Постанова № 19181402, 10.11.2011, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10.11.2011 № 17/269

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:Отрюха Б.В.

суддів:

За участю представників:

Від позивача: ОСОБА_1 - юрист

Від відповідача: ОСОБА_2 юрист

ОСОБА_3 - юрист

Від Державної фінансової інспекції: ОСОБА_4 - юрист

Від ТОВ «Чорноморська Телерадіокомпанія»: ОСОБА_5 - юрист

розглянувши апеляційну скаргу Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України

на рішення Господарського суду міста Києва від 05.09.2011

у справі № 17/269

за позовом Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та

професійних захворювань України

до Товариства з обмеженою відповідальністю «ПР Квадрат»

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача

Державна фінансова інспекція України

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача

Товариство з обмеженою відповідальністю «Чорноморська

Телерадіокомпанія»

про стягнення 556160,00 грн.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 05.09.2011 по справі № 17/269 в задоволенні позову Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України до Товариства з обмеженою відповідальністю «ПР Квадрат», треті особи Державна фінансова інспекція України та Товариство з обмеженою відповідальністю «Чорноморська Телерадіокомпанія» про стягнення 556160,00 грн. відмовлено.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням Фонд соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 05.09.2011, прийняти нове, яким позов задовольнити в повному обсязі.

В обґрунтування своїх вимог скаржник зазначив, що при винесенні даного рішення судом були порушені норми матеріального та процесуального права, на підтвердження чого в своїй апеляційній скарзі виклав ряд обставин, які, на його думку, виступають підтвердженням правової позиції позивача та спростовують правильність винесеного рішення.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 30.09.2011 апеляційну скаргу прийнято до провадження.

Відповідно до статті 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу, також апеляційний господарський суд не звязаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення господарського суду у повному обсязі.

Розглянувши у судовому засіданні апеляційну скаргу, дослідивши матеріали справи та заслухавши пояснення представників учасників процесу, колегією встановлено наступне:

09.12.2009 між Фондом соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України (далі позивач, замовник) та Товариством з обмеженою відповідальністю «ПР Квадрат» (далі відповідач, виконавець) за результатами проведеного тендеру укладено Договір № 96-Ф-09 на закупівлю послуги у сфері радіомовлення і телебачення 92.20.1 (Створення програми інформаційної підтримки Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України) (далі Договір), відповідно до умов якого виконавець зобовязується надати послуги з виконання проекту «Створення програми інформаційної підтримки Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України» та передати їх у власність замовника, а замовник оплачує витрати за надання послуг.

Відповідно до п. 1.2 Договору послуги зі створення програми інформаційної підтримки Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України включають в себе:

1) Розробка сценаріїв та виготовлення 19 відеоматеріалів щодо діяльності Фонду за основними статутними напрямами. Загальний хронометраж кожного відеоматеріалу не менше 20 хв.

2) Транслювання 19 відеоматеріалів на одному загальнонаціональному телеканалі. Кількість виходу кожного відеоматеріалу - 1. Кількість повторів кожного відеоматеріалу -1.

Пунктом 3.3 Договору сторони передбачили надання послуг згідно з календарним планом (додаток № 1 до Договору), що є невідємною частиною цього Договору.

Згідно з п. 3.4 Договору здача приймання послуг здійснюється на підставі акту приймання передачі та згідно реєстру результатів видів робіт (додаток № 2 до Договору).

Загальна вартість послуг, що виконуються за Договором становить 5134750,00 грн. згідно калькуляції кошторисної вартості (додаток № 3 до Договору) (п. 3.2 Договору).

Відповідно до ч. 1 ст. 901 ЦК України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобовязується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобовязується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Частина 1 ст. 903 ЦК України встановлює обовязок замовника оплатити надану йому послугу в розмірі, у строки та в порядку, встановлених у договорі, якщо останнім передбачено надання такої послуги за плату.

В матеріалах справи наявні копії наступних актів:

- Акт № 1 здачі-приймання робіт (надання послуг) за договором № 96-Ф-09 від 09.12.2009, що датується 22.12.2009;

- Акт № 1 приймання-передачі нематеріального за результатами послуг за договором № 96-Ф-09 від 09.12.2009, що датується 22.12.2009;

- Акт № 2 задачі-приймання робіт (надання послуг) за договором № 96-Ф-09 від 09.12.2009, що датується 13.01.2010;

- Акт № 2 приймання-передачі нематеріального активу за результатами послуг за договором № 96-Ф-09 від 09.12.2009, що датується 13.01.2010;

- Акт № 3 здачі-приймання робіт (надання послуг) за договором № 96-Ф-09 від 09.12.2009, що датується 02.02.2010.

Вище зазнані акти підписані сторонами, скріплені печатками. Це свідчить про те, що виконавець здав, а замовник прийняв виконані роботи на визначену суму без наявності претензій з боку обох сторін.

Слід зазначити, що другим етапом Календарного плану на закупівлю послуг «Створення програми інформаційної підтримки Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України» (додаток № 1 Договору) було передбачено розміщення відеоматеріалів для телебачення на одному загальнонаціональному телеканалі вартістю 1144750,00 грн.

Як встановлено матеріалами справи, 27.01.2010 між ТОВ «Чорноморська Телерадіокомпанія» (виконавець) та ТОВ «ПР Квадрат» (замовник) укладено договір № 9 на розміщення рекламної відео/аудіо продукції, відповідно до якого виконавець зобовязується виконати, а замовник прийняти та сплатити роботи по підготовці та трансляції відео/аудіо продукції в порядку та на умовах, визначених цим договором.

Крім цього 09.12.2009 між ТОВ «Медіа-Фільм» (виконавець) та ТОВ «ПР Квадрат» (замовник) укладено договір № 9-12-2009, за умовами якого замовник замовляє, а виконавець зобовязується надати послуги по розробці сценаріїв, створення відеофільматеріалів про діяльність регіональних відділень Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України та розмістити їх на одному із загальнонаціональних телеканалів та регіональних каналах.

У матеріалах справи містяться дві ефірні довідки, а саме: «Ефірна довідка виходу в ефір на ТК «РАДА» відеоматеріалів про діяльність регіональних відділень Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України з 12 січня 2010 року по 02 лютого 2010 року» та «Ефірна довідка про розміщення програм Фонду соціального страхування на каналі Чорноморської Телерадіокомпанії в період з 18.01.2010 р. по 31.01.2010».

Що стосується першої довідки, то саме транслювання роликів на загальнонаціональному каналі визначалося умовами договору між Фондом соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України та ТОВ «ПР Квадрат», а отже претензій з боку позивача стосовно неї немає. В матеріалах справи містяться підтвердження того, що ТК «РАДА» є загальнонаціональним каналом.

На предмет другої довідки а саме: «Ефірної довідки про розміщення програм Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України на каналі Чорноморської Телерадіокомпанії в період з 18.01.2010 по 31.01.2010», позивач стверджує, що такими діями відповідач порушив умови договору № 96-Ф-09, чим спричинив збитки в сумі 556160,00 грн.

В період з 18.06.2010 по 22.07.2010 Головним контрольно-ревізійним управлінням України проведена ревізія цільового та законного використання коштів Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України.

Згідно зі ст. 1 ЗУ «Про державу контрольно-ревізійну службу в Україні», державна контрольно-ревізійна служба складається з Головного контрольно-ревізійного управління України, контрольно-ревізійних управлінь в Республіці Крим, областях, містах Києві та Севастополі, контрольно-ревізійних підрозділів (відділів, груп) в районах, містах і районах у містах.

Положеннями ст. 2 ЗУ «Про державу контрольно-ревізійну службу в Україні» визначено, що державний фінансовий контроль реалізується державною контрольно-ревізійною службою через проведення державного фінансового аудита, перевірки державних закупівель та інспектування. Інспектування здійснюється у формі ревізії та полягає у документальній та фактичній перевірці певного комплексу або окремих питань фінансово-господарської діяльності підконтрольної установи, яка повинна забезпечувати виявлення наявних фактів порушення законодавства, встановлення винних у їх допущенні посадових осіб і матеріально відповідальних осіб. Результати ревізії викладаються в акті.

Як визначено п. 1 ст. 10 ЗУ «Про державу контрольно-ревізійну службу в Україні» головному контрольно-ревізійному управлінню України, контрольно-ревізійним управлінням в Республіці Крим, областях, містах Києві і Севастополі, контрольно-ревізійним підрозділам (відділам, групам) у районах, містах і районах у містах надається право перевіряти у підконтрольних установах грошові та бухгалтерські документи, звіти, кошториси й інші документи, що підтверджують надходження і витрачання коштів та матеріальних цінностей, проводити перевірки фактичної наявності цінностей (грошових сум, цінних паперів, сировини, матеріалів, готової продукції, устаткування тощо).

За результатами проведеної ревізії цільового та законного використання коштів Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України за період з 01.07.2009 по 01.07.2010, Головним контрольно-ревізійним управлінням України, правонаступником якого є Державна фінансова інспекція України, 16.09.2010 було складено акт № 04-23/126.

В Акті № 04-23/126 викладені наступні порушення цільового та законного використання коштів Фондом соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України, які безпосередньо повязані з укладанням за результатами проведеного тендеру та виконанням сторонами умов договору № 96-Ф-09 на закупівлю послуги у сфері радіомовлення і телебачення 92.20.1 (Створення програми інформаційної підтримки Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України), а саме:

- за даними бухгалтерського обліку TOB “ПР Квадрат” передав, а ВД Фонду оплатила надані послуги за договором від 09.12.2009 № 96-Ф-09 по 1-3 етапах загальною вартістю 5134750 грн. Станом на 01.01.2010 та на 01.07.2010 по бухгалтерському обліку ВД Фонду заборгованість між TOB “ПР Квадрат” та ВД Фонду не рахується;

- умовами договору передбачено виконання даного проекту особисто “ПР Квадрат”, який включає розробку сценаріїв та виготовлення 19 відеоматеріалів щодо діяльності Фонду за основними статутними напрямами хронометражем не менше 20 хвилин кожний. У договорі відсутня інформація щодо назви або теми виготовлення сценаріїв відеоматеріалів;

- відповідно до п. 1.2 договору від 09.12.2009 № 96-Ф-09 передбачено транслювання 19 відеоматеріалів на одному загальнонаціональному каналі з урахуванням 19 виходів кожного відеоматеріалу та одного повтору кожного відеоматеріалу - всього 38 трансляцій по 20 хвилин кожний;

- умовами договору передбачено здійснювати розрахунки за надання послуг через 10 днів після фактичного виконання кожного етапу на підставі актів приймання-передачі. Так, згідно з актами від 22.12.2009 № 1 та від 13.01.2010 № 2, Фондом прийнято 19 відеоматеріалів на DVD-дисках (без назв або змісту) для телебачення на суму 3990000,00 грн.;

- в порушення п 1.2 договору від 09.12.2009 № 96-Ф-09, яким передбачено оплата в сумі 1114750,00 грн. за транслювання інформаційної підтримки Фонду на одному загальнонаціональному каналі, Виконавчою дирекцією Фонду згідно з актом від 02.02.2010 № 3, підписаним директором Фонду Богдановим С.Г., прийнято послуги з трансляції на супутниковому телебаченні. Так, згідно з додатком 6 до ліцензії НР № 0039-м, телеканал “Рада”є загальнонаціональним супутниковим каналом мовлення, а не загальнонаціональним телеканалом як передбачено умовами п. 1.2 договору від 09.12.2009 № 96-Ф-09;

- в порушення п. 5 постанови КМУ від 17.10.2008 № 921 «Про затвердження Положення про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти», закупівля послуг на суму 1114750,00 грн. з розміщення відеороликів на іншому каналі проведена без застосування тендерних процедур. В порушення абзацу 1. п. 8 постанови КМУ від 17.10.2008 № 921 «Про затвердження Положення про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти», (зі змінами, внесеними згідно постанов и КМУ від 07.10.2009 № 1263), Виконавчою дирекцією Фонду не дотримано вимоги щодо максимальної економії та ефективності закупівель послуг з розміщення інформації про статутні напрямки роботи Фонду (соціальної реклами);

- згідно з додатком № 3 до договору від 09.12.2009 № 96-Ф-09 «Калькуляція кошторисної вартості», витрати, які виконують сторонні організації, обумовлено в сумі 1983809,70 грн. (з урахуванням ПДВ і податку на рекламу);

- для підтвердження виду, обсягу та якості операцій і розрахунків з ВД Фонду, ГоловКРУ України здійснено зустрічну звірку в TOB «ПР Квадрат» (довідка від 16.07.2010 № 04-22/101), в ході якої встановлено, що TOB «ПР Квадрат» за період з 27.08.2009 по 02.02.2010 надавало ВД Фонду послуги з виконання проекту «Створення програми інформаційної підтримки Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України», в т.ч. по договору від 09.12.2009 № 96-Ф-09;

- для підтвердження калькуляції кошторисної вартості надання послуг по вищевказаних договорах з фактичними витратами, понесеними TOB «ПР Квадрат» за договором від 09.12.2009 № 96-Ф-09, останнім не було надано первинних документів, які підтверджують виконання робіт безпосередньо ПР «Квадрат» як це передбачено договорами.

Натомість, товариством предявлено 5 договорів субпідряду на виконання робіт на загальну суму 5029360 грн., в т.ч. з TOB «Чорноморська телерадіокомпанія» від 27.01.2010 № 9 на суму 556160 грн.;

- при зустрічній звірці TOB «ПР Квадрат» надано ефірну довідку регіонального телеканалу «Чорноморська» про розміщення програм Фонду з 18.01.2010 по 31.01.2010 у кількості 38 показів хронометражем по 20 хвилин кожен. При цьому розміщення відеоматеріалів на регіональних каналах не було предметом договору від 09.12.2009 № 96-Ф-09;

- в порушення абзацу 1. п. 8 постанови КМУ від 17.10.2008 № 921 «Про затвердження Положення про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти», Виконавчою дирекцією Фонду проведено закупівлю послуг зі створення програми інформаційної підтримки Фонду на суму 5134750 грн. не у безпосереднього виробника (надавача послуг), внаслідок чого оплата за невиконані роботи, за вирахуванням прибутку TOB «ПР Квадрат», становила 3347578 грн., що призвело до матеріальної шкоди (збитків) Фонду на зазначену суму.

З метою усунення виявлених порушень та попередження виникнення їх у подальшому, керуючись статтею 10 Закону України «Про державну контрольну-ревізійну службу в Україні», Головне контрольно-ревізійне управління України листом № 04-14/1714 від 18.10.2010 встановило обовязкові вимоги до Фонду, зокрема, стосовно вжиття заходів щодо стягнення з ТОВ «ПР Квадрат» коштів у сумі 556,2 тис. гривень, у звязку з тим, що не здійснення посадовими особами Фонду контролю за виконанням умов договору з TOB «ПР Квадрат» в частині трансляції відеоматеріалів на регіональному каналі «Чорноморська ТРК» призвело до втрати активів (збитків) Фонду на вказану суму.

Позивач звернувся до відповідача з листом № 1067-06-2 від 18.11.2010, в якому зазначив, що листом № 04-14/1714 від 18.10.2010 Головного контрольно-ревізійного управління України було повідомлено про виявлення втрати активів (збитків) Фонду на суму 556,2 тис. грн. у звязку з трансляцією відеоматеріалів на регіональному каналі «Чорноморська ТРК», яка не була передбачена Договором № 96-Ф-09, а також просив в десятиденний термін відшкодувати Фонду вказані збитки в розмірі 556,2 тис. грн. за розміщення відеоматеріалів на регіональному каналі «Чорноморська ТРК», яке відбулося всупереч умовам договору на закупівлю послуг у сфері радіомовлення і телебачення від 09.12.2009 № 96-Ф-09 та договору про передачу виключних майнових прав інтелектуальної власності (авторських прав) від 13.01.2010.

В своїх за печеннях на позовну заяву відповідач посилається на рішення Господарського суду міста Києва від 23.05.2011 у справі № 39/53 за позовом Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України до товариства з обмеженою відповідальністю ТОВ «ПР Квадрат» про стягнення 556160,00 грн. збитків чи застосування разового грошового стягнення за неправомірне використання обєкта інтелектуальної власності, яким в задоволенні позовних вимог відмовлено повністю.

Вказане рішення Господарського суду міста Києва було залишено без змін постановою Київського апеляційного суду від 19.07.2011.

Київський апеляційний господарський суд не погоджується з позицією Господарського суду міста Києва з огляду на наступне.

Відповідачем на підтвердження того, що надані ним послуги надавалися позивачу саме в заявлених обсягах, надано пять договорі субпідряду на виконання робіт на загальну суму 5029360 грн., а саме:

-з ТОВ «Чорноморська телерадіокомпанія» на загальну суму 3422960,00 грн. (від 27.10.2009 № 116, від 25.12.2009 № 143, від 27.01.2010 № 9);

-з ТОВ «Телестудія «Астра-ТБ» (від 15.01.2010 № 1501-т);

-з ТОВ «Медіа-Фільм» (від 09.12.2009 № 9-12-2009).

Всі договори, окрім договору № 9 від 27.01.2010, укладеного між ТОВ «Чорноморська ТРК» та ТОВ «ПР Квадрат», в тій чи іншій мірі направлені на надання послуг, які були предметом договору № 96-Ф-09.

Предметом договору № 9 від 27.01.2010, укладеного між ТОВ «Чорноморська ТРК» та ТОВ «ПР Квадрат», є підготовка та трансляція відео/аудіо продукції. Відповідно до додатку № 1 до вказаного договору ТОВ «Чорноморська ТРК» здійснює трансляцію 19 відеофільмів Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України, хронометражем 20 хв., з повторами. Вартість такої трансляції складає 556160,00 грн.

Порушення п. 2.2. договору призвело до того, що ТОВ «ПР Квадрат» за рахунок позивача оплачено послуги, що не були предметом договору. Саме це завдало Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України збитків в розмірі 556160,00 грн.

Крім того, а матеріалах справи міститься лист Дирекції телерадіопрограм ВРУ, відповідно до змісту якого в період з 12.01.2010 по 02.02.2010 в ефірі телеканалу «РАДА» проводилась трансляція матеріалів про діяльність Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України, дана інформація транслювалася в ефірі на правах соціальної реклами на безоплатній основі. Відповідно до ст. 1 ЗУ «Про рекламу» соціальна реклама інформація будь-якого виду, розповсюджена в будь-якій формі, яка спрямована на досягнення суспільно корисних цілей, популяризацію загальнолюдських цінностей і розповсюдження якої не має на меті отримання прибутку. Згідно з ч. 4 ст. 12 ЗУ «Про рекламу» засоби масової інформації - розповсюджувачі реклами, діяльність яких повністю або частково фінансується з державного або місцевих бюджетів, зобов'язані розміщувати соціальну рекламу органів державної влади та органів місцевого самоврядування, громадських організацій безкоштовно в обсязі не менше 5 відсотків ефірного часу, друкованої площі, відведених для реклами.

Таким чином законодавство України в деякій мірі зобовязує транслювати матеріали, які носять соціальний характер. Тому суд робить висновок про нецільове використання державних коштів.

Враховуючи відсутність доказів, що спростовують доводи позивача, колегія суддів Київського апеляційного господарського суду приходить до висновку, що рішення Господарського суду міста Києва від 05.09.2011 у даній справі підлягає скасуванню, а апеляційна скарга Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України задоволенню. Підстав для відмови в позові колегія суддів Київського апеляційного господарського суду не знаходить.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 102, 103, 104, 105 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України задовольнити.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 05.09.2011 у справі № 17/269 скасувати.

3. Позов Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України задовольнити.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «ПР Квадрат» (01103, м. Київ, Залізничне шосе, 57, код 33103658) з будь якого рахунку, виявленого державним виконавцем під час здійснення виконавчого провадження на користь Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України (03062, м. Київ, пр. Перемоги, 92/2, код 00013764) 556160 (пятсот пятдесят шість тисяч сто шістдесят) грн.00 коп. збитків, 5561 (пять тисяч пятсот шістдесят одну) грн., 60 (шістдесят) коп. державного мита, 236 (двісті тридцять шість) грн. 00 коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

5. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «ПР Квадрат» (01103, м. Київ, Залізничне шосе, 57, код 33103658) з будь якого рахунку, виявленого державним виконавцем під час здійснення виконавчого провадження на користь Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України (03062, м. Київ, пр. Перемоги, 92/2, код 00013764) 2780 (дві тисячі сімсот вісімдесят) грн., 80 (вісімдесят) коп. державного мита за подання апеляційної скарги.

6. Видачу виконавчих документів доручити Господарському суду міста Києва.

7. Матеріали справи № 17/269 повернути до Господарського суду міста Києва

Головуючий суддя

Судді