Ухвала суду № 19484944, 10.11.2011, Київський апеляційний адміністративний суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Справа: № 2а-1441/11/2670 Головуючий у 1-й інстанції: Кузьменко В.А.

Суддя-доповідач: Кучма А.Ю.

У Х В А Л А

Іменем України

"10" листопада 2011 р. м. Київ

Колегія суддів Київського апеляційного адміністративного суду у складі:

Головуючого-судді: Кучми А.Ю.

суддів: Безименної Н.В., Бєлової Л.В.,

при секретарі: Козловій І.І.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду апеляційні скарги Державної податкової інспекції у Дарницькому районі м. Києва, Прокуратури Дарницького району м. Києва на постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 14.04.2011 у справі за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «РД Сервіс»до Державної податкової інспекції у Дарницькому районі м. Києва за участю Прокуратури Дарницького району м. Києва про скасування податкового повідомлення-рішення , -

В С Т А Н О В И Л А:

31.01.2011 ТОВ «РД Сервіс»звернулось до Окружного адміністративного суду міста Києва з адміністративним позовом до ДПІ у Дарницькому районі міста, в якому просить скасувати податкове повідомлення-рішення №0003712307/0/44009 від 15.11.2010.

Постановою Окружного адміністративного суду м. Києва від 14.04.2011 вищевказаний адміністративний позов задоволено.

Не погоджуючись з судовим рішенням ДПІ у Дарницькому районі м. Києва та Прокуратура Дарницького району м. Києва подали апеляційні скарги, в яких просять скасувати постанову суду першої інстанції як таку, що постановлена з порушенням норм матеріального права, та ухвалити нову, якою відмовити у задоволенні позовних вимог повністю.

Розглянувши доводи апеляційних скарг, перевіривши матеріали справи, правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги підлягають залишенню без задоволення, а постанова суду без змін.

Згідно з п. 1 ч. 1 ст. 198, ст. 200 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а постанову суду без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Судом встановлено, що податковим повідомленням-рішенням ДПІ у Дарницькому районі м. Києва №0003712307/0/44009 від 15.11.2010 згідно з підпунктами “а”, “б” підпункту 4.2.2 пункту 4.2 статті 4, підпунктів 17.1.1, 17.1.2, 17.1.6 пункту 17.1 статті 17 ЗУ «Про порядок погашення зобовязань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами», за порушення абзацу 2 підпункту 4.1.1 пункту 4.1 статті 4, підпунктів 7.6.1, 7.6.4 пункту 7.6 статті 7 ЗУ «Про оподаткування прибутку підприємств»ТОВ «РД Сервіс»визначено суму податкового зобовязання з податку на прибуток у розмірі 101631361,50 грн., в тому числі за основним платежем 53489 385 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями 48141976,50 грн.

В Акті перевірки №7659/2307/35792852 від 09.11.2010 відповідачем встановлено, що за перевірений період ТОВ «РД Сервіс»укладено з ТОВ «ПКТБ - Цінні папери»ідентичні за змістом договори комісії на продаж цінних паперів, а саме: №Б/2009/130, №Б/2009/128 та №Б/2009/126 від 03.12.2009, відповідно до яких позивач передав ТОВ «ПКТБ - Цінні папери»облігації відсоткові на предявника. В подальшому ТОВ «ПКТБ - Цінні папери», відповідно до договорів купівлі-продажу цінних паперів, передало зазначені облігації у власність ТОВ «Гранд Альянс Плюс».

Загальна вартість продажу цінних паперів становить 69200372,41 грн., 69625336,24грн. та 75131832,91 грн. На підставі договорів про відступлення права вимоги, укладеними між позивачем та ТОВ «ПКТБ - Цінні папери», та судових рішень на рахунок ТОВ «РД Сервіс»надійшли кошти 60000000,00 грн.

Декларації з податку на прибуток за 2009 рік, І квартал 2010 року та І півріччя 2010 року ТОВ «РД Сервіс» не подано, відомостей про придбання облігацій не задекларовано. Факту перерахування коштів підприємством за призначенням платежу «за цінні папери» не встановлено. В ході проведення перевірки, з урахуванням матеріалів кримінальної справи № 69/107, не встановлено також факту придбання цінних паперів ТОВ «РД Сервіс» у інший спосіб, у тому числі, шляхом погашення дебіторської заборгованості. Враховуючи викладене, відповідачем зроблено висновок про відсутність у ТОВ «РД Сервіс»витрат з придбання облігацій.

В акті перевірки міститься інформація про те, що ОСОБА_3, як засновник та директор ТОВ «РД Сервіс», фактично фінансово-господарською діяльністю не займався, ніяких документів не підписував.

На підставі наведеного в Акті перевірки зроблено висновок про порушення позивачем підпункту 4.1.1 пункту 4.1 статті 4, підпунктів 7.6.1 та 7.4.6 пункту 7.6 статті 7 ЗУ «Про оподаткування прибутку підприємств», що призвело до заниження податку на прибуток за IV квартал 2009 року у сумі 53489385,00 грн., та пункту 1.11 статті 1, підпункту 4.1.4 пункту 4.1 статті 4 ЗУ «Про порядок погашення зобовязань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами», що виявилося в неподанні позивачем декларацій з податку на прибуток підприємств за 2009 рік, за І квартал 2010 року та за І півріччя 2010 року.

Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про необґрунтованість висновків відповідача, викладених в Акті перевірки, що стали підставою для визначення ТОВ «РД Сервіс»податкового зобовязання, з огляду на наступне.

Як вбачається з матеріалів справи та вірно встановлено судом першої інстанції 30.11.2009 між ТОВ «РД-Сервіс»(покупець) та ТОВ «ПКТБ - Цінні папери»(продавець) укладено договір №Б/2009/116 купівлі-продажу цінних паперів, відповідно до якого продавець зобовязаний передати у власність покупця, а покупець зобовязаний прийняти та оплатити наступні цінні папери облігації відсоткові на предявника: сертифікати №000001-000090, 000093-000100, серії Б, код випуску UA 200154СВ05, емітент корпорація «Автоінвестстрой», кількістю 98 штук, вартість продажу одного цінного паперу 498994,90 грн. Загальна вартість продажу цінних паперів становить 48901500,00 грн.

Відповідно до акта прийому-передачі цінних паперів від 30.11.2009 ТОВ «ПКТБ - Цінні папери»передало, а ТОВ «РД-Сервіс»прийняло цінні папери за договором №Б/2009/116 від 30.11.2009 купівлі-продажу цінних паперів.

Відповідно до додаткової угоди від 01.12.2009 до договору купівлі-продажу цінних паперів №Б/2009/116 від 30.11.2009 викладено пункт 2.1 в наступній редакції: “Покупець зобовязується протягом 10 (десяти) банківських днів з моменту підписання цього Договору перерахувати Продавцю згідно пункту 1.2 цього Договору, суму Договору в повному обсязі або передати векселі, виписані Покупцем на імя третьої сторони, вказаної Продавцем, загальною номінальною вартістю 48901500,00 грн., що складає суму Договору згідно з п. 1.2 цього Договору”.

Сторонами цього договору 02.12.2009 складено акт виконаних робіт, відповідно до якого продавець передав, а покупець прийняв облігації відсоткові на предявника, вказані в договорі №Б/2009/116 від 30.11.2009 купівлі-продажу цінних паперів, в оплату вказаних цінних паперів покупець виписав та передав продавцю векселі, виписані на імя третьої сторони, вказаної продавцем, загальною номінальною вартістю 48901500,00 грн.

30.11.2009 між ТОВ «РД-Сервіс (покупець) та ТОВ «ПКТБ - Цінні папери»(продавець) укладено договір №Б/2009/118 купівлі-продажу цінних паперів, відповідно до якого продавець зобовязаний передати у власність покупця, а покупець зобовязаний прийняти та оплатити наступні цінні папери облігації відсоткові на предявника: сертифікати №№000001-000005, 000011, 000018-000028, 000070-000082, 000087-000093, серії А, код випуску UA 200154СВ06, емітент корпорація «Автоінвестстрой», кількістю 37 штук, вартість продажу одного цінного паперу 100000,00 грн., вартість продажу 3700000,00грн.; сертифікати №№000006, 000043, 000050-000051, 000059-000060, 000065-000072, 000076, 000201 серії А, код випуску UA 200142СА01, емітент ТОВ «Автосоюз», кількістю 16 штук, вартість продажу одного цінного паперу 1063018,75 грн., вартість продажу 17008 300,00 грн. Загальна вартість продажу цінних паперів становить 20708300,00 грн.

Відповідно до акта прийому-передачі цінних паперів від 30.11.2009 ТОВ «ПКТБ - Цінні папери»передало, а ТОВ «РД-Сервіс»прийняло цінні папери за договором №Б/2009/118 від 30.11.2009 купівлі-продажу цінних паперів.

Відповідно до додаткової угоди від 01.12.2009 до договору купівлі-продажу цінних паперів №Б/2009/118 від 30.11.2009 викладено пункт 2.1 в наступній редакції: «Покупець зобовязується протягом 10 (десяти) банківських днів з моменту підписання цього Договору перерахувати Продавцю згідно пункту 1.2 цього Договору, суму Договору в повному обсязі або передати векселі, виписані Покупцем на імя третьої сторони, вказаної Продавцем, загальною номінальною вартістю 20708 300,00 грн., що складає суму Договору згідно з п. 1.2 цього Договору».

Сторонами цього договору 02.12.2009 складено акт виконаних робіт, відповідно до якого продавець передав, а покупець прийняв облігації відсоткові на предявника, вказані в договорі №Б/2009/118 від 30.11.2009 купівлі-продажу цінних паперів, в оплату вказаних цінних паперів покупець виписав та передав продавцю векселі, виписані на імя третьої сторони, вказаної продавцем, загальною номінальною вартістю 20708 300,00 грн.

01.12.2009 року між ТОВ «РД-Сервіс»(покупець) та ТОВ «ПКТБ - Цінні папери»(продавець) укладено договір №Б/2009/120 купівлі-продажу цінних паперів, відповідно до якого продавець зобовязаний передати у власність покупця, а покупець зобовязаний прийняти та оплатити наступні цінні папери облігації відсоткові на предявника: сертифікати №№000001-000072, 000075-000091, 000094-000150, серії С, код випуску UA 4000014096, емітент корпорація “АИС”, кількістю 146 штук, вартість продажу одного цінного паперу 988 356,16 грн., Загальна вартість продажу цінних паперів становить 144300 000,00 грн.

Відповідно до акта прийому-передачі цінних паперів від 01.12.2009 ТОВ «ПКТБ - Цінні папери»передало, а ТОВ «РД-Сервіс»прийняло цінні папери за договором №Б/2009/120 від 30.11.2009 купівлі-продажу цінних паперів.

Відповідно до додаткової угоди від 01.12.2009 до договору купівлі-продажу цінних паперів №Б/2009/120 від 01.12.2009 викладено пункт 2.1 в наступній редакції: «Покупець зобовязується протягом 10 (десяти) банківських днів з моменту підписання цього Договору перерахувати Продавцю згідно пункту 1.2 цього Договору, суму Договору в повному обсязі або передати векселі, виписані Покупцем на імя третьої сторони, вказаної Продавцем, загальною номінальною вартістю 144300 000,00 грн., що складає суму Договору згідно з п. 1.2 цього Договору».

Сторонами 02.12.2009 складено акт виконаних робіт, відповідно до якого продавець передав, а покупець прийняв облігації відсоткові на предявника, вказані в договорі від 30.11.2009 №Б/2009/120 купівлі-продажу цінних паперів, в оплату вказаних цінних паперів покупець виписав та передав продавцю векселі, виписані на імя третьої сторони, вказаної продавцем, загальною номінальною вартістю 144300 000,00 грн.

03.12.2009 між ТОВ «РД-Сервіс»(комітент) та ТОВ «ПКТБ Цінні папери»(комісіонер) укладено договір комісії на продаж цінних паперів №Б/2009/126, за умовами якого комітент доручає, а комісіонер приймає на себе зобовязання від свого імені, за рахунок та за дорученням комітента укласти угоду з продажу цінних паперів, облігацій відсоткових на предявника згідно наступного переліку: сертифікати №000001-000090, 000093-000100, серії Б, код випуску UA 200154СВ05, емітент корпорація “Автоінвестстрой”, кількістю 98 штук, вартість продажу одного цінного паперу 498994,90грн.; вартість продажу 48912414,41 грн.; сертифікати №№000001-000005, 000011, 000018-000028, 000070-000082, 000087-000093, серії А, код випуску UA 200154СВ06, емітент корпорація “Автоінвестстрой”, кількістю 37 штук, вартість продажу одного цінного паперу 100000,00 грн., вартість продажу 3700825,79 грн.; сертифікати №№000006, 000043, 000050-000051, 000059-000060, 000065-000072, 000076, 000201 серії А, код випуску UA 200142СА01, емітент ТОВ “Автосоюз”, кількістю 16 штук, вартість продажу одного цінного паперу 1063018,75 грн., вартість продажу 17012 096,04 грн. Загальна вартість продажу цінних паперів становить 69625 336,24 грн.

На виконання вказаного договору комісії ТОВ «ПКТБ - Цінні папери»(продавець) уклало з ТОВ «Гранд Альянс Плюс»(покупець) 03.12.2009 договір №Б/2009/127 купівлі-продажу цінних паперів, за умовами якого продавець зобовязується передати у власність покупця, а покупець зобовязаний прийняти та оплатити продавцю наступні цінні папери облігації відсоткові на предявника: сертифікати №000001-000090, 000093-000100, серії Б, код випуску UA 200154СВ05, емітент корпорація “Автоінвестстрой”, кількістю 98штук, вартість продажу одного цінного паперу 498994,90 грн.; вартість продажу 48912414,41 грн.; сертифікати №№000001-000005, 000011, 000018-000028, 000070-000082, 000087-000093, серії А, код випуску UA 200154СВ06, емітент корпорація “Автоінвестстрой”, кількістю 37 штук, вартість продажу одного цінного паперу 100000,00грн., вартість продажу 3700825,79 грн.; сертифікати №№000006, 000043, 000050-000051, 000059-000060, 000065-000072, 000076, 000201 серії А, код випуску UA 200142СА01, емітент ТОВ “Автосоюз”, кількістю 16 штук, вартість продажу одного цінного паперу 1063018,75 грн., вартість продажу 17012 096,04 грн. Загальна вартість продажу цінних паперів становить 69625 336,24 грн.

Згідно акта прийому-передачі цінних паперів від 03.12.2009 продавець передав, а покупець прийняв зазначені вище облігації відсоткові на предявника.

За договором від 04.12.2009 №1 про відступлення права вимоги ТОВ «ПКТБ Цінні папери»передає, а ТОВ «РД Сервіс»приймає права вимоги за договором купівлі-продажу цінних паперів №Б/2009/127від 03.12.2009, укладеного між ТОВ «ПКТБ Цінні папери»та ТОВ «Гранд Альянс Плюс»на суму боргу 69625 336,24 грн.

03.12.2009 між ТОВ «РД-Сервіс»(комітент) та ТОВ «ПКТБ Цінні папери»(комісіонер) укладено договір комісії на продаж цінних паперів №Б/2009/128, за умовами якого, з урахуванням договору про внесення змін, комітент доручає, а комісіонер приймає на себе зобовязання від свого імені, за рахунок та за дорученням комітента укласти угоду з продажу цінних паперів, облігацій відсоткових на предявника згідно наступного переліку: сертифікати №№000001-000004, 000023-000051, 000089-000091, 000115-000150, 000052-000055 серії С, код випуску UA 4000014096, емітент корпорація «АИС», кількістю 76 штук, вартість продажу одного цінного паперу 988576,75 грн. Загальна вартість продажу цінних паперів становить 75131832,91 грн.

На виконання вказаного договору комісії ТОВ «ПКТБ - Цінні папери»(продавець) уклало з ТОВ «Гранд Альянс Плюс»(покупець) 03.12.2009 договір №Б/2009/129 купівлі-продажу цінних паперів, за умовами якого, з урахуванням договору про внесення змін, продавець зобовязується передати у власність покупця, а покупець зобовязаний прийняти та оплатити продавцю наступні цінні папери облігації відсоткові на предявника: сертифікати №№000001-000004, 000023-000051, 000089-000091, 000115-000150, 000052-000055 серії С, код випуску UA 4000014096, емітент корпорація «АИС», кількістю 76 штук, вартість продажу одного цінного паперу 988576,75 грн. Загальна вартість продажу цінних паперів становить 75131832,91 грн.

Згідно акта прийому-передачі цінних паперів від 03.12.2009 продавець передав, а покупець прийняв зазначені вище облігації відсоткові на предявника.

За договором №2 від 04.12.2009 про відступлення права вимоги ТОВ «ПКТБ Цінні папери»передає, а ТОВ «РД Сервіс»приймає права вимоги за договором купівлі-продажу цінних паперів від 03 грудня 2009 року №Б/2009/129, укладеного між ТОВ «ПКТБ Цінні папери»та ТОВ «Гранд Альянс Плюс»на суму боргу 75131832,91 грн.

03.12.2009 між ТОВ «РД Сервіс»(комітент) та ТОВ «ПКТБ Цінні папери»(комісіонер) укладено договір комісії на продаж цінних паперів №Б/2009/130, за умовами якого, з урахуванням договору про внесення змін, комітент доручає, а комісіонер приймає на себе зобовязання від свого імені, за рахунок та за дорученням комітента укласти угоду з продажу цінних паперів, облігацій відсоткових на предявника згідно наступного переліку: сертифікати №№000058-000072, 000075-000088, 000005-000022, 000056-000057, 000094-000114 серії С, код випуску UA 4000014096, емітент корпорація «АИС», кількістю 70 штук, вартість продажу одного цінного паперу 988576,75 грн., Загальна вартість продажу цінних паперів становить 69200372,41 грн.

На виконання вказаного договору комісії ТОВ «ПКТБ - Цінні папери»(продавець) уклало з ТОВ «Гранд Альянс Плюс»(покупець) 03.12.2009 договір №Б/2009/131 купівлі-продажу цінних паперів, за умовами якого, з урахуванням договору про внесення змін, продавець зобовязується передати у власність покупця, а покупець зобовязаний прийняти та оплатити продавцю наступні цінні папери облігації відсоткові на предявника: сертифікати №№000058-000072, 000075-000088, 000005-000022, 000056-000057, 000094-000114 серії С, код випуску UA 4000014096, емітент корпорація «АИС», кількістю 70 штук, вартість продажу одного цінного паперу 988576,75 грн. Загальна вартість продажу цінних паперів становить 69200372,41 грн.

Згідно акта прийому-передачі цінних паперів від 03.12.2009 продавець передав, а покупець прийняв зазначені вище облігації відсоткові на предявника.

За договором №3 від 04.12.2009 про відступлення права вимоги ТОВ «ПКТБ Цінні папери»передає, а ТОВ «РД Сервіс»приймає права вимоги за договором купівлі-продажу цінних паперів №Б/2009/131 від 03.12.2009, укладеного між ТОВ «ПКТБ Цінні папери»та ТОВ «Гранд Альянс Плюс»на суму боргу 69200372,41 грн.

Відповідно до пункту 4.1 статті 4 ЗУ «Про оподаткування прибутку підприємств»валовий доход - загальна сума доходу платника податку від усіх видів діяльності, отриманого (нарахованого) протягом звітного періоду в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах як на території України, її континентальному шельфі, виключній (морській) економічній зоні, так і за їх межами.

Підпункт 4.1.1 пункту 4.1 статті 4 цього Закону валовий доход включає загальні доходи від продажу товарів (робіт, послуг), у тому числі допоміжних та обслуговуючих виробництв, що не мають статусу юридичної особи, а також доходи від продажу цінних паперів, деривативів, іпотечних сертифікатів участі, іпотечних сертифікатів з фіксованою дохідністю, сертифікатів фондів операцій з нерухомістю (за винятком операцій з їх первинного випуску (розміщення), операцій з їх кінцевого погашення (ліквідації) та операцій з консолідованим іпотечним боргом відповідно до закону).

Відповідно до підпункту 4.1.3 пункту 4.1 статті 4 Закону валовий доход включає доходи від операцій, передбачених статтею 7 цього Закону.

Операції з цінним паперами є операціями особливого виду, правила оподаткування яких встановленні в пункті 7.6 статті 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств».

Так, підпункт 7.6.1 пункту 7.6 статті 7 Закону встановлює, що платник податку веде окремий податковий облік фінансових результатів операцій з цінними паперами (у тому числі іпотечними сертифікатами участі, іпотечними сертифікатами з фіксованою дохідністю та сертифікатами фондів операцій з нерухомістю) і деривативами у розрізі окремих видів цінних паперів, а також фондових та товарних деривативів. При цьому облік операцій з акціями ведеться разом з іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами.

Якщо протягом звітного періоду витрати на придбання кожного з окремих видів цінних паперів, а також деривативів, понесені (нараховані) платником податку, перевищують доходи, отримані (нараховані) від продажу (відчуження) цінних паперів або деривативів такого ж виду протягом такого звітного періоду, відємний фінансовий результат переноситься на зменшення фінансових результатів від операцій з цінними паперами або деривативами такого ж виду майбутніх звітних періодів у порядку, визначеному статтею 6 цього Закону.

Якщо протягом звітного періоду доходи від продажу кожного з окремих видів цінних паперів, а також деривативів, отримані (нараховані) платником податку, перевищують витрати, понесені (нараховані) платником податку внаслідок придбання цінних паперів або деривативів такого ж виду протягом такого звітного періоду (з урахуванням відємного фінансового результату від операцій з цінними паперами чи деривативами такого ж, виду минулих періодів), прибуток включається до складу валових доходів такого платника податку за результатами такого звітного періоду .

Усі інші витрати та доходи такого платника податку, крім витрат та доходів за операціями з цінними паперами (корпоративними правами) та деривативами, визначеними цим підпунктом, беруть участь у визначенні обєкта оподаткування такого платника податку на загальних умовах, встановлених цим Законом.

Норми цього пункту не поширюються на операції з емісії корпоративних прав або інших цінних паперів, що здійснюються платником податку, а також з їх зворотного викупу або погашення таким платником податку.

Згідно з підпунктом 7.6.3 пункту 7.6 статті 7 Закону під терміном «витрати»слід розуміти суму коштів або вартість майна, сплачену (нараховану) платником податку продавцю цінних паперів та деривативів як компенсація їх вартості.

До складу витрат включається також сума будь-якої заборгованості покупця, яка виникає у звязку з таким придбанням.

Відповідно до підпункту 7.6.4 пункту 7.6 статті 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» під терміном «доходи»слід розуміти суму коштів або вартість майна, отриману (нараховану) платником податку від продажу, обміну або інших способів відчуження цінних паперів та деривативів, збільшену на вартість будь-яких матеріальних цінностей чи нематеріальних активів, які передаються платнику податку в зв'язку з таким продажем, обміном або відчуженням.

До складу доходів включається також сума будь-якої заборгованості платника податку, яка погашається у звязку з таким продажем, обміном або відчуженням.

Виходячи з аналізу вищенаведених норм чинного законодавства, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що до складу валового доходу за операціями з цінними паперами може включатися виключно прибуток за такими операціями, а саме перевищення доходів над витратами, понесеними (нарахованими) платником податку внаслідок придбання цінних паперів протягом відповідного звітного періоду.

Як вбачається з матеріалів справи та вірно встановлено судом першої інстанції, протягом IV кварталу 2009 року ТОВ «РД Сервіс»перед продажем цінних паперів-облігацій відсоткових на предявника понесло витрати на придбання таких цінних паперів, тому до складу валового доходу підлягає включенню прибуток, отриманий позивачем, а саме сума перевищення доходів, отриманих від продажу цінних паперів, над витратами, понесеними позивачем внаслідок придбання таких цінних паперів.

В оплату за придбані у ТОВ «ПКТБ - Цінні папери»за договорами купівлі-продажу цінні папери ТОВ «РД Сервіс»передало векселі загальною номінальною вартістю 144300 000,00 грн., 48901500,00 грн. та 20708 300,00 грн., всього 213909300,00 грн., що підтверджується копіями відповідних актів виконаних робіт від 02.12.2009, що фіксують, зокрема, факт приймання-передачі від покупця продавцю наступних емітованих ТОВ «РД Сервіс»векселів: АА 1851806 від 01.12.2009 номінальною вартістю 10000000,00 грн., АА 1851807 від 01.12.2009 номінальною вартістю 10000000,00 грн., АА 1851808 від 01.12.2009 номінальною вартістю 10000000,00 грн., АА 1851809 від 01.12.2009 номінальною вартістю 10000000,00 грн., АА 1851810 від 01.12.2009 номінальною вартістю 8901 500,00 грн., АА 1851811 від 01.12.2009 номінальною вартістю 10300000,00грн., АА 1851812 від 01.12.2009 номінальною вартістю 10408300,00грн., АА 1851813 від 01.12.2009 номінальною вартістю 10000000,00грн., АА 1851814 від 01.12.2009 номінальною вартістю 10000000,00грн., АА 1851815 від 01.12.2009 номінальною вартістю 15000000,00грн., АА 1851816 від 01.12.2009 номінальною вартістю 15000000,00грн., АА 1851817 від 01.12.2009 номінальною вартістю 15000000,00грн., АА 1851818 від 01.12.2009 номінальною вартістю 15000000,00грн., АА 1851819 від 01.12.2009 номінальною вартістю 15000000,00грн., АА 1851820 від 01.12.2009 номінальною вартістю 20000000,00грн., АА 1851821 від 01.12.2009 номінальною вартістю 20000000,00грн. та АА 1851822 від 01.12.2009 номінальною вартістю 9300000,00грн.

В матеріалах справи також міститься лист ПАТ «ВТБ Банк»№1023/400-02-2 від 30.03.2011, в якому банк підтверджує придбання позивачем 29.03.2011 таких бланків векселів: АА 1851806, АА 1851807, АА 1851808, АА 1851809, АА 1851810, АА1851811, АА 1851812, АА 1851813, АА 1851814, АА 1851815, АА 1851816, АА 1851817, АА 1851818, АА 1851819, АА 1851820, АА 1851821 та АА 1851822, та сплату 30.11.2009 державного мита за придбання бланків простих векселів в сумі 28,90 грн. через касу банку.

Відповідно до статті 4 ЗУ «Про обіг векселів в Україні»видавати переказні і прості векселі можна лише для оформлення грошового боргу за фактично поставлені товари, виконані роботи, надані послуги. На момент видачі переказного векселя особа, зазначена у векселі як трасат, або векселедавець простого векселя повинні мати перед трасантом та/або особою, якій чи за наказом якої повинен бути здійснений платіж, зобовязання, сума якого має бути не меншою, ніж сума платежу за векселем.

Судом першої інстанції вірно зазначено, що обовязковою умовою для видачі векселя є наявність у векселедавця перед іншою особою (векселедержателем) зобовязання, сума якого має бути не меншою, ніж сума платежу за векселем.

Положення про порядок складання та надання адміністративних даних щодо діяльності торговців цінними паперами, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №279 від 08.06.2004, регулює порядок складання та надання адміністративних даних саме торговців цінними паперами та не встановлює будь-яких правил чи обовязків для векселедавця, який не є торговцем цінних паперів ТОВ «РД Сервіс», а тому інформація стосовно наявності чи відсутності інформації стосовно виконаних договорів в адміністративних даних торгів цінних паперів не є свідченням факту видачі векселя чи факту укладання договору.

Крім того, до матеріалів справи позивач надав витяг з Довідки про укладені та виконані договори з цінними паперами торговцем цінними паперами за звітний період з 01.10.2009 по 31.12.2009 ТОВ «ПКТБ - Цінні папери», в якому зазначена інформація, зокрема, по договорам з ТОВ «РД Сервіс».

Будь-які докази того, що договори купівлі-продажу цінних паперів №Б/2009/118 від 30.11.2009 та №Б/2009/120 від 01.12.2009, укладені між ТОВ «РД Сервіс»та ТОВ «ПКТБ - Цінні папери», визнані недійсними чи не відповідають загальним вимогам, додержання яких є необхідним для чинності правочину, встановленим статтею 203 Цивільного кодексу України в матеріалах справи відсутні.

Не надано відповідачем також доказів на підтвердження того, що в межах спірних правовідносин позивач не поніс ніяких витрат по придбанню цінних паперів облігацій відсоткових на предявника.

У відповідності до підпункту 7.6.3 пункту 7.6 статті 7 ЗУ «Про оподаткування прибутку підприємств», понесені платником податків витрати на придбання цінних паперів, мають бути враховані при визначенні прибутку від операцій з цінними паперами, навіть якщо вони фактично не здійснені.

Із врахуванням вищевикладеного, колегія суддів вважає вірним висновок суду першої інстанції про те, що при визначенні суми податкового зобовязання з податку на прибуток відповідач повинен був врахувати витрати, понесені (нараховані) позивачем внаслідок придбання цінних паперів облігацій відсоткових на предявника.

Також з матеріалів справи вбачається, що доходи позивача від продажу цінних паперів облігацій відсоткових на предявника склали 213957542,00 грн., витрати на придбання таких цінних паперів 213909800,00 грн., а тому до складу валового доходу включається сума прибутку у розмірі 47742,00 грн. (213957542,00 - 213909800,00).

15.02.2011 позивач подав до ДПІ у Дарницькому районі м. Києва декларацію з податку на прибуток підприємства за 2009 рік, яка не визнана податковим органом. 28.02.2011 позивач подав повторно декларацію з податку на прибуток підприємства за 2009 рік. Докази повторного невизнання податкової декларації в матеріалах справи відсутні, а тому така декларація є такою, що прийнята податкових органом.

В рядку 01.4 К3 декларації з податку на прибуток підприємства за 2009 рік, копія якої міститься в матеріалах справи, в складі валового доходу ТОВ «РД Сервіс»відобразило прибуток від операцій з цінними паперами у розмірі 47742,00 грн.; в додатку К3 до рядка 01.4 декларації відображено доходи звітного періоду у розмірі 213957542,00 грн. та витрати звітного періоду у розмірі 213909800,00 грн.

Сума податкового зобовязання з податку на прибуток, самостійно визначена позивачем у розмірі 11936,00 грн. сплачена до бюджету разом зі штрафними санкціями у розмірі 1190,00 грн., що підтверджується копіями квитанцій №5834188 та №5834296 від 18.02.2011.

Судом першої інстанції вірно зазначено, що з огляду на ч. 1 ст. 70 КАС України висновки Акта перевірки про порушення позивачем підпункту 4.1.1 пункту 4.1 статті 4, підпунктів 7.6.1 та 7.4.6 пункту 7.6 статті 7 ЗУ «Про оподаткування прибутку підприємств», та про заниження податку на прибуток за IV квартал 2009 року у сумі 53489385,00 грн. є помилковими, а тому визначення суми податкового зобовязання з податку на прибуток у розмірі 53489385,00 грн. є протиправним.

Відповідно до підпункту 17.1.2 пункту 17.1 статті 17 ЗУ «Про порядок погашення зобовязань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами»у разі коли контролюючий орган самостійно визначає суму податкового зобовязання платника податків за підставами, викладеними у підпункті “а” підпункту 4.2.2 пункту 4.2 статті 4 цього Закону, додатково до штрафу, встановленого підпунктом 17.1.1 цього пункту, платник податків сплачує штраф у розмірі десяти відсотків суми податкового зобовязання за кожний повний або неповний місяць затримки податкової декларації, але не більше пятдесяти відсотків від суми нарахованого податкового зобовязання та не менше десяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Із наведеного випливає, що накладення на позивача штрафних санкцій є також протиправним.

Крім того, колегія суддів вважає, що документальна невиїзна перевірка проведена відповідачем з порушенням встановленого порядку її проведення, виходячи з наступного.

Закон України «Про державну податкову службу в Україні»встановлює, що документальну невиїзну перевірку необхідно та достатньо здійснювати на підставі поданих платником податку документів, а саме податкових декларацій, звітів та інших документів, повязаних з нарахуванням і сплатою податків та зборів (обовязкових платежів) незалежно від способу їх подачі.

Зі змісту Акта перевірки вбачається, що відповідачем на підставі пункту 1 статті 11 ЗУ «Про державну податкову службу в Україні»проводилася саме документальна невиїзна перевірка позивача, яка мала проводитися виключно на підставі поданих позивачем податкових декларацій, звітів та інших документів, повязаних з нарахуванням і сплатою податків та зборів (обовязкових платежів), незалежно від способу їх подачі.

Однак, в Акті перевірки зазначено, що перевірку проведено на підставі витягів з матеріалів кримінальної справи №69/107 наданих співробітниками СУПМ ДПА України, тобто на підставі документів, які не повязані з нарахуванням і сплатою податків та зборів (обовязкових платежів).

До того ж колегія суддів вважає за необхідне зауважити, що на момент розгляду апеляційних скарг остаточного судового рішення за наслідками розслідування кримінальної справи № 69/107 не прийнято. Таким чином жодних приюдиційних судових рішень про наявність ознак складу злочину в діях посадових чи службових осіб вищеназваних підприємств не має. Колегія суддів не вважає свідчення ОСОБА_3, ОСОБА_4, які містяться в копіях протоколів допиту, достатніми та допустимими доказами на під підтвердження незаконності операцій з цінними паперами.

З урахуванням вище викладеного та приписів ст. 159 КАС України, колегія суддів дійшла висновку, що судом першої інстанції правильно встановлено обставини справи, судове рішення ухвалено з додержанням норм матеріального та процесуального права і підстав для його скасування не вбачається.

Керуючись ст. ст. 159, 160, 167, 195, 196, 198, 200, 205, 206, 211, 212, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів

У Х В А Л И Л А:

Апеляційні скарги Державної податкової інспекції у Дарницькому районі м. Києва, Прокуратури Дарницького району м. Києва залишити без задоволення, а постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 14.04.2011 без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення, але може бути оскаржена до Вищого адміністративного суду України в порядок і строки, визначені ст. 212 КАС України.

Головуючий-суддя: А.Ю. Кучма

Судді: Н.В. Безименна

Л.В. Бєлова

Повний текст виготовлено 15.11.2011.