час розгляду справи представник позивачі звернувся до суду з заявою про вихід за межі позовних вимог.

Рішенням господарського суду Кіровоградської області від 07.12.2009 р. (суддя Болгар Н.В.) позов задоволено.

Приймаючи згадане рішення, господарський суд виходив з того, що при організації та проведенні загальних зборів було порушено корпоративні права ОСОБА_2, а загальні збори проведено з порушенням процедури, передбаченої статутом Товариства з обмеженою відповідальністю "Промінвестсоюз".

Не погодившись з даним рішенням, ОСОБА_1 звернувся до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення господарським судом норм процесуального права, просив залучити його в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача та скасувати рішення.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 23.12.2009 р. ОСОБА_1 залучено у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача.

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 20.06.2011 р. згадане рішення залишено без змін, а апеляційна скарга ОСОБА_1 залишена без задоволення.

Постановою Вищого господарського суду України від 01.09.2011 р. зазначена постанова скасована. Справа скерована для нового розгляду до Дніпропетровського апеляційного господарського суду.

Приймаючи згадану постанову Вищий господарський суд України виходив з того, що дійшовши висновку про розгляд місцевим судом спору без залучення особи права якої зачіпає, апеляційний суд ухилився від розгляду апеляційної скарги та перегляду по суті рішення місцевого суду. При цьому, залишаючи без змін рішення у справі, апеляційний суд не врахував, що за приписами ст.104 ГПК України прийняття господарським судом рішення про права і обовязки осіб, що не були залучені до участі у справі, є в будь-якому випадку підставою для скасування рішення місцевого господарського суду.

Сторони та треті особи не забезпечили в судове засідання явку повноважних представників, про час та місце розгляду справи повідомлені належним чином.

Колегія суддів вважає можливим розглянути справу за відсутністю представників сторін та третіх осіб.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши відповідність оскарженого рішення нормам матеріального та процесуального права, суд дійшов висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню частково з наступних підстав.

Згідно редакції п. 1.2, 8.1, 8.6 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Промінвестсоюз" (надалі товариство), державна реєстрація якого здійснена 26.06.09, засновниками Товариства є ОСОБА_2 та Відкрите акціонерне товариство "Кіровоградський м'ясокомбінат", у статутному (складеному капіталі) розміром 16 280 189 грн. ОСОБА_2 має 54 500 часток, що становить 54 500 грн., ВАТ "Кіровоградський м'ясокомбінат" має 16225689 часток, що становить 16 255 689 грн.

Рішенням загальних зборів учасників товариства від 28.09.09, оформленим протоколом № 3, головою зборів обрано присутню на зборах голову правління ВАТ "Кіровоградський м'ясокомбінат" ОСОБА_3, секретарем зборів - запрошену особу - ОСОБА_1, на якого покладено й функції лічильної комісії; звільнено з 29.09.09 з посади директора товариства ОСОБА_2, яка на зборах присутня не була; призначено з 30.09.09 ОСОБА_1 директором товариства із наділенням правом підпису фінансово-бухгалтерських документів товариства.

Відповідно до ч. 5 ст. 98 ЦК України, рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.

Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про наявність підстав для задоволення позову, з огляду на таке.

Згідно п. 1 ч. 1, ч. 2 ст. 116 ЦК України, п. "б" ч.ч.1,2 ст. 10 Закону України "Про господарські товариства” учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом, брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, мати інші права.

Частиною 1 статті 143 ЦК України, статтею 4 Закону України “Про господарські товариства” передбачено, що товариства з обмеженою відповідальністю створюються і діють на підставі статуту, який є його установчим документом.

З пунктів 14.8 - 14.15 Статуту товариства вбачається, що загальні збори можуть бути черговими, що скликаються Головою за рішенням Учасників, але не рідше одного разу на рік, та позачерговими що скликаються Головою, а також на вимогу Директора та при поставленні питання Ревізійною комісією, і, крім того, Учасниками, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів; про проведення Загальних зборів Учасники повідомляються персонально листівкою, з зазначенням часу і місця проведення зборів, та їх порядку денного, і таке повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Допускається проведення голосування з порядку денного або його окремим питанням шляхом опитування Учасників згідно встановленої форми. У цьому разі проект рішення або питання голосування надсилається учасникам. Такі положення містить п. 14.23 Статуту.

Відповідно до ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами; позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає потреба значного скорочення статутного (складеного) капіталу; загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу; учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства; якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів.

З аналізу тексту протоколу № 3 від 28.09.2009 р. вбачається, що він не містить зазначення, які загальні збори учасників товариства проводилися - чергові чи позачергові, та із його змісту не вбачається особи - ініціатора проведення зборів і підстав для скликання таких зборів. Докази повідомлення учасників товариства у встановленому Законом та установчим документом господарського товариства про час, місце проведення зборів, порядок денний його учасників відсутні.

Таким чином, збори учасників товариства 28.09.2009 р. проведені Відкритим акціонерним товариством "Кіровоградський м'ясокомбінат" в особі його голови правління ОСОБА_3 без додержання порядку проведення таких зборів, передбаченому законом та Статутом товариства.

Відповідно до ч.5 ст. 58 Закону України "Про господарські товариства", голову товариства обирають загальні збори учасників товариства.

Докази того, що ОСОБА_3 обиралася загальними зборами учасників ТОВ "Промінвестсоюз" головою такого товариства відсутні. Крім того, головою товариства з обмеженою відповідальністю "Промінвестсоюз" ОСОБА_3 не зазначена й у протоколі № 3 від 28.09.09.

За ст. 60 Закону України “Про господарські товариства” загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів. Брати участь у зборах з правом дорадчого голосу можуть члени виконавчих органів, які не є учасниками товариства.

Пунктами 14.19, 14.20 Статуту товариства встановлено, що участь у Загальних зборах Учасники можуть здійснювати безпосередньо або через своїх представників; брати участь у загальних зборах з правом дорадчого голосу може директор, який не є учасником.

Оскільки відсутні докази, що ОСОБА_4 є представником учасників (або одного з учасників) товариства або є членом виконавчих органів товариства, відсутні, а тому не має підстав для для його участі у загальних зборах учасників товариства.

Частиною другою ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, що учасників зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник, і цей перелік підписується головою і секретарем зборів.

Згідно п. п. 14.21, 14.24, 14.27, 14.28 Статуту товариства для організації і проведення Загальних зборів обирається Голова і Секретар Загальних зборів, Голова - на термін, що визначається Загальними зборами, секретар - в ході проведення Загальних зборів; учасники, які беруть участь у Загальних зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний Учасник, і цей Перелік підписується Головою та секретарем зборів; рішення Загальних зборів заносяться до протоколу, який підписується Головою та секретарем зборів, до нього додається також перелік Учасників, що беруть участь у Загальних зборах, з зазначенням кількості голосів, яку має кожний Учасник.

В матеріалах справи відсутні докази обрання голови та секретаря загальних зборів, а також докази підписання цими особами переліку учасників, які беруть участь у зборах, що зареєструвалися із зазначенням кількості голосів, що має кожний учасник.

Відповідно до ст. 62 Закону України "Про господарські товариства", у товаристві з обмеженою відповідальністю створюється виконавчий орган: колегіальний (дирекція) або одноособовий (директор).

Призначення та звільнення директора пп.14.1.3 п. 14.1 Статуту товариства віднесено до компетенції загальних зборів.

Пунктами 15.1, 15.2, 15.3 названого Статуту, встановлено, що у товаристві створюється одноособовий виконавчий орган - директор, який призначається загальними зборами; при призначенні на посаду директора з ним від імені товариства укладається контракт, в якому визначаються права, строк наймання, обов'язки і відповідальність перед товариством і трудовим колективом, умови його матеріального забезпечення, звільнення з посади з урахуванням гарантій, передбачених законодавством.

Докази того, що ОСОБА_2 як директор ТОВ "Промінвестсоюз", з якою за умовами установчого документа такого товариства укладений контракт, припинила з 29.09.09 виконання своїх обов'язків з власної ініціативи або за неможливістю здійснення нею виконання таких обов'язків в інших випадків, відсутні.

Таким чином, господарський суд дійшов обґрунтованого висновку, що організація і проведення загальних зборів учасників товариства, рішення яких оформлені протоколом № 3 від 28.09.09 здійснені із порушенням закону та його Статуту.

Разом з тим, колегія суддів враховує, що ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 23.12.2009 р. ОСОБА_1 залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору.

Згадана ухвала не оскаржена, а тому доводи, викладені в апеляційній скарзі про порушення господарським судом норм процесуального права знайшли своє підтвердження.

За приписами ст.104 ГПК України прийняття господарським судом рішення про права та обовязки осіб, що не були залучені до участі у справі, є в будь-якому випадку підставою для скасування рішення.

Колегія суддів ввважає, що подані відповідачем клопотання задоволенню не підлягають, як не обгрунтовані.

Враховуючи викладене та керуючись ст.ст. 101-105 ГПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити частково.

Рішення господарського суду Кіровоградської області від 07.12.2009р. у справі № 3/150 скасувати.

Позов задовольнити.

Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників (засновників) товариства з обмеженою відповідальністю "Промінвестсоюз", викладені в протоколі № 3 від 28.09.09.

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "Промінвестсоюз" (адреса: 25030, м. Кіровоград, вул. Бєляєва, 15, корп. 2, оф. 101; і. к. 362200385) на користь відкритого акціонерного товариства "Кіровоградський м'ясокомбінат" (адреса: 25014, м. Кіровоград, вул. Валентини Терешкової, 227; і. к. 05507063), фізичної особи, засновника товариства з обмеженою відповідальністю "Промінвестсоюз" ОСОБА_2 (адреса: 01000, АДРЕСА_1; і. н. НОМЕР_1) 85 грн. державного мита та 236 грн. витрат на оплату послуг по інформаційно-технічному забезпеченню судового процесу.

Доручити господарському суду Кіровоградської області видати відповідні накази.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя В.В.Швець

Судді П.П.Павловський

О.В.Чус