Ухвала суду № 19405797, 19.10.2011, Касаційний адміністративний суд Верховного Суду (до 15.12.2027 - Вищий адміністративний суд України)

ВИЩИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД УКРАЇНИ

У Х В А Л А

19 жовтня 2011 року м. КиївК-42447/10

Колегія суддів Вищого адміністративного суду України в складі:

Головуючої: Гончар Л.Я.

Суддів:Конюшка К.В. Сіроша М.В. Харченка В.В. Гордійчук М.П. при секретарі : Домбровському І.В. розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду адміністративну справу за касаційною скаргою ТОВ "Комерційна компанія" на постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 20 липня 2010 року та ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 21 грудня 2010 року у справі за позовом Державного підприємства "Готель"Україна" до Фонду державного майна України , Печерської районної в м. Києві державної адміністрації, треті особи: Державне управління справами, Закрите акціонерне товариство «Готель «Україна», Товариство з обмеженою відповідальністю «Комерційна компанія», Територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку м. Києві та Київській області про визнання нечинними та скасування наказів, - в с т а н о в и л а : Державне підприємство "Готель"Україна" звернулось до суду з позовом до Фонду державного майна України , Печерської районної в м. Києві державної адміністрації про визнання нечинними та скасування наказів, зобовязання вчинити дії. Свої вимоги мотивує тим, що вважає нечинними з моменту підписання накази Фонду державного майна України від 28 жовтня 2004 року №2289 "Про участь Фонду державною майна України у Закритому акціонерному товаристві "Готель "Україна"; наказ Фонду державного майна України від 12 листопада 2004 року №2463 "Щодо участі Фонду державного майна України у Закритому акціонерному товаристві "Готель "Україна"; також просить визнати недійсним запис про проведення державної реєстрації Закритого акціонерного товариства "Готель "Україна" та припинити юридичну особу - Закрите акціонерне товариство "Готель "Україна"; зобов'язати державного реєстратора Печерської районної у місті Києві державної адміністрації провести державну реєстрацію припинення юридичної особи - Закритого акціонерного товариства "Готель "Україна".. Постановою Окружного адміністративного суду м. Києва від 20 липня 2010 року, залишеною без змін ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 21 грудня 2010 року позов задоволено повністю. Визнано нечинним з моменту підписання наказ Фонду державного майна України від 28 жовтня 2004 року № 2289 "Про участь Фонду державного майна України у Закритому акціонерному товаристві "Готель "Україна". Визнано нечинним з моменту підписання наказ Фонду державного майна України від 12 листопада 2004 року № 2463 "Щодо участі Фонду державного майна України у Закритому акціонерному товаристві "Готель "Україна". Припинено юридичну особу Закрите акціонерне товариство "Готель "Україна". Визнано нечинним запис про проведення державної реєстрації Закритого акціонерного товариства "Готель "Україна". Зобов'язано державного реєстратора Печерської районної у місті Києві державної адміністрації провести державну реєстрацію припинення юридичної особи - Закритого акціонерного товариства "Готель "Україна" (ідентифікаційний код 33103340), внести до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців запис щодо цього судового рішення та здійснити заходи з припинення юридичної особи у встановленому порядку. У поданій касаційній скарзі ТОВ "Комерційна компанія", з посиланням на порушення судами норм матеріального і процессуального права, просило скасувати оскаржувані судові рішення та постановити нове, про відмову в задоволенні позову. Заслухавши доповідь судді Вищого адміністративного суду України стосовно обставин, необхідних для прийняття рішення судом касаційної інстанції, перевіривши і обговоривши доводи касаційної скарги, правильність правової оцінки обставин справи та застосування судами першої та апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права, колегія суддів вважає, що скарга підлягає частковому задоволенню. Судами попередніх інстанцій встановлено наступне.

Майно державного підприємства «Готель «Україна»знаходилось у віданні Верховної Ради України.

Кабінет Міністрів України своїм Розпорядженням від 12.02.2004 року №76-р дав згоду на передачу в управління Державного управління справами цілісного майнового комплексу ДП «Готель «Україна».

Верховна Рада України в своїй Постанові від 19.02.2004 року №15-11 передала в управління Державного управління справами цілісний майновий комплекс ДП «Готель «Україна», розташованого по вул. Інститутській, 4 у м. Києві, який відповідно до законодавства України знаходився у віданні Верховної Ради України та забезпечував її діяльність.

Керівник Державного управління справами своїм Розпорядженням від 19.03.2004 року №154 Прийняв в своє управління цілісний майновий комплекс ДП «Готель «Україна».

Державне управління справами, вивчивши технічний стан готелю, дійшло до висновку про необхідність негайного вкладення значних коштів у його реконструкцію. Фахівці управління встановили, що залучення таких коштів неможливе без відповідного інвестування, тому що відсутні бюджетні кошти на цю реконструкцію. З пропозицією дозволити Фонду держмайна України вжити заходи щодо створення господарського товариства на основі цілісного майнового комплексу ДП «Готель «Україна»ДУС своїм листом від 08.06.2004 року (лист №01-03-01/1-1568) звернулось до Кабінету Міністрів України.

Прем`єр-Міністр України своїм дорученням від 10.06.2004р. №25610/1/1-04 направив цю пропозицію до Фонду держмайна України для створення господарського товариства.

Фонд держмайна України провів конкурсний відбір суб`єктів оціночної діяльності для визначення ринкової вартості внеску цілісного майнового комплексу ДП «Готель «Україна»з метою внесення до статутного фонду господарського товариства. На підставі переговорів, вивчення питання реконструкції готелю і листа ТОВ «Комерційна «Компанія»(лист №190/2 від 28.08.2004р.), 06.09.04р. Директор ДП «Готель «Україна»звертається до ДУС з проханням дати згоду на створення ЗАТ з ТОВ «Комерційна «Компанія»з частками у статутному фонді 50:50 відповідно до норм чинного законодавства.

Держуправління справами дає таку згоду (лист №01-02-01/3-2443 від 08.09.04р.).

ДП «Готель «Україна»звернулось до ФДМУ з пропозицією про спільну діяльність з ТОВ «Комерційна компанія»з метою модернізації готелю та перетворення його в сучасний готельний комплекс створити на базі готелю господарське товариство.

ФДМУ приймає рішення про створення ЗАТ «Готель «Україна»і виступає засновником останнього (Наказ №2289 від 28.10.2004 року).

28 жовтня 2004 року збори засновників ЗАТ «Готель «Україна»приймають рішення про створення товариства.

28.10.2004р. Державне управління справами Президента України, ФДМУ та ЗАТ «Готель «Україна»підписують Акт №463 приймання-передачі внеску до статутного фонду ЗАТ, яким ДУС передає ФДМУ відповідне майно, ФДМУ приймає його і передає ЗАТ на виконання Фонду зобов`язань щодо оплати акцій.

12.11.2004 року ФДМУ видає наказ №2463 яким бере на облік належний державі пакет акцій ЗАТ «Готель «Україна», розмір якого становить 108504861 акцій загальною номінальною вартістю 108504861 гривень, що становить 50,0% статутного фонду ЗАТ. Статутний фонд ЗАТ «Готель «Україна»становить 217009722 гривні, поділений на 217009722 простих іменних акцій номінальною вартістю 1,0 гривня.

12.11.2004року Протоколом №1 установчих зборів ЗАТ прийняте рішення про створення товариства, затвердження його статуту, розміру статутного фонду і його розподілу 50 на 50%, обрані виконавчі органи товариства.

18.11.2004р. державна адміністрація у Печерському районі м. Києва зареєструвала ЗАТ «Готель «Україна».

27 грудня 2004 року Керівник ДУС приймає Розпорядження №886 про припинення Державного підприємства «Готель «Україна»шляхом його ліквідації зі створенням ліквідаційної комісії, порядком і строками ліквідації.

06.01.2005 року на виконання Розпорядження №886 ДП створює робочу групу для реалізації заходів припинення ДП (наказ №4).

31.12.2004 року Розпорядженням №903 Керівник ДУС призупиняє дію свого Розпорядження №886, і як слідство, директор ДП призупиняє дію свого наказу №4.

Як вбачається з платіжного доручення №85 від 02.02.2005 року ТОВ «Комерційна компанія»виконала свої зобов`язання і перерахувала на рахунок ЗАТ «Готель «Україна»половину від своїх 50% статутного фонду у розмірі 54252430,50грн.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 03.02.2009 року у справі № 33/472, яке залишено без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 15.04.2009 poку, було зобовязано Державне підприємство «Готель «Україна»повернути майно вартістю 108 504 861 грн., яке внесено Фондом державного майна України до статутного фонду ЗАТ "Готель "Україна" у відповідності з актом №463 від 28.10.2004р., в тому числі 21-но поверхову будівлю готелю (літера "А"), складські нежитлові приміщення (літера "Б"), складські нежитлові приміщення (літера "В"), які знаходяться за адресою: 01001, м. Київ, вул. Інститутська, 4, на користь ЗАТ "Готель "Україна"; визнано право власності за закритим акціонерним товариством "Готель "Україна" на вищезазначене майно, а також, зобов'язано Державне управління справами Президента України вжити заходів, в тому числі шляхом прийняття відповідного рішення, щодо передачі Державним підприємством "Готель "Україна" зазначеного майна закритому акціонерному товариству "Готель "Україна".

Постановою Вищого господарського суду України № 33/472 від 09.07.2009 року рішення Господарського суду міста Києва від 03.02.2009р. та постанову Київського апеляційного господарського суду від 15.04.2009р. скасовано, а справу направлено на новий розгляд. Однак, постановою Верховного Суду України від 06.10.2009 року постанову Вищого господарського суду України № 33/472 від 09.07.2009 року в частині скасування постанови Київського апеляційного господарського суду від 15.04.2009р. та рішення Господарського суду міста Києва від 03.02.2009р. щодо задоволення позовних вимог закритого акціонерного товариства «Готель «Україна»і направлення справи в цій частині на новий розгляд скасовано, а постанову Київського апеляційного господарського суду від 15.04.2009р. та рішення Господарського суду міста Києва від 03.02.2009р. щодо задоволення позовних вимог ЗАТ «Готель «Україна»залишено в силі; в решті постанова суду касаційної інстанції залишена без змін.

На виконання рішення суду у справі № 33/472 керівником Державного управління справами було видано розпорядження № 292 від 30.12.09р. «Про виконання рішення Господарського суду міста Києва від 03.02.09 у справі № 33/472 щодо передачі майна Державного підприємства «Готель «Україна», яким зобов'язано Державне підприємство «Готель «Україна»передати ЗАТ «Готель «Україна»майно, вартістю 108 504 961 грн., яке було внесено Фондом державного майна України до статутного фонду ЗАТ «Готель «Україна»згідно з актом від 28.10.04р. № 463.

Бюро технічної інвентаризації міста Києва зареєструвало право власності на спірне майно за ЗАТ «Готель «Україна».

Суди попередніх інстанцій, приймаючи рішення вважали, що Державне управління справами перевищило свої повноваження щодо розпорядження ЦМК ДП «Готель «Україна», оскільки у відповідності з Указом Президента України від 03.02.2004р. №144, ст.1, воно мало право надавати згоду ФДМУ на створення підприємства виключно з іноземними інвестиціями. ЗАТ “Готель “Україна” на час створення не було підприємством з іноземними інвестиціями. Тому його створення відбулося всупереч ст. 1 цього Указу. Також суди вважали, що Фонд державного майна України перевищив свої повноваження при створенні ЗАТ «Готель Україна».

Рішення судів першої та апеляційної інстанції постановлені з порушенням норм процесуального права.

Суди невірно витлумачили і застосували ст.,ст. 2, З, 17 КАСУ, ст.,ст. 1, 12 ГПКУ та помилково визначили статус ФДМУ при прийнятті оскаржуваних наказів як субєкта владних повноважень, що здійснює владні управлінські функції та вважали спір публічно-правовим.

Стаття 3 КАСУ визначає поняття «справи адміністративної юрисдикціі». Під такою справою розуміється переданий на вирішення адміністративного суду публічно-правовий спір , у якому хоча б однією з сторін є субєкт, що здійснює владні управлінські функції.

Отже, справою адміністративної юрисдикції є переданий на вирішення адміністративного суду публічно-правовий спір, який виник між двома конкретними субєктами (між державним підприємством та Фондом) стосовно їхніх прав та обовязків у конкретних правовідносинах (в даному випадку щодо створення ЗАТ), у яких Фонд владно керує поведінкою державного підприємства, а останнє зобовязано виконувати вимоги та приписи оскаржуваних наказів Фонду. Однак, ніяких вимог та приписів оскаржувані накази Фонду перед державним підприємством не ставлять і ніякі зобовязання щодо створення ЗАТ та передачі майна готелю на нього не покладаються. Фонд виступає як засновник ЗАТ, метою якого є придбавання корпоративних прав, здійснення підприємницької діяльності з ціллю отримання прибутку, тобто виконує господарські функції, а не владні управлінські.

Вказане підтверджується постановою Верховного Суду України від 25 березня 2009 року по справі №48/106-А за позовом ТОВ «Комерційна компанія»до ФДМУ, треті особи Державне управління справами, ЗАТ «Готель «Україна», державне підприємство «Готель «Україна»про скасування наказу ФДМУ №2695 від 05.10.2005р. «Про скасування наказів Фонду державного майна від 28.10.2004 р. №2289 га від 12.11.2004р. №2463». Верховний Суд України зазначив, що спір за участі субєкта господарювання та ФДМ про визнання незаконним наказу останнього про скасування своїх попередніх наказів, згідно з якими ФДМ виступив співзасновником господарського товариства, вніс вклад до статутного фонду та вживав подальших заходів щодо його створення та діяльності, не є публічно-правовим і не належить до компетенції адміністративних судів, оскільки заявлені субєктом господарювання вимоги випливають із корпоративних правовідносин.

Не підлягають розгляду в адміністративних судах вимоги про припинення юридичної особи.

У відповідності з Рекомендаціями Президії Вищого господарського суду України від 27.06.2007р. №04-5/120 «Про деякі питання підвідомчості і підсудності справ господарським судам»та проведеним в них аналізом приписів частини З статті 22 Закону України «Про судоустрій України», статті З Господарського кодексу України, вимог статей 1, 4-1, 12 ГПК України встановлено, що господарські суди на загальних підставах вирішують усі спори між субєктами господарської діяльності, а також спори, повязані з утворенням субєктів господарювання, їх реорганізацією і ліквідацією, включаючи спори про визнання недійсними установчих документів, припинення діяльності юридичної особи та скасування її державної реєстрації.

Відповідно до пункту 1 частини 1 статті 157 КАС суд закриває провадження у справі, якщо її не належить розглядати в порядку адміністративного судочинства.

Згідно з ч. 1 ст. 228 КАС України суд касаційної інстанції скасовує судові рішення в касаційному порядку і залишає позовну заяву без розгляду або закриває провадження у справі з підстав, встановлених статтями 155 і 157 цього Кодексу.

На підставі викладеного та керуючись ст.,ст. 157, 220, 221, 228 КАС України , колегія суддів,-

у х в а л и л а :

Касаційну скаргу ТОВ "Комерційна компанія" задовольнити частково.

Постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 20 липня 2010 року та ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 21 грудня 2010 року скасувати.

Провадження у справі за позовом Державного підприємства "Готель"Україна" до Фонду державного майна України , Печерської районної в м. Києві державної адміністрації, треті особи: Державне управління справами, Закрите акціонерне товариство «Готель «Україна», Товариства з обмеженою відповідальністю «Комерційна компанія», Територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку м. Києві та Київській області про визнання нечинними та скасування наказів та зобовязання вчинити дії закрити.

Ухвала набирає чинності з моменту проголошення і оскарженню не підлягає, крім випадків, передбачених ст. ст. 253-238 Кодексу адміністративного судочинства України.

Судді:

Суддя Л.Я. Гончар