Постанова № 19242730, 03.11.2011, Господарський суд Запорізької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

Запорізької області

ПОСТАНОВА

Іменем України

03.11.11 Справа 19/101/07-16/126/08-12/102/09-21/146/10

Кредитори:

1.Державна податкова інспекція у Якимівському районі Запорізької області (Запорізької область, смт Якимівка, вул.Леніна, 70)

2.Управління Пенсійного фонду України в Якимівському районі Запорізької області (Запорізької область, смт Якимівка, вул.М.Патріотів, 7)

3. Якимівський районний центр зайнятості (Запорізької область, смт Якимівка вул.Свердлова, 45-а)

4.Фонд соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України Відділення виконавчої дирекції фонду у м.Мелітополі (Запорізької область, м.Мелітополь, пр.Б.Хмельницького, 93)

5. Фонд соціального страхування з тимчасової втрати працездатності Запорізьке обласне відділення Виконавча дирекція (м.Запоріжжя, вул.Сєдова, 12)

6. Приватний підприємець ОСОБА_1 (АДРЕСА_1)

7. Товариство з обмеженою відповідальністю Фірма “ОЛДЕМ ЛТД” (Кіровоградської область, м.Світловодськ, вул.Бойко 25/100; поштова адреса: 69097,м.Запоріжжя, вул.Задніпровська, 8/114)

8. ОСОБА_2 (АДРЕСА_2)

9.ОСОБА_3 (АДРЕСА_3)

10.ОСОБА_4 (АДРЕСА_4)

11.ОСОБА_5 (АДРЕСА_3)

Боржник: Товариство з обмеженою відповідальністю “Якимівський завод продтоварів” (Запорізької область, смт. Якимівка, пр.Спортивний, 2, ідентифікаційний код 00378098)

Банки, здійснюючі розрахунково-касове обслуговування боржника:

1.ЗОД ВАТ “Райффайзен Банк Аваль”, м.Запоріжжя

2. ФКБ “Фінанси та кредит”

керуючий санацією Шахмаєв О.В.

розпорядник майна Моісєєв Ю.В.

інвестор - ОСОБА_10

Суддя Черкаський В.І.

за участі представників сторін:

керуючий санацією Шахмаєв О.В., особисто;

розпорядник майна Моісєєв Ю.В., особисто;

від кредиторів:

ДПІ у Якимівському районі Запорізької області, ОСОБА_11, довіреність № 2701/10/24 від 11.10.11,

ТОВ "Якимівський завод продтоварів", ОСОБА_7, довіреність № 02 від 21.03.11,

ТОВ "Олдем ЛТД", ОСОБА_12, довіреність № б/н від 21.02.11,

ФОП ОСОБА_13, ОСОБА_14, довіреність № б/н від 27.03.09

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 16.06.2010року прийнято до розгляду заяву керуючого санацією ТОВ “Якимівський завод продтоварів” про перегляд ухвали за нововиявленими обставинами, судове засідання призначено на 06.07.2010 року, судове засідання для розгляду звіту керуючого санацією, клопотання керуючого санацією ТОВ “Якимівський завод продтоварів” від 20.08.2010 року про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором арбітражного керуючого Моісєєва Ю.В., скарги керуючого санацією від 26.05.2009 року, клопотання боржника № 25/05/01 від 25.05.2009 року про визнання ТОВ “Якимівський завод продтоварів” банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, відкладено на 06.07.2010 року.

В судовому засіданні на підставі ст 77 Господарського процесуального кодексу України оголошено перерву до 12.07.2010 року.

Ухвалою суду від 12.07.2010 року зупинено розгляд заяви Товариства з обмеженою відповідальністю “Якимівський завод продтоварів” (вх. 0106/11258 від 11.06.2010 року) про перегляд ухвали суду за нововиявленими обставинами по справі №19/101/07-16/126/08-12/102/09-21/146/10 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю “Якимівський завод продтоварів”, до винесення рішення Вищим господарським судом України за касаційною скаргою ТОВ Фірма “Олдем ЛТД” на рішення господарського суду Запорізької області від 12.05.2010 року та постанову Запорізького апеляційного господарського суду від 11.06.2010 року по справі №12/68д/10 за позовом ВАТ “Акціонерний банк “Бізнес Стандарт” до ТОВ “Олдем ЛТД” та ТОВ “Якимівський завод продтоварів” про визнання недійсним договору поставки № 2 від 02.03.2007 року, укладеного між відповідачами у справі; зупинено розгляд справи № 19/101/07-16/126/08-12/102/09-21/146/10 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю “Якимівський завод продтоварів” до винесення рішення господарським судом Запорізької області за заявою ТОВ “Якимівський завод продтоварів” (вх. 0106/11258 від 11.06.2010 року) про перегляд ухвали суду за нововиявленими обставинами.

07.09.2011 року від керуючого санацією надійшла заява про перегляд ухвали господарського суду Запорізької області від 24.09.2007 року по справі 19/101/07 про банкрутство ТОВ “Якімівський завод продтоварів”за нововиявленими обставинами, зміну ухвали господарського суду Запорізької області від 24.09.2007 року.

07.09.2011 року від комітету кредиторів надійшло клопотання про припинення процедури санації, оголошення боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, призначення ліквідатором ТОВ “Якімівський завод продтоварів” арбітражного керуючого Моісеєва Ю.В. (АДРЕСА_5; ліцензія НОМЕР_2 від 02.12.2010 року).

Ухвалою від 07.09.2011 суд поновив провадження у справі № 19/101/07-16/126/08-12/102/09-21/146/10 з 12.10.2011 року, прийняв до розгляду заяву керуючого санацією про перегляд ухвали суду за нововиявленими обставинами (вх. № 09-06/18905 від 07.09.2011 року), клопотання комітету кредиторів (вх. № 09-06/18906 від 07.09.2011 року) про відкриття ліквідаційної процедури стосовно боржника, призначення ліквідатором арбітражного керуючого Моісеєва Ю.В. (АДРЕСА_5; ліцензія НОМЕР_2 від 02.12.2010 року). Призначив судове засідання для розгляду заяви керуючого санацією про перегляд ухвали суду за нововиявленими обставинами (вх. № 09-06/18905 від 07.09.2011 року), клопотання комітету кредиторів про перехід до ліквідаційної процедури боржника (вх. № 09-06/18906 від 07.09.2011 року), по справі на 12.10.2011 року, 12 - 15.

11.10.2011 до суду надійшло клопотання кредитора 6, в якому він просить суд в повному обсязі відхилити клопотання комітету кредиторів ТОВ. “Якимівський завод продтоварів”, заявлене 07.09.2011 року, про припинення процедури санації, оголошення боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, призначення ліквідатором ТОВ “Якимівський завод продтоварів” арбітражного керуючого Моісеєва Ю.В. (72316. Запорізька область, м. Мелітополь, а/с 105, пров. 3-й Малюги, буд. 13 ліцензія НОМЕР_2 від 02.12.2010 року).

У засіданні 12.10.2011 судом оголошувалась перерва до 15-00 12.10.2011 для надання можливості підготовки кредитором 7 заяви про відвід судді Черкаського В.І. у письмовій формі.

12.10.2011 кредиторами 6, 7 подано до суду заяву про відвід судді Черкаського В.І.

Ухвалою від 12.10.2011 судом відмовлено в задоволенні спільної заяви Приватного підприємця ОСОБА_1, Товариства з обмеженою відповідальністю Фірма “ОЛДЕМ ЛТД” (вх.09-06/21154 від 12.10.2011 року) про відвід судді Черкаського В.І. у справі № 19/101/07-16/126/08-12/102/09-21/146/10.

У судовому засіданні 17.10.2011 судом прийняте до розгляду клопотання голови комітету кредиторів (вх. № 09-06/21351 від 17.10.2011) про перехід до ліквідаційної процедури боржника та призначення ліквідатором у справі арбітражного керуючого Боброва Дениса Леонідовича та заява арбітражного керуючого Боброва Д.Л. від 17.10.2011, в якій він надає згоду на призначення ліквідатором у справі.

Ухвалою від 17.10.2011 суд заяву керуючого санацією ТОВ “Якимівський завод продтоварів” про перегляд ухвали господарського суду Запорізької області від 24.09.2007 № 19/101/07 за нововиявленими обставинами (вх. № 0106/11280 від 11.06.2011) залишив без задоволення, ухвалу від 24.09.2007 № 19/101/07 - без змін; відклав судове засідання для розгляду заяви керуючого санацією про перегляд ухвали суду за нововиявленими обставинами (вх. № 09-06/18905 від 07.09.2011 року), клопотання комітету кредиторів про перехід до ліквідаційної процедури боржника (вх. № 09-06/18906 від 07.09.2011 року, вх. № 09-06/21351 від 17.10.2011) по справі 19/101/07-16/126/08-12/102/09-21/146/10 на 24.10.2011 року.

У засіданні 24.10.2011 задоволено усне клопотання керуючого санацією та оголошувалась перерва до 24.10.2011 року для підготовки у письмовій формі заяви про відновлення пропущеного строку для подання заяви керуючого санацією про перегляд ухвали суду за нововиявленими обставинами (вх. № 09-06/18905 від 07.09.2011 року).

24.10.2011 до суду надійшло клопотання керуючого санацією про відновлення пропущеного строку для подання заяви керуючого санацією про перегляд ухвали суду за нововиявленими обставинами (вх. № 09-06/21807 від 24.10.2011 року).

Ухвалою від 24.10.2011 суд клопотання керуючого санацією про відновлення пропущеного строку для подання заяви керуючого санацією про перегляд ухвали суду за нововиявленими обставинами (вх. № 09-06/21807 від 24.10.2011 року) відхилив, повернув заяву керуючого санацією про перегляд ухвали суду за нововиявленими обставинами (вх. № 09-06/18905 від 07.09.2011 року) без розгляду; відклав засідання для розгляду клопотання комітету кредиторів про перехід до ліквідаційної процедури боржника (вх. № 09-06/18906 від 07.09.2011 року, вх. № 09-06/21351 від 17.10.2011) по справі 19/101/07-16/126/08-12/102/09-21/146/10, на 03.11.2011 року, 12 - 15.

02.11.2011 до суду надійшла заява керуючого санацією (вх. 09-06/22600 від 02.11.2011), в якій він просить розглянути питання припинення процедури санації та відкриття ліквідаційної процедури; ліквідатором просить призначити арбітражного керуючого Моїсєєва Ю.В.

02.11.2011 до суду надійшла заява розпорядника майна арбітражного керуючого Моїсєєва Ю.В. (вх. 09-06/22599 від 02.11.2011), в якій він надає згоду на призначення ліквідатором у справі.

02.11.2011 до суду надійшли заперечення розпорядника майна та керуючого санацією на клопотання комітету кредиторів про перехід до ліквідаційної процедури боржника (вх. № 09-06/21351 від 17.10.2011) в частині вимог комітету призначити ліквідатором у справі арбітражного керуючого Боброва Д.Л., вважають, що він є зацікавленою особою відносно кредитора 7 та його призначення ліквідатором порушить вимоги ст. 3-1 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.

03.11.2011 до суду надійшли клопотання кредитора 9 (вх. № 09-06/22654 від 03.11.2011) та кредитора 11 (вх. № 09-06/22653 від 03.11.2011), в яких вони просять припинити процедуру санації, відкрити ліквідаційну процедуру, призначити ліквідатором у справі арбітражного керуючого Моісєєва Ю.В.

У засіданні 03.11.2011 керуючим санацією надані суду баланс боржника станом на 01.07.2011 та реєстр вимог кредиторів за станом на 03.11.2011.

У засіданні 03.11.2011 судом прийняті спільні письмові пояснення кредиторів 6, 7 наступного змісту. 07.09.2011 р. ДПІ в Якимівському районі Запорізької області та УПФУ в Якимівському районі Запорізької області до суду подано клопотання про припинення процедури санації ТОВ «Якимівський завод продтоварів», оголошення боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, а також про призначення ліквідатором арбітражного керуючого Моісєєва Ю.В. В якості обґрунтування подання даного клопотання вказані особи посилаються на протокол засідання комітету кредиторів № 17 від 06.09.2011 р. Також до суду ними було подано протокол № 2 від 06.09.2011 р. зборів конкурсних кредиторів по справі № 19/101/07-16/126/08-12/102/09-21/146/10 про банкрутство ТОВ «Якимівський завод продтоварів». Рішення зборів конкурсних кредиторів та комітету кредиторів ТОВ «Якимівський завод продтоварів»від 06.09.2011 р. (протоколи № 2 та № 17) є незаконними та не підлягають прийняттю судом до уваги, виходячи з наступного.

Відповідно до ст. 16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», після винесення ухвали за результатами попереднього засідання господарського суду розпорядник майна повідомляє кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів та уповноважену особу акціонерів або учасників товариства з обмеженою чи додатковою відповідальністю про місце і час проведення зборів кредиторів та організовує їх проведення. Учасниками зборів кредиторів з правом вирішального голосу є кредитори, вимоги яких включені до реєстру вимог кредиторів. У зборах можуть брати участь представник працівників боржника, уповноважена особа акціонерів або учасників товариства з обмеженою чи додатковою відповідальністю, арбітражний керуючий з правом дорадчого голосу. До компетенції зборів кредиторів належить прийняття рішення про: вибори членів комітету кредиторів; визначення кількісного складу комітету кредиторів, визначення його повноважень, дострокове припинення повноважень комітету кредиторів або окремих його членів; інші питання, передбачені цим Законом. Рішення про створення та склад комітету кредиторів направляється до господарського суду. До компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про: вибори голови комітету; скликання зборів кредиторів; підготовку та укладення мирової угоди; внесення пропозицій господарському суду щодо продовження або скорочення строку процедур розпорядження майном боржника чи санації боржника; звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), надання згоди на укладення арбітражним керуючим значних угод боржника чи угод боржника, щодо яких є заінтересованість; інші питання, передбачені цим Законом. Після винесення ухвали за результатами попереднього засідання господарського суду у даній справі, конкурсними кредиторами ТОВ «Якимівський завод продтоварів»було проведено загальні збори кредиторів, де обрано комітет кредиторів у складі чотирьох осіб - ДШ у Якимівському районі Запорізької області, УПФУ у Якимівському районі Запорізької області, ТОВ «Олдем ЛТД», ФОП ОСОБА_13 та обрано голову комітету кредиторів - ФОП ОСОБА_13

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 24.09.2007 р. по даній справі затверджено реєстр вимог кредиторів, зокрема, кредиторські вимоги ТОВ «Олдем ЛТД»визнані в сумі 436 000, 00 грн., ФОП ОСОБА_13 - в сумі 354 600, 00 грн.

Ця ухвала господарського суду набрала законної сили. Таким чином, на даний час ТОВ «Олдем ЛТД»є визнаним кредитором ТОВ «Якимівський завод продтоварів»із кількістю голосів - 436, а ФОП ОСОБА_13 є визнаним кредитором ТОВ «Якимівський завод продтоварів»із кількістю голосів - 355. Незважаючи на це, як вбачається з протоколу № 2 від 06.09.2011 р. зборів конкурсних кредиторів, що представлений ДПІ в Якимівському районі та УПФУ в Якимівському районі Запорізької області до матеріалів справи, ФОП ОСОБА_13 вказано із загальною сумою голосів - 7, а ТОВ «Олдем ЛТД»- із загальною кількістю голосів 0. Більше того, ФОП ОСОБА_13 та ТОВ «Олдем ЛТД»взагалі не були запрошені для участі у зборах, що є порушенням норм Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»(на адресу ані ФОП ОСОБА_13, ані ТОВ «Олдем ЛТД») листи із запрошеннями не надходили, що підтверджується відповідною довідкою поштового відділення за місцезнаходженням цих осіб. У звязку з порушенням порядку та процедури скликання та проведення зборів, а також у зв'язку з незаконним самовільним виключенням ФОП ОСОБА_13 та ТОВ «Олдем ЛТД»з числа конкурсних кредиторів ТОВ «Якимівський завод продтоварів», всі рішення, прийняті на цих зборах, є нелегітимними.

У звязку із вищевказаним, нелегітимним є засідання комітету кредиторів (протокол від 06.09.2011 р. № 17), склад якого нібито було сформовано загальними зборами кредиторів цього ж дня. Тому, і всі рішення, прийняті даним нелегітимним складом комітету кредиторів, є нелегітимними. Натомість, 10.10.2011 р. було проведено легітимні збори комітету кредиторів (протокол № 17 від 10.10.2011 р.), на якому були присутні всі члени комітету кредиторів з відповідною кількістю голосів. Даним легітимним комітетом кредиторів прийнято рішення про перехід до ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором Боброва Дениса Леонідовича. Натомість, Бобров Д.Л. (АДРЕСА_6; ліцензія № НОМЕР_3) повністю відповідає вимогам, що висуваються законом до кандидатури ліквідатора. Він має достатній рівень знань та професійних навичок для належного виконання функцій ліквідатора ТОВ «Якимівський завод продтоварів». Судимостей за здійснення корисливих злочинів і заборон суду займатися діяльністю арбітражного керуючого не має. Арбітражний керуючий Бобров Д.Л. не здійснював раніше керування ТОВ «Якимівський завод продтоварів». Він не є зацікавленою особою щодо боржника і кредиторів у відповідності до статті 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнанні його банкрутом». У власності арбітражного керуючого Боброва Д.Л. є легковий автомобіль; він має двох помічників. На даний час арбітражний керуючий Бобров Д.Л. не має завантаженості у справах про банкрутство, де приймає участь в якості розпорядника майна, санатора, або ліквідатора, отже арбітражний керуючий Бобров Д.Л. у справі про банкрутство ТОВ «Якимівський завод продтоварів»зможе якісно виконувати обовязки ліквідатора.

Повноважним комітетом кредиторів було подано суду відповідне клопотання про перехід до ліквідпроцедури та призначення Боброва Д.В. ліквідатором ТОВ «Якимівський завод продтоварів». В свою чергу, Бобровим Д.В. також було подано до суду відповідну заяву про згоду стати ліквідатором даного підприємства.

Відповідно до ст. 24 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ліквідатор призначається в порядку, передбаченому для призначення керуючого санацією. Відповідно до ч. 8 ст. 16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», до виключної компетенції комітету кредиторів відноситься звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора). Отже, за приписами ст. ст. 16, 24 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», право висунення кандидатури ліквідатора належить комітету кредиторів. Підсумовуючи викладене, просимо звернути увагу на наступне:

- право висунення кандидатури ліквідатора належить виключно комітету кредиторів

- в матеріалах справи міститься лише один легітимний протокол комітету кредиторів (з тих, що розглядається судом на даний час), а саме: протокол комітету кредиторів від 10.10.2011 р. № 17

- комітетом кредиторів більшістю голосів прийнято лише одну кандидатуру ліквідатора - Боброва Дениса Леонідовича

- інших кандидатур ліквідатора у встановленому законом порядку ніхто не схвалював

На підставі викладеного, просить задовольнити клопотання вказаного вище легітимного комітету кредиторів та призначити ліквідатором ТОВ «Якимівський завод продтоварів»Боброва Дениса Леонідовича (АДРЕСА_6; ліцензія № НОМЕР_3).

Фіксація судового процесу здійснювалась за допомогою технічних засобів- программно-апаратного комплексу “Оберіг”.

Розглянувши матеріали справи, клопотання комітету кредиторів про перехід до ліквідаційної процедури боржника (вх. № 09-06/18906 від 07.09.2011 року, вх. № 09-06/21351 від 17.10.2011), заяву керуючого санацією (вх. 09-06/22600 від 02.11.2011), заяву розпорядника майна арбітражного керуючого Моїсєєва Ю.В. (вх. 09-06/22599 від 02.11.2011), заяву арбітражного керуючого Боброва Д.Л. (вх. 09-06/21352 від 17.10.2011), клопотання кредитора 9 (вх. № 09-06/22654 від 03.11.2011) та кредитора 11 (вх. № 09-06/22653 від 03.11.2011), заслухавши представників сторін, розпорядника майна, керуючого санацією, суд встановив наступне.

Згідно ст. 53 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»у разі невиконання плану санації боржника або якщо стає очевидним, що виконання плану санації боржника не приведе до відновлення його платоспроможності, процедура банкрутства здійснюється відповідно до цього Закону.

Відповідно до ч.ч. 1, 3, 4, 5 ст. 21 Закону за пятнадцять днів до закінчення санації, а також за наявності підстав для дострокового припинення санації, керуючий санацією зобовязаний надати комітету кредиторів письмовий звіт і повідомити членів комітету кредиторів про час і місце проведення засідання комітету кредиторів. Одночасно зі звітом, керуючий санацією вносить до комітету кредиторів одну з пропозицій: про прийняття рішення про дострокове припинення процедури санації у звязку з відновленням платоспроможності боржника; про прийняття рішення щодо припинення процедури санації і укладення мирової угоди; про звернення до господарського суду з клопотанням про продовження процедури санації; про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури. Звіт керуючого санацією має бути розглянутий комітетом кредиторів не пізніше десяти днів від дати його надходження.

Відповідно до ч. 4 ст. 205 ГК України у разі неспроможності субєкта господарювання через недостатність його майна задовольнити вимоги кредиторів він може бути оголошений за рішенням суду банкрутом. Умови, порядок та наслідки оголошення суб'єктів господарювання банкрутами встановлюються цим Кодексом та іншими законами. <…>.

Згідно з ч.ч. 1 та 2 ст. 209 ГК України у разі нездатності субєкта підприємництва після настання встановленого строку виконати свої грошові зобовязання перед іншими особами, територіальною громадою або державою інакше як через відновлення його платоспроможності цей субєкт (боржник) відповідно до частини четвертої статті 205 цього Кодексу визнається неспроможним.

Нездатність боржника відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів інакше як через застосування визначеної судом ліквідаційної процедури вважається банкрутством.

Відповідно до частини 1 статті 22 Закону у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру.

Згідно з частиною 8 статті 16 Закону до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про: <…> звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), <…>.

Відповідно до ч. 5 ст. 21 Закону про банкрутство за наслідками розгляду звіту керуючого санацією комітет кредиторів приймає рішення про звернення до господарського суду з клопотанням щодо:

- припинення процедури санації у зв'язку з виконанням плану санації і відновленням платоспроможності боржника;

- продовження встановленого строку процедури санації;

- припинення процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури;

- припинення процедури санації і укладення мирової угоди.

Як свідчать матеріали справи, відповідне рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про закінчення процедури санації, визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури стосовно ТОВ “Якимівський завод продтоварів” було прийнято комітетом кредиторів.

Так, згідно протоколу № 13 від 25.05.2009 р. засідання комітету кредиторів (том 7, а.с.148) комітетом кредиторів було розглянуто звіт керуючого санацією, прийнято рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про припинення процедури санації боржника, визнання ТОВ “Якимівський завод продтоварів” банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та прийнято рішення про погодження ліквідатором особу арбітражного керуючого Лясковця О.В., запропоновану кредиторами 3, 4 та звернення до суду з клопотанням про призначення його ліквідатором .

20.08.2009 р. керуючим санацією Шахмаєвим О.В. надано клопотання (том 8, а.с.63) про припинення процедури санації боржника, визнання ТОВ “Якимівський завод продтоварів” банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором арбітражного керуючого Моісєєва Ю.В.

Крім того, до господарського суду було подано клопотання № 25/05/01 від 25.05.2009 р. боржника про визнання ТОВ “Якимівський завод продтоварів” банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури (том 7, а.с.146).

В свою чергу, господарський суд може визнати боржника банкрутом і відкрити ліквідаційну процедуру за наслідками розгляду звіту керуючого санацією та проведення розрахунків із кредиторами відповідно до частин 5, 6, 8, 11 ст. 21 Закону.

Прийняття рішення стосовно доцільності визнання боржника банкрутом, незважаючи на клопотання комітету кредиторів, залишається за господарським судом, як того вимагає ст. 1 Закону про банкрутство та ст. 205 Господарського Кодексу України.

Слід відмітити, що приймаючи наведений вище Закон про банкрутство, законодавець мав на меті, в першу чергу, фінансове оздоровлення субєктів господарювання за допомогою застосування положень цього Закону, відновлення платоспроможності підприємства-боржника; визнання ж банкрутом субєкта підприємницької діяльності є виключним та крайнім заходом господарського суду.

Отже, при визнанні боржника банкрутом та відкритті ліквідаційної процедури повинен бути доведений факт неоплатності боржника, як того вимагає ст. 205 ГК України, відповідно до положень ч. 4 якої субєкт господарювання може бути оголошений банкрутом за рішенням суду, у разі неспроможності субєкта господарювання через недостатність його майна задовольнити вимоги кредиторів.

Також, відповідно до приписів абзацу 4 ст. 1 Закону про банкрутство субєкт господарської діяльності може бути визнаний банкрутом тільки в разі встановлення господарським судом його неспроможності відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Отже, визнаючи боржника банкрутом, суд має встановити його неоплатність.

07.09.2011 року до суду надане клопотання комітету кредиторів (вх. № 09-06/18906 від 07.09.2011 року). Зазначене клопотання подане, враховуючи рішення комітету кредиторів від 06.09.2011, оформлене протоколом засідання № 17 від 06.09.2011 (м.с., т. 10, с. 123). Однак, судом не можуть бути прийняті доводи комітету кредиторів, враховуючи наступне.

Відповідно до ст. 16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», після винесення ухвали за результатами попереднього засідання господарського суду розпорядник майна повідомляє кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів та уповноважену особу акціонерів або учасників товариства з обмеженою чи додатковою відповідальністю про місце і час проведення зборів кредиторів та організовує їх проведення. Учасниками зборів кредиторів з правом вирішального голосу є кредитори, вимоги яких включені до реєстру вимог кредиторів. До компетенції зборів кредиторів належить прийняття рішення про: вибори членів комітету кредиторів; визначення кількісного складу комітету кредиторів, визначення його повноважень, дострокове припинення повноважень комітету кредиторів або окремих його членів; інші питання, передбачені цим Законом. Рішення про створення та склад комітету кредиторів направляється до господарського суду. До компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про: вибори голови комітету; скликання зборів кредиторів; підготовку та укладення мирової угоди; внесення пропозицій господарському суду щодо продовження або скорочення строку процедур розпорядження майном боржника чи санації боржника; звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), надання згоди на укладення арбітражним керуючим значних угод боржника чи угод боржника, щодо яких є заінтересованість; інші питання, передбачені цим Законом.

Після винесення ухвали від 24.09.2007 за результатами попереднього засідання господарського суду у даній справі, конкурсними кредиторами ТОВ «Якимівський завод продтоварів»було проведено загальні збори кредиторів від 28.09.2007, де обрано комітет кредиторів у складі чотирьох осіб - ДПІ у Якимівському районі Запорізької області, УПФУ у Якимівському районі Запорізької області, ТОВ «Олдем ЛТД», ФОП ОСОБА_13 Рішенням комітету кредиторів від 28.09.2007 (протокол № 1 від 28.09.2007) обрано голову комітету кредиторів - ФОП ОСОБА_13

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 24.09.2007 р. по даній справі затверджено реєстр вимог кредиторів, зокрема, кредиторські вимоги ТОВ «Олдем ЛТД»визнані в сумі 436000,00 грн., ФОП ОСОБА_13 - в сумі 354600,00 грн.

За станом на 03.11.2011 ТОВ «Олдем ЛТД»є визнаним кредитором ТОВ «Якимівський завод продтоварів»із кількістю голосів відповідно до вимог ч. 4 ст. 16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»- 436, а ФОП ОСОБА_13 є визнаним кредитором ТОВ «Якимівський завод продтоварів»із кількістю голосів - 355.

Як вбачається з протоколу № 2 від 06.09.2011 р. зборів кредиторів, що представлений ДПІ в Якимівському районі та УПФУ в Якимівському районі Запорізької області до матеріалів справи, ФОП ОСОБА_13 вказано із загальною сумою голосів - 7, а ТОВ «Олдем ЛТД»- із загальною кількістю голосів 0.

На підставі довідки поштового відділення м. Світловодськ -3 Кіровоградської області, суд встановив, що у період 22.08.2011 по 06.09.2011 на адресу: ФОП ОСОБА_13 та ТОВ «Олдем ЛТД»(Кіровоградської область, м. Світловодськ, вул.Бойко 25/100) рекомендованих листів, надісланих із смт. Якимівка Запорізької області не зареєстровано. У звязку з неотриманням повідомлення керуючого санацією про проведення зборів кредиторів 06.09.2011, кредитори 6 та 7 були позбавлені можливості участі у засіданні. Керуючим санацією не були надані належні докази повідомлення кредиторів 6 та 7 за їх поштовою адресою про збори кредиторів боржника від 06.09.2011.

Враховуючи вищенаведене, збори кредиторів боржника від 06.09.2011 відповідно до вимог ч. 2 ст. 16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»є неповноважними. За таких обставин, суд дійшов до висновку, що рішення, прийняті як неповноважними зборами кредиторів від 06.09.2011, зокрема, про обрання нового комітету кредиторів у складі кредиторів 1 та 2, так і рішення комітету кредиторів від 06.09.2011 про перехід до ліквідаційної процедури, є незаконними.

За таких обставин, клопотання комітету кредиторів про перехід до ліквідаційної процедури боржника (вх. № 09-06/18906 від 07.09.2011 року) слід залишити без задоволення.

Суд встановив, що комітет кредиторів у складі визначеним рішенням загальних зборів кредиторів від 28.09.2007, на засіданні від 10.10.2011 (протокол № 17 від 10.10.2011) підтвердив раніш прийняте рішення перейти до процедури ліквідації, комітетом погоджена на призначення ліквідаторому справі кандидатура арбітражного керуючого Боброва Д.Л.

17.10.2011р. до господарського суду надане клопотання комітету кредиторів (вх. № 09-06/21351 від 17.10.2011) про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, про призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Боброва Д.Л.

02.11.2011 до суду надійшла заява керуючого санацією (вх. 09-06/22600 від 02.11.2011), в якій він просить розглянути питання припинення процедури санації та відкриття ліквідаційної процедури.

До господарського суду Запорізької області від керуючого санацією Шахмаєва О.В. надійшли звіти керуючого санацією ТОВ “Якимівський завод продтоварів” (від 22.04.2009-м.с. т. 7, с. 2; від 26.05.2009 м.с., т. 8, с. 9; від 31.05.2010 - м.с. т. 10, с. 3, в яких викладене наступне.

Підприємство створено шляхом реорганізації Орендного підприємства “Якимівський завод продтоварів”. Після збільшення заборгованості після 2003р. підприємницька діяльність практично повністю зупинилась. Кредиторська заборгованість значно перевищує дебіторську, інвестор відмовився від виконання зобовязань передбачених планом санації. Підприємство не здійснює господарської діяльності у Звязку з чим є не платоспроможним. Таким чином керуючий санацією вважає, що ТОВ “Якимівський завод продтоварів” не має можливості відновити платоспроможність та повноцінно здійснювати підприємницьку діяльність, у звязку з чим подальше здійснення процедури санації є не доцільним, вважає, що задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури за рахунок коштів одержаних від продажу майна боржника.

Враховуючи, що за період процедури санації розрахунки з кредиторами не проведені в повному обсязі у строки, зазначені у плані санації, суд дійшов висновку про невиконання плану санації та неможливості затвердити звіт керуючого санацією.

Відповідно до п. 9 ст. 21 Закону суд відмовляє у затвердженні звіту керуючого санацією у разі, якщо суд дійде висновків про відсутність у боржника ознак платоспроможності або у разі порушення керуючим санацією порядку проведення заходів із фінансового оздоровлення боржника. Якщо платоспроможність боржника не відновлена, то суд може одночасно з відмовою у затвердженні звіту керуючого санацією визнати боржника банкрутом та відкрити ліквідаційну процедуру.

За таких обставин, слід звіт керуючого санацією (з врахуванням змін від 31.05.2010) прийняти до відома.

Як вбачається з матеріалів справи, станом на 03.11.2011 закінчився встановлений Законом строк санації. Інвестором план санації не виконаний (частково сплачено 257 474, 69 грн.). Конкурсна кредиторська заборгованість відповідно до ухвали суду від 23.10.2009 визначена у розмірі 1080804.71 грн. та з врахуванням часткового погашення вимог (погашені вимоги 1-3 черг) складає за станом на 03.11.2011 862 231, 72 грн.

За таких обставин, слід клопотання комітету кредиторів про перехід до ліквідаційної процедури боржника (вх. № 09-06/21351 від 17.10.2011) задовольнити частково, а саме в частині припинення процедури санації боржника, визнання ТОВ “Якимівський завод продтоварів” банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури, припинити процедуру санації боржника, припинити повноваження керуючого санацією ТОВ “Якимівський завод продтоварів” Шахмаєва О.В., припинити повноваження розпорядника майна ТОВ “Якимівський завод продтоварів” Моісеєва Ю.В. та визнати Товариство з обмеженою відповідальністю “Якимівський завод продтоварів” банкрутом, відкрити ліквідаційну процедуру.

Відповідно до п. 1 ст. 24 Закону у постанові про визнання боржника банкрутом господарський суд відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, передбаченому для призначення керуючого санацією.

Згідно з порядком призначення керуючого санацією, встановленим статтею 17 Закону, господарський суд призначає керуючого санацією за наявності у нього ліцензії, крім випадків, передбачених цим Законом. Положеннями частини 2 вказаної статті передбачено, що комітет кредиторів приймає рішення про погодження кандидатури керуючого санацією. При цьому, кандидатури керуючого санацією можуть бути запропоновані комітету кредиторів будь-яким із кредиторів, представником органу, уповноваженого управляти майном боржника.

Відповідно до абз. 2 ч. 1 ст. 24 Закону про банкрутство господарський суд має право призначити ліквідатором особу, яка виконувала повноваження розпорядника майна або (та) керуючого санацією боржника.

Як вбачається з матеріалів справи, 02.11.2011 до суду надійшла заява керуючого санацією (вх. 09-06/22600 від 02.11.2011), в якій він просить розглянути питання припинення процедури санації та відкриття ліквідаційної процедури; ліквідатором просить призначити арбітражного керуючого Моїсєєва Ю.В.

Згідно із ст. 3-1 Закону, якщо інше не передбачено цим Законом, арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) може бути призначено фізичну особу субєкта підприємницької діяльності, яка має вищу юридичну або економічну освіту, володіє спеціальними знаннями та не є зацікавленою особою щодо боржника і кредиторів.

До призначення арбітражним керуючим особа має подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до жодної категорії вищезазначених осіб (ч. 2 п. 3 ст. 3-1 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”).

Арбітражними керуючими Моісєєвим Ю.В. та Бобровим Д.Л. були подані до суду відповідні заяви-згоди на призначення їх ліквідатором у справі.

Виходячи з положень наведеного Закону про банкрутство, одна і та ж особа може виконувати функції арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) на всіх стадіях провадження у справі про банкрутство відповідно до вимог цього Закону.

Аналіз норм ст.ст. 17, 24 Закону про банкрутство свідчить про те, що господарський суд може самостійно, тобто без відповідного клопотання комітету кредиторів, призначити ліквідатором особу, яка раніше виконувала повноваження розпорядника майна або керуючого санацією боржника. Кредитори мають право запропонувати суду кандидатуру ліквідатора, але при наявності декількох кандидатур остаточне рішення з цього приводу приймає суд; пропозиція кредиторів може бути врахована судом при виборі кандидатури ліквідатора, але не є обовязковою для призначення.

Також, зважаючи на те, що однією із кандидатур була кандидатура арбітражного керуючого Моісєєва Ю.В., який виконував повноваження розпорядника майна у даній справі, судом вважає за доцільне надати перевагу саме цій кандидатурі, як особі, обізнана про фінансовий стан боржника, його господарської діяльності на протязі провадження у справі про банкрутство.

Враховуючи виконання арбітражним керуючим Моісєєвим Ю.В. функцій розпорядника майна у справі з моменту її порушення, його згоду на призначення його ліквідатором у справі, необхідний досвід та рівень знань, заяву керуючого санацією (вх. 09-06/22600 від 02.11.2011), заяву розпорядника майна арбітражного керуючого Моїсєєва Ю.В. (вх. 09-06/22599 від 02.11.2011) слід задовольнити - ліквідатором боржника слід призначити арбітражного керуючого Моісєєва Юрія Володимировича (ліцензія НОМЕР_2 від 02.12.2010, ідентифікаційний код НОМЕР_1, АДРЕСА_5), кандидатура якого відповідає вимогам Закону та який надав відповідну заяву - згоду.

У звязку з тим, що ліквідатором у справі призначено арбітражного керуючого Моісєєва Ю.В., суд відмовляє у задоволенні клопотання комітету кредиторів в частині призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Боброва Д.Л.

Судом при визначенні кандидатури ліквідатора також враховані висновки суду у справі № 5/4/417-12/119/08-21/101/09 при винесенні ухвали від 29.04.2010 (копія ухвали залучена до матеріалів справи) при припиненні повноважень лікідатора ВАТ “Пришибський комбінат хлібопродуктів” Боброва Д.Л. згідно вимог ч. 9 ст. 3-1 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, зокрема, незважаючи на неодноразові відкладення справи та витребування у ліквідатора документів, що підтверджують проведення ліквідаційної процедури, Бобров Д.Л. вимоги суду неодноразово не виконував та не надав будь-яких доказів поважності своєї бездіяльності (не виконано вимог ухвал суду від 25.03.2010 року, 07.04.2010, 21.07.2010), ліквідатор не реалізував усі наявні майнові активи ліквідаційної маси, ліквідатор вживава неправомірні заходи із затягування розгляду справи шляхом направлення касаційної скарги на ухвалу суду від 25 березня 2010 р. (про призначення судового засідання для розгляду звіту ліквідатора), що не оскаржується.

З врахуванням того, що після формування комітету кредиторів, останній представляє кредиторів, у т.ч. з вирішення питань про звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), клопотання кредитора 9 (вх. № 09-06/22654 від 03.11.2011) та кредитора 11 (вх. № 09-06/22653 від 03.11.2011) слід відхилити.

Згідно ст. 23 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, зокрема, скасовується арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника. Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускаться. За таких обставин, слід скасувати арешти, накладені на майно боржника, визнаного банкрутом, та інші обмеження щодо розпорядження майном боржника.

Відповідно до ч. 3 ст. 23 Закону опублікування відомостей про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури здійснюється ліквідатором у офіційних друкованих органах за рахунок банкрута у пятиденний строк з дня прийняття постанови про визнання боржника банкрутом.

На підставі ч. 3 ст. 23 Закону слід зобовязати ліквідатора в 5-денний строк подати в офіційний друкований орган - газету “Голос України” чи газету “Урядовий курєр” оголошення про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури із зазначенням строку для предявлення кредиторських вимог до боржника в один місяць з моменту публікації оголошення про визнання боржника банкрутом.

Керуючись ст.ст. 5, 16, 17, 18, 22 - 32 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, суд

ПОСТАНОВИВ:

Звіт керуючого санацією (з врахуванням змін від 31.05.2010) прийняти до відома.

Клопотання комітету кредиторів про перехід до ліквідаційної процедури боржника (вх. № 09-06/18906 від 07.09.2011 року) залишити без задоволення.

Клопотання комітету кредиторів про перехід до ліквідаційної процедури боржника (вх. № 09-06/21351 від 17.10.2011) задовольнити частково, а саме в частині припинення процедури санації боржника, визнання ТОВ “Якимівський завод продтоварів” банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури.

Припинити процедуру санації боржника.

Припинити повноваження керуючого санацією ТОВ “Якимівський завод продтоварів” Шахмаєва О.В.

Припинити повноваження розпорядника майна ТОВ “Якимівський завод продтоварів” Моісєєва Ю.В.

Визнати Товариство з обмеженою відповідальністю “Якимівський завод продтоварів” банкрутом, відкрити ліквідаційну процедуру.

Заяву керуючого санацією (вх. 09-06/22600 від 02.11.2011), заяву розпорядника майна арбітражного керуючого Моісєєва Ю.В. (вх. 09-06/22599 від 02.11.2011) задовольнити.

Ліквідатором банкрута призначити арбітражного керуючого Моісєєва Юрія Володимировича (ліцензія НОМЕР_2 від 02.12.2010, ідентифікаційний код НОМЕР_1, АДРЕСА_5).

У заяві арбітражного керуючого Боброва Д.Л. (вх. 09-06/21352 від 17.10.2011) відмовити.

Зобовязати ліквідатора в пятиденний строк подати в офіційний друкований орган - газету “Голос України” або “Урядовий курєр” оголошення про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури. Екземпляр оголошення надати суду у строк до 20.11.2011.

Зобовязати керівні органи боржника передати ліквідатору бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута протягом пятнадцяти днів з дня його призначення.

Зобов'язати ліквідатора здійснити ліквідаційну процедуру згідно Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.

Строк ліквідаційної процедури встановити у шість місяців.

Скасувати арешти, накладені на майно боржника, визнаного банкрутом, та інші обмеження щодо розпорядження майном ТОВ “Якимівський завод продтоварів” .

Копії ухвали надіслати кредиторам, боржнику, арбітражному керуючому Боброву Д.Л., Шахмаєву О.В., ліквідатору Моісєєву Ю.В., ВДВС Якимівського РУЮ (72500, смт. Якимівка, вул. Леніна,99), Державному реєстратору Якимівської райдержадміністрації (72500, смт. Якимівка, вул. Жовтнева, 6), Запорізькому обласному відділу з питань банкрутства, Головному управлінню юстиції в Запорізькій області, інвестору - ОСОБА_10

Суддя В.І. Черкаський

03.11.2011

ТОВ "Якимівський завод продтоварів" Моісєєв Юрій Володимирович