Рішення № 18720341, 19.09.2011, Господарський суд Київської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

01032, м. Київ, вул. Комінтерну, 16 тел. 235-24-26

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"19" вересня 2011 р. Справа № 23/020-11/20

Господарський суд Київської області у складі судді Бабкіної В.М., розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Тева Україна»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «ВВС-ЛТД»

про стягнення 6669048,01 грн.

та за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «ВВС-ЛТД»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Тева Україна»

про визнання дистрибюторського договору недійсним

секретар судового засідання: Калиновський Ю.С.

за участю представників:

від позивача (за первісним позовом): ОСОБА_1., довір. б/н від 31.01.2011 р.

від відповідача (за первісним позовом): ОСОБА_2., довір. б/н від 30.06.2011 р.

Обставини справи:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Тева Україна» (далі - позивач) звернулось до господарського суду Київської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «ВВС-ЛТД»(далі - відповідач) про стягнення 5978671,27 грн.

В обґрунтування своїх вимог позивач посилається на укладення 20.01.2010 р. з ТОВ «ВВС-ЛТД»дистрибюторського договору № 2/D/2010, згідно якого ТОВ «Тева Україна»зобовязувалося поставляти у власність дистрибютора продукцію, а відповідач приймати та оплачувати її.

Згідно умов договору позивач здійснив поставку товару відповідачеві на суму 24886389,48 грн., який дистрибютором був частково оплачений, у звязку з чим позивач просив суд стягнути з відповідача 4856218,64 грн. основного боргу, 661362,93 грн. неустойки, 340112,91 грн. інфляційних втрат, 120976,79 грн. 3% річних, а також відшкодувати 25500,00 грн. державного мита та 236,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Розгляд справи відкладався.

23.02.2011 р. до господарського суду Київської області ТОВ «ВВС-ЛТД»було подано клопотання б/н від 23.02.2011 р. про фіксацію судового процесу, відповідно до якого відповідач просив суд здійснювати за допомогою звукозаписувального технічного засобу повне фіксування судового розгляду у справі № 23/020-11, яке було задоволено судом.

Крім того, 23.02.2011 р. до господарського суду Київської області ТОВ «ВВС-ЛТД»було подано відзив б/н від 22.02.2011 р., відповідно до якого відповідач просив суд у задоволенні позову ТОВ «Тева Україна»до ТОВ «ВВС-ЛТД»про стягнення заборгованості відмовити повністю, посилаючись при цьому на те, що згідно договору постачальник зобов'язується в порядку та на умовах, визначених даним дистрибюторським договором № 2/D/2010 від 20.01.2010 р., поставити продукцію в строки, в асортименті і за ціною, погодженими сторонами у відповідному замовленні, а дистрибютор - прийняти, оплатити та здійснювати її дистрибюцію в межах території, відповідно до умов договору. Однак, додані позивачем до матеріалів справи товарно-транспортні накладні від імені відповідача було підписано особами, які не є уповноваженими представниками останнього, а саме - ОСОБА_3. та ОСОБА_4.

Враховуючи те, що згідно договору товарно-транспортні накладні є невід'ємними додатками до договору, які мають бути укладені уповноваженими представниками, відповідач за первісним позовом вважає, що товарно-транспортні накладні не підписані уповноваженими представниками сторін, а отже позивачем не доведено факту поставки продукції відповідачеві згідно умов договору.

Також у відзиві зазначалося, що з боку відповідача не здійснювалися дії щодо оформлення заявок на адресу позивача щодо поставки останнім продукції, тобто відповідач, за його твердженням, не замовляв продукцію у порядку, визначеному договором.

08.02.2011 р. до господарського суду Київської області ТОВ «ВВС-ЛТД»було подано зустрічний позов до Товариства з обмеженою відповідальністю «Тева Україна»про визнання недійсним дистрибюторського договору № 2/D/2010 від 20.01.2010 р.

Ухвалою господарського суду Київської області від 14.02.2011 р. було прийнято зустрічну позовну заяву ТОВ «ВВС-ЛТД»до ТОВ «Тева Україна»про визнання недійсним договору для спільного розгляду з первісним позовом у даній справі.

Позовні вимоги за зустрічним позовом обґрунтовані невідповідністю, на думку ТОВ «ВВС-ЛТД», дистрибюторського договору № 2/D/2010 від 20.01.2010 р., укладеного між ТОВ «Тева Україна»та ТОВ «ВВС-ЛТД», вимогам законодавства.

За твердженням позивача за зустрічним позовом, сторонами при укладенні дистрибюторського договору № 2/D/2010 від 20.01.2010 р. не було досягнуто згоди за всіма істотними умовами договору, зокрема, не досягнуто згоди щодо предмету, ціни та розмірів платежів.

Крім того, товарно-транспортні накладні, які є додатками до дистрибюторського договору № 2/D/2010 від 20.01.2010 р. та є його невід'ємними частинами, на переконання позивача за зустрічним позовом, не були підписані уповноваженими представниками сторін, додатки до договору не було укладено, а, отже, істотні умови договору не було погоджено сторонами за договором.

При цьому з боку ТОВ «ВВС-ЛТД»не здійснювалися дії щодо оформлення та направлення заявок на адресу ТОВ «Тева Україна», які є передумовою для відпуску товару продавцем. Тобто позивач за зустрічним позовом не замовляв продукцію у порядку, визначеному договором.

Крім того, відповідно до наданих ТОВ «Тева Україна»до матеріалів справи товарно-транспортних накладних, як доказів поставки товару ТОВ «Тева Україна», від ТОВ «ВВС-ЛТД»зазначені вище накладені були підписані особами, а саме - ОСОБА_3. та ОСОБА_4., яким не видавались довіреності, а також не надавалися повноваження на підписання документів, як додатків до договору від імені ТОВ «ВВС-ЛТД».

У звязку з наведеним, ТОВ «ВВС-ЛТД»просить суд визнати дистрибюторський договір № 2/D/2010 від 20.01.2010 р., укладений між ТОВ «Тева Україна»та ТОВ «ВВС-ЛТД», недійсним із застосуванням наслідків недійсності правочинів, визначених законом.

Ухвалою господарського суду Київської області від 23.02.2011 р. було повернуто позовну заяву третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору у справі № 23/020-11 Товариства з обмеженою відповідальністю «Аптека ВВС».

25.02.2011 р. до господарського суду Київської області ТОВ «ВВС-ЛТД»було подано клопотання б/н, б/д (вх. № 2797 від 25.02.2011 р.) про призначення судової економічної експертизи, яке було залишено судом без задоволення.

25.02.2011 р. до господарського суду Київської області ТОВ «ВВС-ЛТД»було подано клопотання б/н від 23.02.2011 р. про припинення провадження у справі, у звязку з укладенням угоди про передачу даного спору на вирішення третейського суду, яке було залишено судом без задоволення.

25.02.2011 р. до господарського суду Київської області ТОВ «Аптека ВВС»було подано клопотання б/н від 25.02.2011 р. про зупинення провадження у справі 23/020-11 до закінчення розгляду судом апеляційної інстанції скарги ТОВ «Аптека ВВС»на ухвалу господарського суду Київської області про повернення позовної заяви без розгляду, яке було залишено судом без задоволення.

У судовому засіданні 02.03.2011 р. представником позивача за первісним позовом було надано суду заперечення на відзив б/н від 02.03.2011 р., відповідно до якого ТОВ «Тева Україна»зазначило, що всупереч твердженню ТОВ «ВВС ЛТД»про відсутність та непогодження передбачених дистрибюторським договором замовлень на відповідні партії продукції, позивачем за первісним позовом було надано суду 18 відповідних замовлень на загальну суму 18515477,68 грн., які містять дані, зокрема, стосовно строку оплати, ціни та асортименту продукції, які були погоджені ТОВ «Тева Україна»та ТОВ «ВВС ЛТД», про що свідчать підписи та печатки представників сторін.

Щодо тверджень ТОВ «ВВС ЛТД»про підписання замовлень та товарно-транспортних/видаткових накладних без належних повноважень представників ТОВ «ВВС ЛТД»та недотримання процедури погодження вказаних документів, ТОВ «Тева Україна»зазначає, що зі сторони позивача за первісним позовом замовлення були підписані Генеральним директором Сологуб А.Б. та Фінансовим директором Александровою О.А., а товарно-транспортні/видаткові накладні - Корнєєвою В.І., повноваження якої підтверджуються відповідними наказами № 004Р від 18.01.2010 р. та № 007 від 18.01.2010 р. Водночас повноваження щодо підписання вказаних документів зі сторони ТОВ «ВВС ЛТД»ОСОБА_3. підтверджуються відповідними довіреностями, підписаними керівником та головним бухгалтером товариства із відповідними штампами.

У судовому засіданні 02.03.2011 р. представником позивача за первісним позовом було надано суду відзив на зустрічний позов б/н від 02.03.2011 р., відповідно до якого ТОВ «Тева Україна»зазначило, що дистрибюторський договір № 2/D/2010 від 20.01.2010 р. містить посилання у предметі на відповідні замовлення на поставку окремої партії продукції, які є невідємною частиною договору та містять дані про продукцію, в тому числі - строки, асортимент і ціну. Крім того, за твердженням позивача за первісним позовом, дистрибюторський договір був частково виконаний, що підтверджується частковими оплатами за поставлену продукцію, і, відповідно, свідчить про погодження як істотних умов дистрибюторського договору, так і приймання-передачі продукції за цінами, якістю та асортиментом, вказаними у замовленнях, у звязку з чим відповідач за зустрічним позовом просить суд відмовити ТОВ «ВВС-ЛТД»у задоволенні зустрічних позовних вимог у повному обсязі.

Ухвалою господарського суду Київської області від 11.03.2011 р. було повернуто позовну заяву третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору у справі № 23/020-11 Товариства з обмеженою відповідальністю «Аптека ВВС».

20.04.2011 р. до господарського суду Київської області ТОВ «Аптека ВВС»було подано заяву б/н від 20.04.2011 р. про відвід судді господарського суду Київської області Зайця Д.Г.

26.04.2011 р. до господарського суду Київської області ТОВ «Аптека ВВС»було подано заяву б/н від 26.04.2011 р. про відвід судді господарського суду Київської області Зайця Д.Г.

Ухвалою господарського суду Київської області від 26.04.2011 р. було задоволено заяву судді Зайця Д.Г. про самовідвід та прийнято його самовідвід у даній справі.

Ухвалою господарського суду Київської області від 10.05.2011 р. справу було прийнято до провадження суддею Бабкіною В.М. з присвоєнням справі № 23/020-11/20, розгляд справи призначено на 07.06.2011 р.

У звязку з надходженням 02.06.2011 р. апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Аптека ВВС»на ухвалу господарського суду Київської області від 11.03.2011 р. розгляд справи 07.06.2011 р. не відбувся.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 04.07.2011 р. апеляційну скаргу ТОВ «Аптека ВВС»залишено без розгляду.

У звязку з поверненням справи № 23/020-11/20 до господарського суду Київської області, ухвалою господарського суду Київської області від 25.07.2011 р. розгляд справи було призначено на 08.08.2011 р.

У судовому засіданні 08.08.2011 р. представником ТОВ «Тева Україна»було надано суду заяву б/н від 08.08.2011 про уточнення позовних вимог, яка по суті є заявою про збільшення розміру позовних вимог, і відповідно до якої позивач за первісним позовом просить суд стягнути з відповідача за первісним позовом 4856218,64 грн. основного боргу, 1024915,65 грн. неустойки, 191341,85 грн. 3% річних, 596571,87 грн. інфляційних втрат, а також 25500,00 грн. державного мита та 236,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Окрім того, у судовому засіданні 08.08.2011 р. представником позивача за первісним позовом було подано суду клопотання ТОВ «Тева Україна»про забезпечення позову, за яким товариство просить суд вжити заходів до забезпечення позову та накласти арешт на грошові кошти, належні первісному відповідачу, в межах суми позову у розмірі 6669048,01 грн. та державного мита у розмірі 25500,00 грн. і витрат на ІТЗ судового процесу 236,00 грн., що разом складає 6694784,01 грн., а у випадку їх відсутності - на все належне відповідачу майно.

У судовому засіданні 19.08.2011 р. представник відповідача за первісним позовом надав суду заперечення б/н від 19.08.2011 р. на клопотання про забезпечення позову, відповідно до якого просить суд відмовити у задоволенні клопотання про забезпечення позову, заявленого ТОВ «Тева Україна»у справі № 20/023-11/20.

Ухвалою господарського суду Київської області від 19.08.2011 р. клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «Тева Україна»про забезпечення позову задоволено частково, а саме - накладено арешт на грошові кошти Товариства з обмеженою відповідальністю «ВВС-ЛТД»в межах суми 6694784,01 грн.

Представник позивача за первісним позовом у судових засіданнях 08.08.2011 р., 19.08.2011 р., 05.09.2011 р., 19.09.2011 р. первісний позов підтримував, проти зустрічного позову заперечував.

Представник відповідача за первісним позовом у судових засіданнях 08.08.2011 р., 19.08.2011 р., 05.09.2011 р., 19.09.2011 р. проти задоволення первісного позову заперечував та просив суд задовольнити зустрічний позов.

У судовому засіданні 19.09.2011 р. було оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши докази та оцінивши їх в сукупності, суд

встановив:

20.01.2010 р. між Товариством з обмеженою відповідальністю «Тева Україна»(постачальник) та Товариством з обмеженою відповідальністю «ВВС-ЛТД»(дистрибютор) було укладено дистрибюторський договір № 2/D/2010, відповідно до п. 2 якого постачальник зобовязується поставляти (передавати у власність) дистрибюторові продукцію в строки, в асортименті і за ціною, погодженою сторонами у відповідному замовленні, а дистрибютор зі своєї сторони зобовязується приймати продукцію, оплачувати та здійснювати її дистрибюцію в межах території відповідно до умов цього договору. Сума договору дорівнює сумі всіх додаткових угод до договору.

Згідно з п. 3.1 договору дистрибютор зобовязується придбавати продукцію у постачальника у кількості, асортименті та за ціною, які погоджені сторонами у відповідних замовленнях, що складаються постачальником на підставі заявок дистрибютора та підписуються сторонами відповідно до п. 5.1 цього договору.

У відповідності з п. 3.2 договору дистрибютор зобовязується вчасно та у повному обсязі сплачувати постачальнику вартість поставленої продукції відповідно до умов цього договору.

Пунктом 5.1 договору передбачено, що на дату укладення договору орієнтовна ціна продукції наведена у додатку № 1 до цього договору. Остаточна ціна кожної окремої партії продукції встановлюється постачальником у відповідному замовленні, що складається постачальником на підставі відповідної заявки дистрибютора та підписується у додатковій угоді до договору на відповідну партію продукції.

Дистрибютор здійснює оплату вартості кожної окремої партії продукції, що поставлена постачальником на підставі відповідної видаткової накладної протягом 30 календарних днів з дати отримання продукції на складі постачальника (п. 5.2 договору).

Відповідно до п. 12.2 договору за прострочення оплати поставленої партії продукції дистрибютор сплачує постачальнику пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України за кожний день прострочення платежу від суми, що не була сплачена дистрибютором у встановлені цим договором строки.

22.02.2010 р. Товариством з обмеженою відповідальністю «Тева Україна»та Товариством з обмеженою відповідальністю «ВВС-ЛТД»було укладено угоду про внесення змін і доповнень до дистрибюторського договору № 2/D/2010 від 20.01.2010 р., відповідно до п. 1.2 угоди п. 5.1 договору було викладено в наступній редакції: «на дату укладення договору орієнтована ціна продукції наведена у додатку № 1 до договору. Остаточна ціна кожної окремої партії продукції встановлюється постачальником у відповідному замовленні, що складається постачальником на підставі відповідної заявки дистрибютора».

Згідно з п. 1.3 угоди від 22.02.2010 р. п. 5.2 договору було викладено в наступній редакції: «дистрибютор здійснює оплату вартості кожної окремої партії продукції, що поставлена постачальником на підставі відповідної видаткової накладної протягом 30 календарних днів з дати отримання продукції на складі постачальника або в термін, який вказаний у відповідному замовленні».

На виконання умов дистрибюторського договору № 2/D/2010 від 20.01.2010 р. ТОВ «Тева Україна»було поставлено ТОВ «ВВС-ЛТД»товар на загальну суму 24886389,48 грн., що підтверджується видатковими накладними № IVX-00049 від 23.02.2010 р. на суму 2349370,71 грн., № IVX-00055 від 01.03.2010 р. на суму 1050377,73 грн., № IVX-00058 від 01.03.2010 р. на суму 12004,20 грн., № IVX-00071 від 15.03.2010 р. на суму 1093298,82 грн., № IVX-00081 від 23.03.2010 р. на суму 510148,28 грн., № IVX-00082 від 23.03.2010 р. на суму 8931,68 грн., № IVX-00091 від 31.03.2010 р. на суму 14748,49 грн., № IVX-00089 від 30.03.2010 р. на суму 1384856,98 грн., № IVX-00100 від 06.04.2010 р. на суму 1296546,12 грн., № IVX-00110 від 12.04.2010 р. на суму 397907,10 грн., № IVX-00131 від 27.04.2010 р. на суму 1798607,85 грн., № IVX-00142 від 05.05.2010 р. на суму 750909,34 грн., № IVX-00151 від 11.05.2010 р. на суму 853438,28 грн., № IVX-00160 від 17.05.2010 р. на суму 818687,85 грн., № IVX-00168 від 25.05.2010 р. на суму 1480119,76 грн., № IVX-00193 від 14.06.2010 р. на суму 1629623,62 грн., № IVX-00180 від 31.05.2010 р. на суму 2265692,36 грн., № IVX-00209 від 22.06.2010 р. на суму 800208,51 грн., № IVX-00239 від 14.07.2010 р. на суму 839258,76 грн., № IVX-00249 від 20.07.2010 р. на суму 868868,92 грн., № IVX-00257 від 27.07.2010 р. на суму 1000876,66 грн., № IVX-00268 від 05.08.2010 р. на суму 969657,50 грн., № IVX-00280 від 10.08.2010 р. на суму 1232841,30 грн., № IVX-00289 від 18.08.2010 р. на суму 1000235,46 грн., а також відповідними товарно-транспортними накладними, копії яких долучені до матеріалів справи, оригінали оглянуті судом.

Факт отримання товару підтверджується також довіреностями № 9119 від 25.02.2010 р. на отримання від ТОВ «Тева Україна»товару за накладною № IVX-00049 від 23.02.2010 р., виданою на імя ОСОБА_3., № 9305 від 03.03.2010 р. на отримання від ТОВ «Тева Україна»товару за накладною № IVX-00055, № IVX-00058 від 01.03.2010 р., виданою на імя ОСОБА_4., № 9701 від 18.03.2010 р. на отримання від ТОВ «Тева Україна»товару за накладною № IVX-00071 від 15.03.2010 р., виданою на імя ОСОБА_4., № 9956 від 25.03.2010 р. на отримання від ТОВ «Тева Україна»товару за накладними № IVX-00081 та № IVX-00082 від 23.03.2010 р., виданою на імя ОСОБА_3., № 10082 від 31.03.2010 р. на отримання від ТОВ «Тева Україна»товару за накладними № IVX-00089 від 30.03.2010 р. та № IVX-00091 від 31.03.2010 р., виданою на імя ОСОБА_4., № 10323 від 08.04.2010 р. на отримання від ТОВ «Тева Україна»товару за накладною № IVX-00100 від 06.04.2010 р., виданою на імя ОСОБА_4., № 10941 від 29.04.2010 р. на отримання від ТОВ «Тева Україна»товару за накладною № IVX-00131 від 27.04.2010 р., виданою на імя ОСОБА_4., № 11029 від 06.05.2010 р. на отримання від ТОВ «Тева Україна»товару за накладною № IVX-00142 від 05.05.2010 р., виданою на імя ОСОБА_4., № 11228 від 13.05.2010 р. на отримання від ТОВ «Тева Україна»товару за накладною № IVX-00151 від 11.05.2010 р., виданою на імя ОСОБА_4., № 11368 від 19.05.2010 р. на отримання від ТОВ «Тева Україна»товару за накладною № IVX-00160 від 17.05.2010 р., виданою на імя ОСОБА_4., № 11691 від 01.06.2010 р. на отримання від ТОВ «Тева Україна»товару за накладною № IVX-00168 від 25.05.2010 р., виданою на імя ОСОБА_4., № 12093 від 16.06.2010 р. на отримання від ТОВ «Тева Україна»товару за накладною № IVX-00193 від 14.06.2010 р., виданою на імя ОСОБА_4., № 12329 від 24.06.2010 р. на отримання від ТОВ «Тева Україна»товару за накладною № IVX-00209 від 22.06.2010 р., виданою на імя ОСОБА_4., № 12821 від 16.07.2010 р. на отримання від ТОВ «Тева Україна»товару за накладною № IVX-00239 від 14.07.2010 р., виданою на імя ОСОБА_4., № 13012 від 20.07.2010 р. на отримання від ТОВ «Тева Україна»товару за накладною № IVX-00249 від 20.07.2010 р., виданою на імя ОСОБА_3., № 13170 від 30.07.2010 р. на отримання від ТОВ «Тева Україна»товару за накладною № IVX-00257 від 27.07.2010 р., виданою на імя ОСОБА_3., № 13287 від 06.08.2010 р. на отримання від ТОВ «Тева Україна»товару за накладною № IVX-00267 від 03.08.2010 р., № IVX-00268 від 05.08.2010 р., виданою на імя ОСОБА_3., № 13501 від 13.08.2010 р. на отримання від ТОВ «Тева Україна»товару за накладною № IVX-00280 від 10.08.2010 р., виданою на імя ОСОБА_4., № 13640 від 20.08.2010 р. на отримання від ТОВ «Тева Україна»товару за накладною № IVX-00289 від 18.08.2010 р., виданою на імя ОСОБА_4., оскільки відповідно до п. 13 Інструкції про порядок реєстрації виданих, повернутих і використаних довіреностей на одержання цінностей, затвердженої наказом Міністерства фінансів України від 16.05.1996 р. № 99, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 12.06.1996 р. за № 293/1318, довіреність, незалежно від строку її дії, залишається у постачальника при першому відпуску цінностей (оригінали довіреностей оглянуті судом).

Відповідно до п. 1 ст. 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні»підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи, які фіксують факти здійснення господарських операцій. Первинні документи повинні бути складені під час здійснення господарської операції, а якщо це неможливо - безпосередньо після її закінчення. Для контролю та впорядкування оброблення даних на підставі первинних документів можуть складатися зведені облікові документи. Статтею 1 вказаного Закону визначено, що первинний документ - документ, який містить відомості про господарську операцію та підтверджує її здійснення.

Довіреність на одержання цінностей є первинним документом, що фіксує рішення уповноваженої особи (керівника) підприємства про уповноваження конкретної фізичної особи одержати для підприємства визначені перелік та кількість цінностей. Без довіреності не може бути створено інший первинний документ - накладну-вимогу, товарно-транспортну накладну, який є дозволом для здійснення господарської операції з відпуску цінностей.

Як зазначає позивач за первісним позовом, ТОВ «ВВС-ЛТД»частково розрахувалося за поставлений товар в сумі 20030170,84 грн.

ТОВ «ВВС-ЛТД»та ТОВ «Тева Україна»було підписано та скріплено печатками сторін акт звірки взаємних розрахунків за 2010 рік за дистрибюторським договором, яким засвідчено наявність у ТОВ «ВВС-ЛТД»заборгованості перед ТОВ «Тева Україна», на суму 4856218,64 грн.

Проте відповідачем за первісним позовом заборгованість за дистрибюторським договором № 2/D/2010 від 20.01.2010 р. сплачена не була, що і спричинило звернення позивача за первісним позовом до суду з даним позовом.

Згідно приписів статті 509 Цивільного кодексу України зобовязанням є таке правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобовязана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обовязку.

Відповідно до статті 526 Цивільного кодексу України зобовязання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Зазначена норма кореспондується з приписами статті 193 Господарського кодексу України.

Так, у відповідності до ч. 1 статті 193 Господарського кодексу України субєкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобовязання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобовязання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Згідно ч. 2 статті 193 Господарського кодексу України кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобовязань, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобовязань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.

Згідно з ч. 7 статті 193 Господарського кодексу України не допускається одностороння відмова від виконання зобовязання, крім випадків, передбачених законом, а також відмова від виконання або відстрочка виконання з мотиву, що зобов'язання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином.

Приписами статті 530 ЦК України передбачено, що, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

У відповідності з ч. 1 ст. 692 Цивільного кодексу України, покупець зобовязаний оплатити товар після його прийняття або прийняття товаророзпорядчих документів на нього, якщо договором або актами цивільного законодавства не встановлений інший строк оплати товару.

Згідно з приписами статті 33 ГПК України, кожна із сторін повинна довести обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог чи заперечень.

Водночас обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування (частина друга ст. 34 ГПК України).

Суд не бере до уваги заперечення відповідача за первісним позовом з приводу того, що видаткові накладні зі сторони ТОВ «ВВС-ЛТД» були підписані особами (ОСОБА_3. заступник начальника відділу приймання та ОСОБА_4. - начальник відділу приймання), яких за довіреностями не було наділено повноваженнями на погодження кількості, асортименту та якості поставленого товару, а також на підписання документів в якості додатків до договору від імені ТОВ «ВВС-ЛТД», оскільки при дослідженні зазначених довіреностей суд встановив, що на вказаних фізичних осіб відповідачем були видані довіреності, які відповідають Інструкції про порядок реєстрації виданих, повернутих та використаних доручень на отримання цінностей.

Крім того, відповідачем за первісним позовом не було спростовано факту поставки йому товару та факту існування заборгованості перед позивачем за первісним позовом, а саме - доказів, які б свідчили про повну оплату заборгованості дистрибюторським договором № 2/D/2010 від 20.01.2010 р., ТОВ «ВВС-ЛТД»суду не надано (виписки з банку, платіжні доручення, інші розрахункові документи).

Як слідує з матеріалів справи, всупереч твердженням відповідача за первісним позовом щодо надання позивачем суду неналежних доказів отримання ТОВ «ВВС-ЛТД»від позивача товару за дистрибюторським договором № 2/D/2010 від 20.01.2010 р., ТОВ «Тева Україна»доведено суду факт порушення відповідачем за первісним позовом зазначених вище договірних зобовязань.

З урахуванням викладеного та встановлення судом факту наявності заборгованості перед позивачем за первісним позовом у відповідача за первісним позовом, вимога ТОВ «Тева Україна»про стягнення заборгованості за поставлений товар у сумі 4856218,64 грн. є обґрунтованою та підлягає задоволенню.

Крім того, позивач просить суд стягнути з відповідача пеню відповідно до п. 12.2 дистрибюторського договору № 2/D/2010 від 20.01.2010 р.

Як зазначалося вище, згідно вказаного п. 12.2 договору за прострочення оплати поставленої партії продукції дистрибютор сплачує постачальнику пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України за кожний день прострочення платежу від суми, що не була сплачена дистрибютором у встановлені цим договором строки.

З долученого до матеріалів справи розрахунку пені вбачається, що позивачем за первісним позовом було визначено розмір пені в сумі 1024915,65 грн., у тому числі за період з 26.03.2010 р. до 01.04.2010 р. на суму 2349307,71 грн. в сумі 9236,32 грн., з 02.04.2010 р. до 07.04.2010 р. на суму 2285070,34 грн. в сумі 6416,98 грн., з 31.03.2010 р. до 07.04.2010 р. на суму 12004,20 грн. в сумі 53,94 грн., з 31.03.2010 р. до 07.04.2010 р. на суму 1050377,73 грн. в сумі 4719,51 грн., з 08.04.2010 р. до 13.04.2010 р. на суму 998081,56 грн. в сумі 3363,40 грн., з 15.04.2010 р. до 28.04.2010 р. на суму 1028998,45 грн. в сумі 8090,95 грн., з 23.04.2010 р. до 28.04.2010 р. на суму 510148,28 грн. в сумі 1719,13 грн., з 01.05.2010 р. до 06.05.2010 р. на суму 510085,28 грн. в сумі 1718,92 грн., з 23.04.2010 р. до 06.05.2010 р. на суму 8931,68 грн. в сумі 70,23 грн., з 07.05.2010 р. до 12.05.2010 р. на суму 8868,68 грн. в сумі 29,89 грн., з 30.04.2010 р. до 12.05.2010 р. на суму 1384856,98 грн. в сумі 10111,35 грн., з 01.05.2010 р. до 12.05.2010 р. на суму 14748,49 грн. в сумі 99,40 грн., з 07.05.2010 р. до 12.05.2010 р. на суму 1296546,12 грн. в сумі 4269,18 грн., з 13.05.2010 р. до 02.06.2010 р. на суму 1296483,12 грн. в сумі 15291,40 грн., з 13.05.2010 р. до 02.06.2010 р. на суму 397907,10 грн. в сумі 4693,12 грн., з 03.06.2010 р. до 07.06.2010 р. на суму 397844,10 грн. в сумі 1117,23 грн., з 28.05.2010 р. до 07.06.2010 р. на суму 1798607,85 грн. в сумі 11111,95 грн., з 08.06.2010 р. до 23.06.2010 р. на суму 1798544,85 грн. в сумі 14979,66 грн., з 23.06.2010 р. до 24.06.2010 р. на суму 1298544,85 грн. в сумі 675,95 грн., з 25.06.2010 р. до 01.07.2010 р. на суму 998544,85 грн. в сумі 3638,53 грн., з 05.06.2010 р. до 01.07.2010 р. на суму 750909,34 грн. в сумі 10553,88 грн., з 02.07.2010 р. до 08.07.2010 р. на суму 750846,34 грн. в сумі 2735,96 грн., з 11.06.2010 р. до 08.07.2010 р. на суму 853438,28 грн. в сумі 11129,77 грн., з 09.06.2010 р. до 13.07.2010 р. на суму 853375,28 грн. в сумі 13911,19 грн., з 13.07.2010 р. до 14.07.2010 р. на суму 453375,28 грн. в сумі 211,16 грн., з 17.06.2010 р. до 14.07.2010 р. на суму 818687,85 грн. в сумі 10676,59 грн., з 15.07.2010 р. до 21.07.2010 р. на суму 818624,85 грн. в сумі 2668,94 грн., з 25.06.2010 р. до 21.07.2010 р. на суму 1480119,76 грн. в сумі 18613,01 грн., з 22.07.2010 р. до 29.07.2010 р. на суму 1480056,76 грн. в сумі 5514,73 грн., з 30.07.2010 р. до 01.08.2010 р. на суму 480056,76 грн. в сумі 447,18 грн., з 02.08.2010 р. до 03.08.2010 р. на суму 38399,09 грн. в сумі 35,77 грн., з 01.07.2010 р. до 03.08.2010 р. на суму 2265692,36 грн. в сумі 35878,64 грн., з 04.08.2010 р. до 05.08.2010 р. на суму 1823971,69 грн. в сумі 1699,04 грн., з 06.08.2010 р. до 10.08.2010 р. на суму 823971,69 грн. в сумі 1918,84 грн., з 11.08.2010 р. до 12.08.2010 р. на суму 752271,54 грн. в сумі 638,92 грн., з 15.07.2010 р. до 12.08.2010 р. на суму 1629623,62 грн. в сумі 20068,93 грн., з 13.08.2010 р. до 19.08.2010 р. на суму 1116202,80 грн. в сумі 3318,03 грн., з 20.08.2010 р. 02.09.2010 р. на суму 116202,80 грн. в сумі 690,85 грн., з 03.09.2010 р. до 27.10.2010 р. на суму 114842,42 грн. в сумі 2682,28 грн., з 23.07.2010 р. до 27.10.2010 р. на суму 800208,51 грн. в сумі 32962,01 грн., з 15.08.2010 р. до 27.10.2010 р. на суму 839258,76 грн. в сумі 26373,42 грн., з 28.10.2010 р. до 01.11.2010 р. на суму 837258,76 грн. в сумі 1778,97 грн., 20.08.2010 р. до 01.11.2010 р. на суму 868868,92 грн. в сумі 27303,91 грн., з 02.11.2010 р. до 08.11.2010 р. на суму 867445,54 грн. в сумі 2578,57 грн., з 09.11.2010 р. до 15.12.2010 р. на суму 846371,52 грн. в сумі 13298,47 грн., з 16.12.2010 р. до 21.12.2010 р. на суму 693371,52 грн. в сумі 1766,67 грн., з 22.12.2010 р. до 08.08.2011 р. на суму 93371,52 грн. в сумі 9119,71 грн., з 27.08.2010 р. до 08.08.2011 р. на суму 1000876,66 грн. в сумі 147485,35 грн., з 03.09.2010 р. до 08.08.2011 р. на суму 459173,20 грн. в сумі 66297,06 грн., з 05.09.2010 р. до 08.08.2011 р. на суму 969657,50 грн. в сумі 138767,29 грн., з 10.09.2010 р. до 08.08.2011 р. на суму 1232841,30 грн. в сумі 174337,27 грн., з 18.09.2010 р. до 08.08.2011 р. на суму 1000235,46 грн. в сумі 138046,20 грн.

Проте, згідно з п. 6 ст. 232 Господарського кодексу України нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов'язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов'язання мало бути виконано.

За таких обставин сума пені, що підлягає стягненню з відповідача з урахуванням зазначених приписів п. 6 ст. 232 ГК України, а також здійснених відповідачем часткових оплат, становить 699279,00 грн., у тому числі за період з 31.03.2010 р. до 07.04.2010 р. на суму 12004,20 грн. в сумі 53,94 грн., з 31.03.2010 р. до 07.04.2010 р. на суму 1050377,73 грн. в сумі 4719,51 грн., з 08.04.2010 р. до 13.04.2010 р. на суму 998081,56 грн. в сумі 3363,40 грн., з 15.04.2010 р. до 28.04.2010 р. на суму 1028998,45 грн. в сумі 8090,95 грн., з 23.04.2010 р. до 28.04.2010 р. на суму 510148,28 грн. в сумі 1719,13 грн., з 01.05.2010 р. до 06.05.2010 р. на суму 510085,28 грн. в сумі 1718,92 грн., з 23.04.2010 р. до 06.05.2010 р. на суму 8931,68 грн. в сумі 70,23 грн., з 07.05.2010 р. до 12.05.2010 р. на суму 8868,68 грн. в сумі 29,89 грн., з 30.04.2010 р. до 12.05.2010 р. на суму 1384856,98 грн. в сумі 10111,35 грн., з 01.05.2010 р. до 12.05.2010 р. на суму 14748,49 грн. в сумі 99,40 грн., з 07.05.2010 р. до 12.05.2010 р. на суму 1296546,12 грн. в сумі 4269,18 грн., з 13.05.2010 р. до 02.06.2010 р. на суму 1296483,12 грн. в сумі 15291,40 грн., з 13.05.2010 р. до 02.06.2010 р. на суму 397907,10 грн. в сумі 4693,12 грн., з 03.06.2010 р. до 07.06.2010 р. на суму 397844,10 грн. в сумі 1117,23 грн., з 28.05.2010 р. до 07.06.2010 р. на суму 1798607,85 грн. в сумі 11111,95 грн., з 08.06.2010 р. до 23.06.2010 р. на суму 1798544,85 грн. в сумі 14979,66 грн., з 23.06.2010 р. до 24.06.2010 р. на суму 1298544,85 грн. в сумі 675,95 грн., з 25.06.2010 р. до 01.07.2010 р. на суму 998544,85 грн. в сумі 3638,53 грн., з 05.06.2010 р. до 01.07.2010 р. на суму 750909,34 грн. в сумі 10553,88 грн., з 02.07.2010 р. до 08.07.2010 р. на суму 750846,34 грн. в сумі 2735,96 грн., з 11.06.2010 р. до 08.07.2010 р. на суму 853438,28 грн. в сумі 11129,77 грн., з 09.06.2010 р. до 13.07.2010 р. на суму 853375,28 грн. в сумі 13911,19 грн., з 13.07.2010 р. до 14.07.2010 р. на суму 453375,28 грн. в сумі 211,16 грн., з 17.06.2010 р. до 14.07.2010 р. на суму 818687,85 грн. в сумі 10676,59 грн., з 15.07.2010 р. до 21.07.2010 р. на суму 818624,85 грн. в сумі 2668,94 грн., з 25.06.2010 р. до 21.07.2010 р. на суму 1480119,76 грн. в сумі 18613,01 грн., з 22.07.2010 р. до 29.07.2010 р. на суму 1480056,76 грн. в сумі 5514,73 грн., з 30.07.2010 р. до 01.08.2010 р. на суму 480056,76 грн. в сумі 447,18 грн., з 02.08.2010 р. до 03.08.2010 р. на суму 38399,09 грн. в сумі 35,77 грн., з 01.07.2010 р. до 03.08.2010 р. на суму 2265692,36 грн. в сумі 35878,64 грн., з 04.08.2010 р. до 05.08.2010 р. на суму 1823971,69 грн. в сумі 1699,04 грн., з 06.08.2010 р. до 10.08.2010 р. на суму 823971,69 грн. в сумі 1918,84 грн., з 11.08.2010 р. до 12.08.2010 р. на суму 752271,54 грн. в сумі 638,92 грн., з 15.07.2010 р. до 12.08.2010 р. на суму 1629623,62 грн. в сумі 20068,93 грн., з 13.08.2010 р. до 19.08.2010 р. на суму 1116202,80 грн. в сумі 3318,03 грн., з 20.08.2010 р. 02.09.2010 р. на суму 116202,80 грн. в сумі 690,85 грн., з 03.09.2010 р. до 27.10.2010 р. на суму 114842,42 грн. в сумі 2682,28 грн., з 23.07.2010 р. до 27.10.2010 р. на суму 800208,51 грн. в сумі 32962,01 грн., з 15.08.2010 р. до 27.10.2010 р. на суму 839258,76 грн. в сумі 26373,42 грн., з 28.10.2010 р. до 01.11.2010 р. на суму 837258,76 грн. в сумі 1778,97 грн., 20.08.2010 р. до 01.11.2010 р. на суму 868868,92 грн. в сумі 27303,91 грн., з 02.11.2010 р. до 08.11.2010 р. на суму 867445,54 грн. в сумі 2578,57 грн., з 09.11.2010 р. до 15.12.2010 р. на суму 846371,52 грн. в сумі 13298,47 грн., з 16.12.2010 р. до 21.12.2010 р. на суму 693371,52 грн. в сумі 1766,67 грн., з 22.12.2010 р. до 20.02.2011 р. на суму 93371,52 грн. в сумі 2418,71 грн., з 27.08.2010 р. до 27.02.2011 р. на суму 1000876,66 грн. в сумі 78630,52 грн., з 03.09.2010 р. до 03.03.2011 р. на суму 459173,20 грн. в сумі 35488,43 грн., з 05.09.2010 р. до 05.03.2011 р. на суму 969657,50 грн. в сумі 74942,57 грн., з 10.09.2010 р. до 10.03.2011 р. на суму 1232841,30 грн. в сумі 95283,43 грн., з 18.09.2010 р. до 18.03.2011 р. на суму 1000235,46 грн. в сумі 77305,87 грн.

Щодо стягнення пені в сумі 15653,30 грн., а саме - за період з 26.03.2010 р. до 01.04.2010 р. на суму 2349307,71 грн. в сумі 9236,32 грн., з 02.04.2010 р. до 07.04.2010 р. на суму 2285070,34 грн. в сумі 6416,98 грн., слід зазначити, що в цій частині позовні вимоги підлягають залишенню судом без розгляду, виходячи з наступного.

Позивачем за первісним позовом, попри вимоги ухвал господарського суду, без поважних причин не було надано суду доказів часткової оплати первісним відповідачем поставленого товару на підставі видаткової накладної № IVX-00049 від 23.02.2010 р. на суму 2349370,71 грн., зазначеної у позовній заяві.

Наведене унеможливлює суду ані перевірити правильність нарахування позивачем пені, ані здійснити власний розрахунок за відсутності можливості самостійно визначити розмір та періоди виникнення заборгованості, на яку первісним позивачем було нараховано пеню, оскільки належних доказів щодо сплати первісним відповідачем коштів в рахунок погашення суми за видатковою накладною № IVX-00049 від 23.02.2010 р. на суму 2349370,71 грн. матеріали справи не містять.

Відповідно до приписів пункту 5 частини 1 статті 81 Господарського процесуального кодексу України господарський суд залишає позов без розгляду, якщо позивач без поважних причин не подав витребувані господарським судом матеріали, необхідні для вирішення спору, або представник позивача не зявився на виклик у засідання господарського суду і його незявлення перешкоджає вирішенню спору.

Після усунення обставин, що зумовили залишення позову без розгляду в цій частині, позивач має право знову звернутися з ним до господарського суду в загальному порядку (частина 4 статті 81 ГПК України).

Також позов ТОВ «Тева Україна»містить вимоги про стягнення інфляційних втрат та 3% річних.

Заявляючи вимоги про стягнення з відповідача за первісним позовом 3% річних та інфляційних втрат, позивач посилається на приписи ст. 625 ЦК України, згідно з частиною другою якої боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Розмір 3% річних, визначений позивачем за первісним позовом, становить 191341,85 грн., у тому числі за період з 26.03.2010 р. до 01.04.2010 р. на суму 2349307,71 грн. в сумі 1351,66 грн., з 02.04.2010 р. до 07.04.2010 р. на суму 2285070,34 грн. в сумі 939,07 грн., з 31.03.2010 р. до 07.04.2010 р. на суму 12004,20 грн. в сумі 7,89 грн., з 31.03.2010 р. до 07.04.2010 р. на суму 1050377,73 грн. в сумі 690,66 грн., з 08.04.2010 р. до 13.04.2010 р. на суму 998081,56 грн. в сумі 492,20 грн., з 15.04.2010 р. до 28.04.2010 р. на суму 1028998,45 грн. в сумі 1184,05 грн., з 23.04.2010 р. до 28.04.2010 р. на суму 510148,28 грн. в сумі 251,58 грн., з 01.05.2010 р. до 06.05.2010 р. на суму 510085,28 грн. в сумі 251,56 грн., з 23.04.2010 р. до 06.05.2010 р. на суму 8931,68 грн. в сумі 10,28 грн., з 07.05.2010 р. до 12.05.2010 р. на суму 8868,68 грн. в сумі 4,37 грн., з 30.04.2010 р. до 12.05.2010 р. на суму 1384856,98 грн. в сумі 1479,71 грн., з 01.05.2010 р. до 12.05.2010 р. на суму 14748,49 грн. в сумі 14,55 грн., з 07.05.2010 р. до 12.05.2010 р. на суму 1296546,12 грн. в сумі 639,39 грн., з 13.05.2010 р. до 02.06.2010 р. на суму 1296483,12 грн. в сумі 2237,77 грн., з 13.05.2010 р. до 02.06.2010 р. на суму 397907,10 грн. в сумі 686,80 грн., з 03.06.2010 р. до 07.06.2010 р. на суму 397844,10 грн. в сумі 163,50 грн., з 28.05.2010 р. до 07.06.2010 р. на суму 1798607,85 грн. в сумі 1626,14 грн., з 08.06.2010 р. до 23.06.2010 р. на суму 1798544,85 грн. в сумі 2365,21 грн., з 23.06.2010 р. до 24.06.2010 р. на суму 1298544,85 грн. в сумі 106,73 грн., з 25.06.2010 р. до 01.07.2010 р. на суму 998544,85 грн. в сумі 574,51 грн., з 05.06.2010 р. до 01.07.2010 р. на суму 750909,34 грн. в сумі 1666,40 грн., з 02.07.2010 р. до 08.07.2010 р. на суму 750846,34 грн. в сумі 431,99 грн., з 11.06.2010 р. до 08.07.2010 р. на суму 853438,28 грн. в сумі 1964,08 грн., з 09.06.2010 р. до 13.07.2010 р. на суму 853375,28 грн. в сумі 2454,92 грн., з 13.07.2010 р. до 14.07.2010 р. на суму 453375,28 грн. в сумі 37,26 грн., з 17.06.2010 р. до 14.07.2010 р. на суму 818687,85 грн. в сумі 1884,10 грн., з 15.07.2010 р. до 21.07.2010 р. на суму 818624,85 грн. в сумі 470,99 грн., з 25.06.2010 р. до 21.07.2010 р. на суму 1480119,76 грн. в сумі 3284,65 грн., з 22.07.2010 р. до 29.07.2010 р. на суму 1480056,76 грн. в сумі 973,19 грн., з 30.07.2010 р. до 01.08.2010 р. на суму 480056,76 грн. в сумі 78,91 грн., з 02.08.2010 р. до 03.08.2010 р. на суму 38399,09 грн. в сумі 6,31 грн., з 01.07.2010 р. до 03.08.2010 р. на суму 2265692,36 грн. в сумі 6331,52 грн., з 04.08.2010 р. до 05.08.2010 р. на суму 1823971,69 грн. в сумі 299,83 грн., з 06.08.2010 р. до 10.08.2010 р. на суму 823971,69 грн. в сумі 338,62 грн., з 11.08.2010 р. до 12.08.2010 р. на суму 752271,54 грн. в сумі 123,66 грн., з 15.07.2010 р. до 12.08.2010 р. на суму 1629623,62 грн. в сумі 3884,31 грн., з 13.08.2010 р. до 19.08.2010 р. на суму 1116202,80 грн. в сумі 642,20 грн., з 20.08.2010 р. 02.09.2010 р. на суму 116202,80 грн. в сумі 133,71 грн., з 03.09.2010 р. до 27.10.2010 р. на суму 114842,42 грн. в сумі 519,15 грн., з 23.07.2010 р. до 27.10.2010 р. на суму 800208,51 грн. в сумі 6379,74 грн., з 15.08.2010 р. до 27.10.2010 р. на суму 839258,76 грн. в сумі 5104,53 грн., з 28.10.2010 р. до 01.11.2010 р. на суму 837258,76 грн. в сумі 344,32 грн., 20.08.2010 р. до 01.11.2010 р. на суму 868868,92 грн. в сумі 5284,63 грн., з 02.11.2010 р. до 08.11.2010 р. на суму 867445,54 грн. в сумі 499,08 грн., з 09.11.2010 р. до 15.12.2010 р. на суму 846371,52 грн. в сумі 2573,90 грн., з 16.12.2010 р. до 21.12.2010 р. на суму 693371,52 грн. в сумі 341,94 грн., з 22.12.2010 р. до 08.08.2011 р. на суму 93371,52 грн. в сумі 1765,11 грн., з 27.08.2010 р. до 08.08.2011 р. на суму 1000876,66 грн. в сумі 28545,55 грн., з 03.09.2010 р. до 08.08.2011 р. на суму 459173,20 грн. в сумі 12831,69 грн., з 05.09.2010 р. до 08.08.2011 р. на суму 969657,50 грн. в сумі 26858,19 грн., з 10.09.2010 р. до 08.08.2011 р. на суму 1232841,30 грн. в сумі 33742,70 грн., з 18.09.2010 р. до 08.08.2011 р. на суму 1000235,46 грн. в сумі 26718,62 грн., є арифметично вірним, у звязку з чим 3% річних підлягають стягненню з відповідача за первісним позовом в заявленому позивачем за первісним позовом розмірі.

Розмір інфляційних втрат, визначений товариством, становить 596571,87 грн., у тому числі за період з 03.09.2010 р. до 27.10.2010 р. на суму 114842,42 грн. в сумі 574,21 грн., з 23.07.2010 р. до 27.10.2010 р. на суму 800208,51 грн. в сумі 36809,59 грн., з 15.08.2010 р. до 27.10.2010 р. на суму 839258,76 грн. в сумі 38605,90 грн., з 20.08.2010 р. до 01.11.2010 р. на суму 868868,92 грн. в сумі 29541,54 грн., з 09.11.2010 р. до 15.12.2010 р. на суму 846371,52 грн. в сумі 2539,11 грн., з 22.12.2010 р. до 08.08.2011 р. на суму 93371,52 грн. в сумі 5602 грн., з 27.08.2010 р. до 08.08.2011 р. на суму 1000876,66 грн. в сумі 110096,44 грн., з 03.09.2010 р. до 08.08.2011 р. на суму 459173,20 грн. в сумі 50509,06 грн., з 05.09.2010 р. до 08.08.2011 р. на суму 969657,50 грн. в сумі 106662,33 грн., з 10.09.2010 р. до 08.08.2011 р. на суму 1232841,30 грн. в сумі 135612,55 грн., з 18.09.2010 р. до 08.08.2011 р. на суму 1000235,46 грн. в сумі 80018,84 грн., є арифметично вірним, у звязку з чим інфляційні втрати підлягають стягненню з відповідача за первісним позовом в заявленому позивачем за первісним позовом розмірі.

За таких обставин суд дійшов висновку щодо часткового задоволення первісних позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю «Тева Україна».

Судові витрати за первісним позовом відповідно до вимог ст.ст. 44, 49 Господарського процесуального кодексу України покладаються на відповідача за первісним позовом пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Щодо зустрічних позовних вимог про визнання недійсним дистрибюторського договору № 2/D/2010 від 20.01.2010 р., укладеного між ТОВ «Тева Україна»та ТОВ «ВВС-ЛТД», які обґрунтовані невідповідністю зазначеного вище договору вимогам законодавства та недотриманням встановленої форми у момент його укладення сторонами, суд вважає за необхідне зазначити наступне.

Згідно з частиною сьомою статті 179 Господарського кодексу України господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених ГК України та іншими нормативно-правовими актами.

Приписами частини першої статті 180 ГК України передбачено, що зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов'язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов'язкові умови договору відповідно до законодавства.

Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода (частина друга статті 180 ГК України).

Відповідно до частини третьої статті 180 ГК України, при укладенні господарського договору сторони зобов'язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

Згідно ст. 712 Цивільного кодексу України за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобовязується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не повязаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобовязується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму.

До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.

Згідно з приписами ст. 655 цього ж кодексу за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобовязується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобовязується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

Відповідно до частини першої, п'ятої статті 203 Цивільного кодексу України, зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства. Правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним.

Згідно частини першої статті 215 ЦК України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою третьою, пятою, шостою статті 203 ЦК України.

Частиною 2 ст. 207 цього ж кодексу передбачено, що правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо він підписаний його стороною (сторонами).

Правочин, який вчиняє юридична особа, підписується особами, уповноваженими на це її установчими документами, довіреністю, законом або іншими актами цивільного законодавства, та скріплюється печаткою.

Пунктами 1, 2 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 9 від 06.11.2009 р. «Про судову практику розгляду цивільних справ про визнання правочинів недійсними»передбачено, що цивільні відносини щодо недійсності правочинів регулюються Цивільним кодексом України (далі - ЦК), Земельним кодексом України, Сімейним кодексом України, Законом України від 12.05.1991 р. № 1023-XII «Про захист прав споживачів»(в редакції Закону від 01.12.2005 р. № 3161-IV), Законом України від 06.10.1998 року № 161-XIV «Про оренду землі»(в редакції Закону від 02.10.2003 р. № 1211-IV) та іншими актами законодавства.

При розгляді справ про визнання правочинів недійсними суди залежно від предмета і підстав позову повинні застосовувати норми матеріального права, якими регулюються відповідні відносини, та на підставі цих норм вирішувати справи.

Судам необхідно враховувати, що згідно із статтями 4, 10 та 203 ЦК зміст правочину не може суперечити ЦК, іншим законам України, які приймаються відповідно до Конституції України та ЦК, міжнародним договорам, згода на обовязковість яких надана Верховною Радою України, актам Президента України, постановам Кабінету Міністрів України, актам інших органів державної влади України, органів влади Автономної Республіки Крим у випадках і в межах, встановлених Конституцією України та законом, а також моральним засадам суспільства.

Зміст правочину не повинен суперечити положенням також інших, крім актів цивільного законодавства, нормативно-правових актів, прийнятих відповідно до Конституції України (статті 1, 8 Конституції України).

Відповідність чи невідповідність правочину вимогам законодавства має оцінюватися судом відповідно до законодавства, яке діяло на момент вчинення правочину.

Дослідивши дистрибюторський договір № 2/D/2010 від 20.01.2010 р., укладений між ТОВ «Тева Україна»та ТОВ «ВВС-ЛТД», додаткову угоду до нього № 1 від 10.03.2010 р., а також видаткові та товарно-транспортні накладні і замовлення на поставку партії продукції, суд дійшов висновку, що сторони домовилися щодо усіх істотних умов даного договору (предмет, якість, ціна, строки поставки і оплати, термін дії договору, інші умови), а також, що їх зміст та форма договору не суперечать положенням Цивільного кодексу України, Господарського кодексу України та іншим нормативно-правовим актам в редакціях, що діяли на момент вчинення правочину.

Отже, враховуючи те, що, як було встановлено судом, дистрибюторський договір № 2/D/2010 від 20.01.2010 р., укладений між ТОВ «Тева Україна»та ТОВ «ВВС-ЛТД», не суперечить положенням Цивільного кодексу України, Господарського кодексу України та іншим нормативно-правовим актам в редакціях, що діяли на момент вчинення правочину, вимога позивача за зустрічним позовом про визнання його недійсним є такою, що не ґрунтується на нормах законодавства України, а тому суд не вбачає підстав для задоволення зустрічного позову.

Відповідно до ст.ст. 44, 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати при відмові в задоволенні зустрічного позову покладаються на позивача за зустрічним позовом.

Враховуючи викладене та керуючись ст. 124 Конституції України, ст.ст. 33, 34, 44, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд

вирішив:

1.Первісний позов задовольнити частково.

2.Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «ВВС-ЛТД»(08632, Київська обл., Васильківський р-н, с. Іванковичі, вул. Шевченка, 4, код ЄДРПОУ 19351156) на користь на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Тева Україна»(02121, м. Київ, пр-т Бажана, 12-А, 8 поверх, код ЄДРПОУ 34770471) 4856218 (чотири мільйони вісімсот пятдесят шість тисяч двісті вісімнадцять) грн. 64 коп. основного боргу, 699279 (шістсот девяносто девять тисяч двісті сімдесят девять) грн. 00 коп. пені, 191341 (сто девяносто одну тисячу триста сорок одну) грн. 85 коп. 3% річних, 596571 (пятсот девяносто шість тисяч пятсот сімдесят одну) грн. 87 коп. інфляційних втрат, 25500 (двадцять пять тисяч пятсот) грн. 00 коп. державного мита та 224 (двісті двадцять чотири) грн. 48 коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

3.В частині стягнення пені в сумі 15653,30 грн. первісний позов залишити без розгляду.

4.У задоволенні решти первісних позовних вимог відмовити.

5.У задоволенні зустрічного позову відмовити повністю.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Суддя В.М. Бабкіна

Дата підписання рішення 26.09.2011 р.