Постанова № 19915438, 15.11.2011, Дніпропетровський апеляційний господарський суд

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15.11.2011 року Справа № Б29/243-10

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Джихур О.В. (доповідач)

суддів: Виноградник О.М., Лисенко О.М.

при секретарі судового засідання: Ковзикові В.Ю.

за участю сторін:

від скаржника: ОСОБА_1, представник, довіреність № 141210 від 14.12.10;

ліквідатор ОСОБА_2, паспорт серії ЕА № НОМЕР_1 від 19.11.02;

розглянувши матеріали апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства “Імексбанк” від імені якого діє відділення №314 Акціонерного товариства “Імексбанк” у м. Дніпропетровську

на постанову господарського суду Дніпропетровської області від 22 листопада 2010 року у справі № Б29/243-10

за заявою Приватної фірми “Зевс”, м. Дніпродзержинськ Дніпропетровської області

про визнання банкрутом,-

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 22 листопада 2010 року визнано банкрутом Приватну фірму “Зевс”, м. Дніпродзержинськ, відкрита ліквідаційна процедура у справі строком до 22 листопада 2011 року, ліквідатором призначено голову ліквідаційної комісії ОСОБА_2, яку зобовязано здійснити певні дії, повязані з процедурою ліквідації.

Постанова мотивована ст.51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” (далі Закон про банкрутство).

З вказаною постановою не погодився Акціонерне товариство “Імексбанк” в особі відділення №314, який її оскаржує на предмет невідповідності нормам матеріального права та фактичних обставин справи.

Банк вважає, що справа за ознаками ст.51 Закону про банкрутство порушена безпідставно.

В заяві про порушення провадження у справі про банкрутство заявник, викладаючи обставини, які підтверджують його неплатоспроможність, вказав кредиторів із зазначенням сум, не зазначивши строку їх виконання, розміру неустойки (штрафів, пені), реквізити розрахункового документа про списання коштів з банківських рахунків боржника. В заяві відсутні посилання на укладені з кредиторами, переліченими в заяві, договори, на яких ґрунтуються заявлені борги, докази виконання цих договорів, платіжні документи, акти звірки по цих договорах, визнані претензії, рішення судів, виконавчі документи. Заява не містить перелік осіб (відомості нарахованої заробітної плати) та розмір заборгованості по заробітній платі та вихідній допомозі боржника.

До заяви не надано переліку, повного опису та вартості майна на момент виникнення застави, яке знаходиться в заставі. Згідно Договору іпотеки № 1906/18-3 від 19 червня 2007 року вартість нерухомого майна станом на 12 березня 2007 року становить 2 477 740,29 гривень - без урахування ПДВ, згідно висновку про вартість майна, здійсненого незалежним експертом - оцінювачем приватним підприємцем ОСОБА_3 В той час, коли згідно даних бухгалтерського обліку та інвентразації заявника станом на 10 вересня 2010 року вартість цього ж самого майна вказана у сумі 107 672,87 грн.

Отже, заявником не були виконані необхідні передумови для звернення до суду із заявою про порушення провадження у справі:

1) письмово не повідомлено орган, що здійснює державну реєстрацію відомостей у Єдиному державному реєстрі, про те, що юридична особа перебуває у процесі припинення та не надано відомостей (витягу) з ЄДР про проведення реєстрації цих відомостей;

2) письмово не повідомлено явного кредитора акціонерного товариства “Імексбанк” про прийняття рішення про ліквідацію підприємства;

3) не проведена належним чином оцінка майна боржника.

Крім того, заявником при зверненні до суду із заявою про порушення провадження у справі не надані докази на підтвердження безспірності кредиторських вимог (визнані претензії, рішення судів, виконавчі документи, платіжні документи, за якими здійснюється списання коштів з рахунків заявника) та ознак неплатоспроможності.

Скаржник вважає, що заявником не доведені підстави та умови для порушення провадження у справі про банкрутство, які визначені нормами діючого законодавства.

При ухваленні постанови про визнання Приватної фірми “Зевс” банкрутом суд не надав належної оцінки наданим боржником документам, не зясував актив і пасив боржника, зробивши висновки на підставі доводів заяви про порушення провадження у справі, не зясував вартість основних фондів та активів, відсутні посилання на проведену оцінку майна боржника, відсутні посилання на докази неплатоспроможності боржника або загрози його неплатоспроможності, оскільки неможливо встановити строк невиконання грошових зобовязань перед кредиторами, відсутні посилання та докази безспірності вимог кредиторів.

Банк вважає, що судом здійснено неповне зясування та недоведеність обставин, що мають значення для справи.

Скаржник просить ухвалу господарського суду від 22 листопада 2011 року скасувати та прийняти нове рішення, яким припинити провадження у справі №Б29/243-10.

Ліквідатор доводи апеляційної скарги заперечує, вважає постанову господарського суду законною, просить залишити її без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

В судовому засіданні 01 листопада 2011 року оголошувалась перерва до 15 листопада 2011 року.

04 листопада 2011 року до апеляційного господарського суду від Публічного акціонерного товариства “Імексбанк” надійшла заява в якій він стверджує, що 15 вересня 2011 року ліквідатором здійснене відчуження обєкту нерухомості, яке є предметом іпотеки. При цьому вимоги заставного кредитора за рахунок реалізації предмету іпотеки не погашені (т.1 а.с.108).

Перевіривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, заслухавши представників сторін, судова колегія вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Провадження у справі про банкрутство Приватної фірми “Зевс”, м. Дніпродзержинськ порушено господарським судом Дніпропетровської області 22 жовтня 2010 року за ознаками ст.51 Закону про банкрутство.

Публічне акціонерне товариство “Імексбанк” є заставним кредитором, зобовязання боржника по поверненню кредиту в сумі 200000 доларів США забезпечені договором іпотеки №1906/18-3 від 19 червня 2007 року (т.1 а.с.55).

Вимоги Публічного акціонерного товариства “Імексбанк” в розмірі 2047453,11 грн. включені до реєстру вимог кредиторів першої черги задоволення (т.1 а.с.72).

Оскільки грошові вимоги Публічного акціонерного товариства “Імексбанк” у повному обємі не визнані ліквідатором, розгляд спірних вимог банку в господарському суді Дніпропетровської області призначено на 22 вересня 2011 року, але у звязку з подачею даної апеляційної скарги, по суті спірні грошові вимоги судом першої інстанції не розглянуті.

Відповідно до частини 1 статті 51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” якщо вартості майна боржника юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобовязані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Відповідно частини 4 статті 105 Цивільного кодексу України комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи.

Згідно з частиною 1 статті 110 Цивільного кодексу України юридична особа ліквідується, зокрема, за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі у звязку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягненням мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.

Якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується в порядку, встановленому законом про відновлення платоспроможності або визнання банкрутом (частина 3 статті 110 Цивільного кодексу України).

Частиною 1 статті 111 Цивільного кодексу України передбачено, що ліквідаційна комісія після закінчення строку для предявлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Зі змісту частини 5 статті 60 Господарського кодексу України, яка регулює загальний порядок ліквідації субєкта господарювання, вбачається, що ліквідаційна комісія оцінює наявне майно субєкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку.

Отже, враховуючи вищезазначені вимоги закону, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку статті 51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” є: оцінка вартості наявного майна боржника, публікація оголошення згідно з вимогами статті 105 Цивільного кодексу України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквідаційного балансу. Крім того, звернення до суду з такою заявою можливо лише після закінчення строку, передбаченого статтею 105 Цивільного кодексу України.

Матеріали справи свідчать, що рішенням власника Приватної фірми “Зевс” від 04 серпня 2010 року прийнято рішення про ліквідацію вказаної фірми, головою ліквідаційної комісії призначено ОСОБА_2

Згідно п.14.3 Статуту Приватної фірми “Зевс” зареєстрованим 02 лютого 2007 року, засновник підприємства, суд, або інший орган, що прийняв рішення про припинення підприємства, зобовязан негайно повідомити про це орган, що здійснює державну реєстрацію.

Інформація щодо припинення діяльності Приватної фірми “Зевс” до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців не вносилася, відповідні докази в матеріалах справи відсутні.

Довідка з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців ліквідатором Приватної фірми “Зевс” до заяви не долучена.

В Бюлетні державної реєстрації від 10 серпня 2010 року №155(15) опубліковано оголошення про припинення Приватною фірмою “Зевс” шляхом ліквідації.

За результатами проведеної інвентаризації активів і зобовязань Приватної фірми “Зевс” станом на 10 вересня 2010 року боржнику належить нерухоме та рухоме майно, загальна залишкова вартість якого складає 138322, 03 грн.

Проте, реальна ринкова вартість рухомого та нерухомого майна, що належить боржнику, не встановлювалася, докази щодо реальної вартості майна в матеріалах справи відсутні.

В той же час ринкова вартість предмету іпотеки на підставі висновку незалежного експерта оцінювача приватного підприємця ОСОБА_3 станом на 12 березня 2007 року становить 2477740 грн. 29 коп. без урахування ПДВ (п.1.2.1 договору іпотеки №1906/18-3 від 19 червня 2007 року а.с.55), згідно даних інвентаризації вартість предмету іпотеки становить 107672, 87 грн.

Проміжний ліквідаційний баланс складено станом на 06 жовтня 2010 року, оголошення в Бюлетні державної реєстрації опубліковано 10 серпня 2010 року.

Отже, проміжний ліквідаційний баланс складено до закінчення двохмісячного строку, встановленого цивільним законодавством для виявлення всіх можливих кредиторів.

Надаючи до заяви про порушення справи про банкрутство перелік кредиторів (а.с.15), боржник відповідними доказами не підтвердив свою заборгованість і строк виконання зобовязань перед такими кредиторами як Товариство з обмеженою відповідальністю “Радисон”, міськводоканал, Приватне підприємство “Смаш”, Товариство з обмеженою відповідальністю “Ресурс”, фізична особа підприємець ОСОБА_4, Товариство з обмеженою відповідальністю “Завод гранульованих кормів”.

В матеріалах справи відсутні докази повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства у встановленому законодавством порядку.

Відповідно до абзацу 4 ст.1 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” субєкт господарської діяльності може бути визнаний банкрутом тільки в разі встановлення господарським судом його неспроможності відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури. Тому, при винесенні постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, суд в обовязковому порядку повинен зясувати актив та пасив боржника.

Надані боржником документи не дозволяють встановити реальний розмір активу та пасиву, розмір кредиторської заборгованості боржника, у звязку з чим судова колегія дійшла висновку, що справа про банкрутство Приватної фірми “Зевс” порушена безпідставно.

Відтак, постанова господарського суду Дніпропетровської області від 22 листопада 2010 року підлягає скасуванню, а провадження у справ припиненню на підставі п.11 ч.1 ст.80 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст.80 ч.1 п.11, ст.ст.99, 103-106 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства “Імексбанк” від імені якого діє відділення №314 Акціонерного товариства “Імексбанк” у м. Дніпропетровську задовольнити.

Постанову господарського суду Дніпропетровської області від 22 листопада 2010 року у справі № Б29/243-10 скасувати.

Провадження у справі № Б29/243-10 припинити.

Копію постанови направити Державному реєстратору (49000, Дніпропетровська область, м. Дніпропетровськ, пр. К.Маркса, 75) для здійснення реєстраційних дій щодо Приватної фірми “Зевс” (Дніпропетровська область, м. Дніпродзержинськ, провулок Баглійський, 2, ЄДРПОУ 20224227).

Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку у двадцятиденний строк до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя О.В.Джихур

Суддя О.М. Виноградник

Суддя О.М. Лисенко

(Дата підписання постанови в повному обсязі 21.11.11р.)