Постанова № 18949073, 26.10.2011, Харківський окружний адміністративний суд

Харківський окружний адміністративний суд

61004 м. Харків вул. Мар'їнська, 18-Б-3 П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м.Харків

26 жовтня 2011 р. №2а-5712/11/2070

Харківський окружний адміністративний суд

у складі: головуючого судді - Ізовітової - Вакім О.В.,

при секретарі судового засідання - Шевчук А.В.,

за участю: представника позивача - ОСОБА_1,

представника третьої особи - ОСОБА_2,

представник відповідача - не з'явився,

третя особа - ОСОБА_3 - не з'явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду адміністративну справу за позовом Державної податкової інспекції у Комінтернівському районі міста Харкова до Товариства з обмеженою відповідальністю "Торг-Маркет плюс" , треті особи - Департамент державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Харківської міської ради, ОСОБА_3 про визнання недійсним запису про державну реєстрацію, припинення юридичної особи та визнання недійсними установчих документів з моменту державної реєстрації, -

В С Т А Н О В И В:

Позивач звернувся до Харківського окружного адміністративного суду з зазначеним позовом, в якому просить суд: визнати недійсним запис про державну реєстрацію ТОВ "Торг-Маркет плюс" (код ЄДРПОУ 37091088) через порушення закону, допущені при його створенні, які не можна усунути; припинити ТОВ "Торг-Маркет плюс" (код ЄДРПОУ 37091088) з моменту державної реєстрації; визнати недійсними установчі документи ТОВ "Торг-Маркет плюс" (код ЄДРПОУ 37091088) з моменту державної реєстрації.

В обґрунтування позовних вимог зазначив, що ТОВ "Торг-Маркет плюс" не знаходиться за місцем державної реєстрації та з огляду на вимоги ст.55-1 ГК України є субєктом господарювання, який має ознаки фіктивності. Позивач зазначає, що з пояснень посадової особи підприємства ОСОБА_3, вбачається, що при оформленні його директором, бухгалтером та засновником ТОВ "Торг-Маркет плюс" у нього була відсутня мета займатись підприємницькою діяльністю.

Ні як засновник, ні як посадова особа зазначеного товариства ОСОБА_3 фінансово-господарської діяльність не здійснював, печаток та штампів не отримував, розрахункових рахунків в банку не відкривав, звітних, податкових, банківських та первинних фінансово-господарських документів не підписував та нікого на це не уповноважував.

Представник позивача ДПІ у Комінтернівському районі м.Харкова у судовому засідання вимоги адміністративного позову підтримав та просив суд позов задовольнити.

Відповідач Товариство з обмеженою відповідальністю "Торг-Маркет плюс" - у судове засідання уповноваженого представника не направив, про дату, час та місце розгляду справи повідомлявся своєчасно та належним чином, шляхом направлення повістки на адресу зареєстрованого місцезнаходження. На адресу суду надійшли повідомлення про неможливість вручення поштового відправлення адресату у звязку з закінченням терміну зберігання.

Відповідно до частини 8 статті 35 КАС України, вважається, що повістку вручено юридичній особі, якщо вона доставлена за адресою, внесеною до відповідного державного реєстру, або за адресою, яка зазначена її представником, і це підтверджується підписом відповідної службової особи.

Представник третьої особи Департамента державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб підприємців виконавчого комітету Харківської міської ради у судовому засіданні проти задоволення позову заперечував, в обґрунтування поданих заперечень зазначив, що з заявленого позову не вбачається жодних підтверджених належними доказами порушень закону, допущених при створенні юридичної особи ТОВ "Торг-Маркет плюс", які не можна усунути, у звязку з чим вказує на відсутність законодавчо визначених підстав для визнання недійсним запису про проведення державної реєстрації юридичної особи.

Третя особа ОСОБА_3 про дату, час та місце розгляду справи повідомлявся своєчасно та належним чином, однак поштове відправлення не було вручено адресату у звязку із закінченням терміну зберігання.

Відповідно до частини 11 статті 35 КАС України, у разі повернення поштового відправлення із повісткою, яка не вручена адресату з незалежних від суду причин, вважається, що така повістка вручена належним чином.

Керуючись вимогами ч.4 статті 128 КАС України, суд вважає за можливе розглянути справу за відсутністю представника відповідача та третьої особи, за наявними в ній матеріалами.

Судом встановлено, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Торг-Маркет плюс" (код ЄДРПОУ 37091088) зареєстровано як юридична особа Виконавчим комітетом Харківської міської ради 30 квітня 2010 року, про що видано свідоцтво про державну реєстрацію №1480102 0000 046660, як платник податків перебуває на обліку в ДПІ у Комінтернівському районі м.Харкова з 05.05.2010р. за №17479.

При зверненні до суду в якості підстав для задоволення позову про визнання недійсним запису про проведення державної реєстрації юридичної особи, визнання недійсними установчих документів та припинення юридичної особи з моменту державної реєстрації, позивач посилається на здійснення фіктивної діяльності підприємства та відсутності наміру у ОСОБА_3 наміру провадити фінансово-господарську діяльність або реалізовувати повноваження керівника підприємства.

Вирішуючи спір по суті суд враховує, що державна реєстрація юридичних осіб здійснюється відповідно до вимог Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців".

Положеннями частини 1 статті 4 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" передбачено, що державна реєстрація юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців - це засвідчення факту створення або припинення юридичної особи, засвідчення факту набуття або позбавлення статусу підприємця фізичною особою, а також вчинення інших реєстраційних дій, які передбачені цим Законом, шляхом внесення відповідних записів до Єдиного державного реєстру.

Таким чином, повноваження державного реєстратора полягають у засвідченні певних фактів, передбачених чинним законодавством, при надходженні до нього певного пакету документів (від заявника чи поштою). Усі реєстраційні дії проводяться державним реєстратором на підставі поданого уповноваженою особою пакету документів передбаченого відповідною статтею Закону.

Відповідно до ч.1 ст.87 Цивільного кодексу України, для створення юридичної особи її учасники (засновники) розробляють установчі документи, які викладаються письмово і підписуються всіма учасниками (засновниками), якщо законом не встановлений інший порядок їх затвердження. Частина 1 статті 143 Цивільного кодексу України встановлює, що установчим документом товариства обмеженою відповідальністю є статут. Товариство, створене однією особою, діє на підставі статуту, затвердженого цією особою (ч.2 ст.87 Цивільного кодексу України)

Згідно з ч.3 ст.8 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" відповідальність за відповідність установчих документів законодавству несуть засновники (учасники) юридичної особи.

Таким чином, Департамент державної реєстрації юридичних осіб і фізичних осіб підприємців Харківської міської ради є органом державної реєстрації та не приймає рішення про створення субєктів господарювання, в тому числі ТОВ "Торг-Маркет плюс", яке відповідно до норм чинного законодавства приймається його засновниками, які розробляють, затверджують та підписують статут товариства.

Для проведення державної реєстрації юридичної особи засновник (засновники) або уповноважена ними особа повинні особисто подати державному реєстратору (надіслати рекомендованим листом з описом вкладення) документи, визначені ст. 24 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців"

Як вбачається із матеріалів справи, для проведення реєстраційної дії "Державна реєстрація новоутвореної шляхом заснування юридичної особи" представником ТОВ "Торг-Маркет плюс" ОСОБА_4 було подано держаному реєстратору Виконавчого комітету Харківської міської ради Харківської області наступні документи: реєстраційну картку, рішення засновників про створення юридичної особи, статут, довідку про резервування найменування юридичної особи та інші необхідні документи.

При цьому, статут ТОВ "Торг-Маркет плюс" був затверджений загальними зборами засновників (учасників) товариства 15.04.2010 року та підписаний ОСОБА_3, справжність підпису на статуті посвідчено приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу Харківської області ОСОБА_5

Відповідно до довіреності від 15.04.2010 року, ОСОБА_3 уповноважував ОСОБА_4 представляти його інтереси в Департаменті державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб підприємців Харківської міської ради, та представляти його інтереси в усіх організаціях та установах, повязаними з державної реєстрацією заснованого ним Товариства з обмеженою відповідальністю "Торг-Маркет плюс". Вказана довіреність посвідчена 15.04.2010р. приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу Харківської області ОСОБА_5

Відповідно до пункту 146 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України №20/5 від 03.03.2004р., представництво, яке ґрунтується на договорі, може здійснюватися за довіреністю.

Нотаріуси посвідчують довіреності, складені від імені фізичної особи або юридичної особи, на ім'я однієї або кількох осіб з чітко визначеними юридичними діями, які належить учинити представникові. Довіреність та її скасування підлягають обов'язковій реєстрації в Єдиному реєстрі довіреностей відповідно до вимог Положення про Єдиний реєстр довіреностей.

Вимогами пункту 13 вказаної Інструкції, при вчиненні нотаріальних дій нотаріуси встановлюють особу учасників цивільних відносин, які особисто звернулися за вчиненням нотаріальних дій.

Установлення особи здійснюється за паспортом або іншими документами, які унеможливлюють будь-які сумніви щодо особи громадянина (паспорт громадянина України, паспорт громадянина України для виїзду за кордон, дипломатичний чи службовий паспорт, посвідчення особи моряка, посвідка на проживання особи, яка мешкає в Україні, але не є громадянином України, національний паспорт іноземця або документ, що його замінює, посвідчення інваліда чи учасника Великої Вітчизняної війни, посвідчення, видане за місцем роботи фізичної особи).

Суд зазначає, що будь-яких доказів, які б підтверджували порушення вимог Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України №20/5 від 03.03.2004р., при видачі та посвідченні довіреності ОСОБА_3 від 15.04.2010 року, позивачем до суду не надано. Таким чином, ОСОБА_4, який дів на підставі довіреності від 15.04.2010 року мав повноваження на проведення державної реєстрації ТОВ "Торг-Маркет плюс".

Згідно положень ч.11 статті 24 Закону України №755-IV від 15.05.2003р., державний реєстратор має право залишити без розгляду документи, які подані для проведення державної реєстрації юридичної особи, якщо: документи подані за неналежним місцем проведення державної реєстрації; документи не відповідають вимогам, які встановлені частинами першою, другою, четвертою - сьомою статті 8 та частиною п'ятою статті 10 цього Закону; до державного реєстратора надійшло рішення суду щодо заборони у проведенні реєстраційних дій; документи подані не в повному обсязі; документи подано особою, яка не має на це повноважень.

Згідно ч.1 статті 27 Закону України Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб і фізичних осіб підприємців", підставами для відмови у проведенні державної реєстрації юридичної особи є: невідповідність відомостей, які вказані в реєстраційній картці на проведення державної реєстрації юридичної особи, відомостям, які зазначені в документах, що подані для проведення державної реєстрації юридичної особи; невідповідність установчих документів вимогам частини третьої статті 8 цього Закону; порушення порядку створення юридичної особи, який встановлено законом, зокрема: наявність обмежень на зайняття відповідних посад, встановлених законом щодо осіб, які зазначені як посадові особи органу управління юридичної особи; невідповідність відомостей про засновників (учасників) юридичної особи відомостям щодо них, які містяться в Єдиному державному реєстрі; наявність обмежень щодо вчинення засновниками (учасниками) юридичної особи або уповноваженою ними особою юридичних дій, які встановлені абзацом четвертим частини другої статті 35 цього Закону; наявність в Єдиному державному реєстрі найменування, яке тотожне найменуванню юридичної особи, яка має намір зареєструватися; використання у найменуванні юридичної особи приватного права повного чи скороченого найменування органу державної влади або органу місцевого самоврядування, або похідних від цих найменувань, або історичного державного найменування, перелік яких встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відмова у проведенні державної реєстрації юридичної особи з інших підстав не допускається.

Оскільки документи, подані для проведення державної реєстрації ТОВ "Торг-Маркет плюс", відповідали вимогам положень ст.24 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців", державним реєстратором було проведено державну реєстрацію зазначеної юридичної особи. Передбачених ч.11 ст.24 та ч.1 ст.27 вказаного Закону підстав для відмови в проведенні державної реєстрації або залишення поданих ТОВ "Торг-Маркет плюс" документів без розгляду, у державного реєстратора не було.

Виходячи з системного аналізу норм статей 24, 27 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб і фізичних осіб підприємців", визнати недійсним запис про проведення державної реєстрації через порушення закону, допущені при створенні юридичної особи, які не можна усунути, можливо лише у випадках наступного зясування обставин, що згідно зі статтями 24 та 27 були підставою для відмови у проведенні державній реєстрації юридичної особи або залишення поданих документів без розгляду.

Згідно статті 110 Цивільного кодексу України, юридична особа ліквідується: 1) за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягненням мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами; 2) за рішенням суду про визнання судом недійсною державної реєстрації юридичної особи через допущені при її створенні порушення, які не можна усунути, а також в інших випадках, встановлених законом.

Положеннями ч.2 ст.38 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" передбачено порядок державної реєстрації припинення юридичної особи на підставі судового рішення, що не пов'язане з банкрутством юридичної особи, підставами для постановлення судового рішення щодо припинення юридичної особи, що не пов'язано з банкрутством юридичної особи, зокрема є:

- визнання судом недійсною державної реєстрації юридичної особи через допущені при її створенні порушення, які не можна усунути, а також в інших випадках, встановлених законом;

- провадження нею діяльності, що суперечить установчим документам, або такої, що заборонена законом;

- невідповідність мінімального розміру статутного капіталу юридичної особи вимогам закону;

- неподання протягом року органам державної податкової служби податкових декларацій, документів фінансової звітності відповідно до закону;

- наявність в Єдиному державному реєстрі запису про відсутність юридичної особи за вказаним її місцезнаходженням.

Відповідно до ст.55-1 Господарського Кодексу України визначено ознаки фіктивності, що дають підстави для звернення до суду про припинення юридичної особи або припинення діяльності фізичною особою - підприємцем, в тому числі визнання реєстраційних документів недійсними: зареєстровано (перереєстровано) на недійсні (втрачені, загублені) та підроблені документи; не зареєстровано у державних органах, якщо обов'язок реєстрації передбачено законодавством; зареєстровано (перереєстровано) у органах державної реєстрації фізичними особами з подальшою передачею (оформленням) у володіння чи управління підставним (неіснуючим), померлим, безвісти зниклим особам або таким особам, що не мали наміру провадити фінансово-господарську діяльність або реалізовувати повноваження; зареєстровано (перереєстровано) та провадження фінансово-господарську діяльність без відома та згоди його засновників та призначених у законному порядку керівників.

Виходячи з системного аналізу наведених правових норм, суд приходить до висновку, що перелік підстав для відмови у проведенні державної реєстрації юридичної особи є вичерпним, розширеному тлумаченню не підлягає та будь-якого обов'язку державного реєстратора пересвідчуватися у справжності наміру засновників займатися підприємницькою діяльністю та сплачувати податки не містить.

Запис про проведення державної реєстрації юридичної особи може бути визнаний недійсним у випадках наступного з'ясування обставин, що згідно зі ст.27 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" були підставою для відмови у державній реєстрації, тобто підстави, які унеможливлюють засвідчення факту створення юридичної особи.

Посилання позивача на пояснення та протокол допиту свідка ОСОБА_3 по кримінальній справі №16100013 Д-1, порушеній за ознаками складу злочину передбаченого ч.3 ст.212 КК України, не можуть бути належними та допустимими доказами наявності порушень закону в момент реєстрації юридичної особи та відсутності наміру здійснення фінансово-господарської діяльності ТОВ "Торг-Маркет плюс".

Суд зазначає, що згідно ч.1 статті 69 КАС України, доказами в адміністративному судочинстві є будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення осіб, які беруть участь у справі, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються судом на підставі пояснень сторін, третіх осіб та їхніх представників, показань свідків, письмових і речових доказів, висновків експертів.

Відповідно до вимог статті 86 КАС України, суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні. Ніякі докази не мають для суду наперед встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності.

Суд враховує, що встановлені у ході досудового слідства у кримінальній справі обставини та факти, не є підставою для звільнення від доказування, перелік яких міститься у статті 72 Кодексу адміністративного судочинства України.

Згідно з ч.3 ст.72 цього Кодексу підставою для звільнення від доказування є лише вирок суду у кримінальній справі, який набрав законної сили та який є обовязковим для адміністративного суду, що розглядає справу про правові наслідки дій чи бездіяльності особи, щодо якої ухвалено вирок, в питаннях, чи мало місце діяння та чи вчинено воно цією особою.

Як встановлено судом, по кримінальній справі №16100013 Д-1, порушеній за ознаками складу злочину передбаченого ч.3 ст.212 КК України, а також по кримінальній справі №62100848 (порушеній СВ Комінтернівського РВ ХМУ ГУМВС України в Харківській області за ознаками злочину передбаченого ст.358 ч.1 КК України), не винесено вироків про притягнення винних у вчиненні злочину осіб до кримінальної відповідальності.

Таким чином, позивачем не надано до суду необхідних доказів того, що при створенні юридичної особи ТОВ "Торг-Маркет плюс" допущені порушення закону, які не можуть бути усунені, що в момент реєстрації установчих документів засновник не мав на меті здійснення підприємницької діяльності, чи той факт, що вказана юридична особа створена з метою порушення економічних інтересів держави, а відтак позивачем не доведені обставини, які дають підстави для звернення до суду в порядку ст.55-1 Господарського Кодексу України про припинення юридичної особи шляхом визнання реєстраційних документів недійсними.

Отже, суд приходить до висновку, що позовні вимоги про недійсними установчих документів та визнання недійсним запису про проведення державної реєстрації ТОВ "Фірма "Торг-Маркет плюс", є необґрунтованими та такими, що задоволенню не підлягають.

В частині позовних вимог про припинення юридичної особи - ТОВ "Фірма "Торг-Маркет плюс" суд зазначає, що згідно вимог ч.2 ст.38 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" підставами для постановлення судового рішення щодо припинення юридичної особи, що не пов'язано з банкрутством юридичної особи, зокрема є: неподання протягом року органам державної податкової служби податкових декларацій, документів фінансової звітності відповідно до закону.

Як вбачається із довідки ДПІ у Комінтернівському районі м.Харкова №17613/10/15-235 від 26.10.2011 року, ТОВ "Торг-Маркет плюс" з 05.05.2010р. звітність з податку на прибуток до податкового органу не надавалась, декларації з ПДВ були подані до ДПІ тільки за липень, серпень 2010 року.

Заборгованість по карткам особових рахунків у відповідача відсутня, що підтверджується довідкою податкового органу.

Згідно п.п.20.1.12 п.20.1 статті 20 Податкового кодексу України, органи державної податкової служби мають право, у випадках, встановлених законом, звертатися до суду щодо припинення юридичної особи та підприємницької діяльності фізичної особи - підприємця.

Виходячи з вищевикладеного суд приходить до висновку, що позовна вимога про припинення юридичної особи - ТОВ "Торг-Маркет плюс" є обґрунтованою та правомірною, в іншій частині позовні вимоги задоволенню не підлягають.

Відповідно до частини 4 статті 94 КАС України, у справах, в яких позивачем є суб'єкт владних повноважень, а відповідачем - фізична чи юридична особа, судові витрати, здійснені позивачем, з відповідача не стягуються.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.8-14, 71, 86, 94, 159, 160-163, 167, 186, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

П О С Т А Н О В И В:

Адміністративний позов Державної податкової інспекції у Комінтернівському районі міста Харкова до Товариства з обмеженою відповідальністю "Торг-Маркет плюс", треті особи - Департамент державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Харківської міської ради, ОСОБА_3, про визнання недійсним запису про державну реєстрацію, припинення юридичної особи та визнання недійсними установчих документів з моменту державної реєстрації - задовольнити частково.

Припинити юридичну особу - Товариство з обмеженою відповідальністю "Торг-Маркет плюс" (код ЄДРПОУ 37091088, юридична адреса: м.Харків, вул. Морозова, буд.7, зареєстроване як юридична особа Виконавчим комітетом Харківської міської ради 30 квітня 2010 року, номер запису №1480102 0000 046660).

В іншій частині позовних вимог відмовити. <Сума задоволення ><Текст >

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Харківського апеляційного адміністративного суду через Харківський окружний адміністративний суд шляхом подачі апеляційної скарги в десятиденний строк з дня її проголошення. У разі застосування судом частини третьої статті 160 КАС України, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Постанова набирає законної сили після закінчення строків для подачі апеляційної скарги. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Повний текст постанови складено 01.11.2011 року.

Суддя Ізовітова-Вакім О.В.