Постанова № 18744547, 18.10.2011, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"18" жовтня 2011 р.Справа № 32/17-2728-2011

Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого Єрмілова Г.А.

Суддів : Воронюка О.Л.

Лашина В.В.

при секретарі Хом'як О.С.

за участю представників сторін та учасників провадження у справі:

від ПП "Оліяр" - ОСОБА_1, за довіреністю № б/н від 25.07.11;

від ТОВ "Масложиркомбінат" - не з'явився;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ПП "Оліяр"

на ухвалу господарського суду Одеської області від 29.07.2011р. про припинення провадження

по справі № 32/17-2728-2011

про банкрутство ТОВ "Масложиркомбінат"

Відповідно до ст.77 ГПК України розгляд справи відкладався з 22.09.2011р. на 11.10.2011р.

Відповідно до ст.77 ГПК України в судовому засіданні оголошувалась перерва з 11.10.2011р. до 18.10.2011р.

Відповідно до ст.44 ГПК України здійснювалась фіксація судового процесу технічними засобами.

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарського суду Одеської області від 12.07.2011р. за заявою директора Д.Д. Шидєрева порушено провадження у справі №32/17-2728-2011 про банкрутство ТОВ "Масложиркомбінат" на підставі ст.51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Заява ТОВ "Масложиркомбінат" про порушення провадження у справі мотивована тим, що фінансовою перевіркою товариства встановлено відсутність майна та коштів на рахунках, що унеможливлює сплату заборгованості перед кредитором (ПП “Оліяр”) у сумі 1 167 828,65грн.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 29.07.2011р. (суддя Грабован Л.І.) провадження у справі припинено на підставі п.7 ч.1 ст.40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та п.1-1 ч.1 ст.80 ГПК України.

Постановляючи ухвалу, господарський суд виходив з того, що після опублікування оголошення про прийняття рішення засновником ТОВ "Масложиркомбінат" про припинення товариства шляхом ліквідації кредитором боржника ( ПП “Оліяр”) не було подано до ліквідаційної комісії заяву про визнання його кредитором боржника, як то передбачено ст.ст.105, 111 ЦК України. Відтак, суд дійшов висновку, що боржником під час досудової добровільної процедури ліквідації не виявлено кредиторської заборгованості, яку заявник не в змозі задовольнити не інакше як через застосування ліквідаційної процедури у судовому порядку.

Не погоджуючись з ухвалою господарського суду І інстанції від 29.07.2011р., ПП “Оліяр” подало апеляційну скаргу, де просить ухвалу скасувати, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права.

В обґрунтування своїх вимог ПП “Оліяр” посилається на те, що ст.105 ЦК України та ст.60 ГК України передбачено, що ліквідаційна комісія вживає усіх можливих заходів по виявленню кредиторів, а також письмово повідомляє їх про припинення юридичної особи (ч.4 ст.105 ЦК України), а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки (ч.3 ст.60 ГК України). Цей строк, у відповідності до ст.105 ЦК України та ст.36 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців”, повинен становити не менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації.

Однак ТОВ "Масложиркомбінат" не виконало покладеного на нього обов'язку щодо письмового повідомлення відомого кредитора ПП “Оліяр”, внаслідок чого скаржник був позбавлений можливості подати заяву про визнання його кредитором боржника. Місцевий господарський суд, в порушення ст.32 ГПК України, на цю обставину уваги не звернув.

Відзив на апеляційну скаргу ПП “Оліяр” від ТОВ “Масложиркомбінат” до Одеського апеляційного господарського суду не надходив.

В судовому засіданні апеляційної інстанції від 11.10.2011р. представник ТОВ “Масложиркомбінат” проти доводів апеляційної скарги заперечувала.

В судове засідання, призначене на 18.10.2011р. представник ТОВ “Масложиркомбінат” не з'явилась. Враховуючи, що її пояснення були заслухані в попередньому судовому засідання, судова колегія вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу за відсутності представника зазначеної особи.

Заслухавши пояснення представників сторін, перевіривши наявні матеріали справи на предмет їх юридичної оцінки господарським судом Одеської області, проаналізувавши застосування судом норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла наступних висновків.

Згідно ч. 2 ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд не звязаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі

Порядок припинення юридичної особи передбачено нормами Цивільного кодексу України (ст.ст. 104, 105, 110, 111), Господарського кодексу України (ст. 60) та Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (ст. 51).

Відповідно до п. 1 ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якою встановлені особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

У разі виявлення обставин, зазначених у абзаці першому цієї частини, після прийняття рішення про ліквідацію до створення ліквідаційної комісії (призначення ліквідатора) заява про порушення справи про банкрутство подається власником майна боржника (уповноваженою ним особою).

У відповідності до п.1 ст.105 Цивільного кодексу України учасники юридичної особи, що прийняли рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані негайно письмово повідомити про це орган, що здійснює державну реєстрацію, який вносить до єдиного державного реєстру відомості про те, що юридична особа перебуває у процесі припинення. Згідно із ст.18 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців” якщо відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, не були до нього внесені, вони не можуть бути використані в спорі з третьою особою. Статтею 34 цього Закону встановлена необхідність внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців запису про рішення щодо припинення юридичної особи та порядок внесення такого запису.

Згідно зі ст. 105 ЦК України учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, призначають комісію з припинення юридичної особи (ліквідаційну комісію, ліквідатора тощо) та встановлюють порядок і строки припинення юридичної особи відповідно до цього Кодексу. Виконання функцій комісії з припинення юридичної особи може бути покладено на орган управління юридичної особи. З моменту призначення комісії до неї переходять повноваження щодо управління справами юридичної особи. Комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи. Комісія вживає усіх можливих заходів щодо виявлення кредиторів, а також письмово повідомляє їх про припинення юридичної особи.

Тобто, звернення з заявою про порушення справи про банкрутство та порушення судом провадження за спрощеною процедурою, відповідно до ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", можливе лише після закінчення строку, який передбачений ч.4 ст.105 ЦК України. Після розміщення комісією з припинення юридичної особи в друкованих засобах інформації повідомлення про припинення юридичної особи, в порядку ч. 4 ст. 105 ЦК України, цей факт стає загальновідомим.

Проаналізувавши матеріали справи, судова колегія приходить до висновку про передчасність звернення ТОВ "Масложиркомбінат" до господарського суду про порушення провадження у справі про його банкрутство, але з інших підстав, ніж зазначено судом першої інстанції в ухвалі від 29.07.2011р.

Так, з матеріалів справи вбачається, що 22.12.2010 р. засновником ТОВ “Масложиркомбінат” ОСОБА_2, прийнято рішення, оформлене протоколом №1 від 22.12.201,р., про ліквідацію товариства у звязку з припиненням господарської діяльності та погоджено кандидатуру голови ліквідаційної комісії - Шидєрева Д.Д.

Оголошення про припинення ТОВ “Масложиркомбінат” було опубліковано в Бюлетені державної реєстрації №165(25) від 29.12.2010р., а 03.06.2011р. у газеті «Урядовий кур'єр»№100.

Позаплановою перевіркою ТОВ “Масложиркомбінат” податковим органом ( результати якої оформлено довідкою Арцизької МДПІ Одеської області №_412/23-33203012 від 28.04.2011р.), встановлено, що у боржника відсутня податкова заборгованість. Згідно довідок УПФУ в Арцизькому районі №98 від 01.03.2011р., Арцизької МВД ООВ ФСС з ТВП від 18.02.2011р., ВВД ФСС від НВВ та ПЗУ Арцизького району №99 від 22.02.2011р., Арцизького районного центру зайнятості №449 від 18.04.2011р. у підприємства відсутня заборгованість перед державними цільовими фондами.

За даними проміжного ліквідаційного балансу, станом на 01.03.2011р. будь-які активи та пасиви у ТОВ “Масложиркомбінат” відсутні.

Згідно довідки щодо переліку предявлених кредиторських вимог від 02.03.2011р., на протязі законодавчо визначеного строку, станом на 01.03.2011р. заяви з кредиторськими вимогами до ліквідаційної комісії не надходили.

У відповідності до проведеного ТОВ „Масложиркомбінат” аналізу своєї фінансово-господарської діяльності за період з 01.04.2008р. по 30.05.2011р., встановлено, що за період з 01.04.2008р. по 31.03.2011р. у підприємства була відсутня кредиторська заборгованість, пасиву підприємства виявлено не було.

Актом, затвердженим головою ліквідаційної комісії 05.06.2011р., зафіксовано, що ліквідаційна комісія боржника виконала усі необхідні дії щодо припинення юридичної особи ТОВ “Масложиркомбінат”.

Між тим, за змістом частин 3- 5 статті 60 ГК України, яка регулює загальний порядок ліквідації суб'єкта господарювання, ліквідаційна комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах відповідно до закону повідомлення про його ліквідацію та про порядок і строки заяви кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки. Одночасно ліквідаційна комісія вживає необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості суб'єкта господарювання, який ліквідується, та виявлення вимог кредиторів, з письмовим повідомленням кожного з них про ліквідацію суб'єкта господарювання. Ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку.

Відповідно до вимог ч. 1 ст.111 ЦК України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

ТОВ "Масложиркомбінат" при зверненні до господарського суду із заявою про порушення провадження у справі про його банкрутство єдиним кредитором товариства вказувало ПП „Оліяр”, грошові вимоги якого становлять сукупно 1 167 828,65грн. і підтверджуються наказами господарського суду Одеської області від 12.01.2010р. та 06.09.2010р. по справі №6/175-09-5320, а також постановами Відділу ДВС Ізмаїльського МРУЮ від 28.10.2010р. про відкриття виконавчого провадження з примусового виконання цих наказів.

Отже, з огляду на існування судового рішення по господарській справі №6/175-09-5320 та наявність відкритих виконавчих проваджень з його виконання, ПП „Оліяр” безумовно є явним (відомим) кредитором ТОВ "Масложиркомбінат" в розумінні ст.60 ГК України, і відповідно до вимог цієї статті боржник повинен був персонально у письмовій формі повідомити ПП „Оліяр” про свою ліквідацію.

Однак боржником наведених вимог закону виконано не було, що в результаті вплинуло на правильність формування пасиву боржника та достовірність даних проміжного ліквідаційного балансу, що складається за результатами аналізу активів та пасивів боржника.

Зазначене дало ПП "Оліяр" підстави стверджувати, що його права як явного кредитора на отримання письмового повідомлення від боржника були останнім порушені.

Таким чином, у даному випадку ліквідаційною комісією боржника був порушений порядок добровільної ліквідації товариства. Проте, місцевий господарський суд обставини недотримання боржником положень ст.60 ГК України не з'ясував та не дав їм належної оцінки, що призвело до неповного зясування обставин, які мають значення для справи. Відповідно до п.1 ч.1 ст.104 ГПК України зазначене є підставою для скасування судового рішення.

За правилами ст.106 ГПК України у випадку скасування апеляційною інстанцією ухвали про припинення провадження у справі вона передається на розгляд місцевого господарського суду.

З урахуванням викладеного, ухвала від 29.07.2011р., як прийнята з неповним зясуванням обставин, що мають значення для справи, залишатись чинною не може та підлягає скасуванню, а справа №32/17-2728-2011 - направленню для розгляду до суду першої інстанції.

Керуючись ст.ст85,103-106 ГПК України, колегія судді в-

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу ПП “Оліяр” задовольнити.

Ухвалу господарського суду Одеської області від 29.07.2011р. у справі №32/17-2728-2011 скасувати.

Справу направити для розгляду до господарського суду Одеської області.

Головуючий суддя Г.А. Єрмілов

Суддя О.Л. Воронюк

Суддя В.В. Лашин

Повний текст постанови складено 21.10.2011р.