Постанова № 18705613, 08.09.2011, Окружний адміністративний суд міста Києва

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД міста КИЄВА

01601, м.Київ, вул. Командарма Каменєва 8, корпус 1

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

08 вересня 2011 року 11:44 № 2а-11810/11/2670

За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Емікс Маркет»

до відповідача Державної податкової інспекції у Шевченківському районі м. Києва

про визнання незаконними та скасування податкових повідомлень-рішень від 30.03.2011 р. № 0001932312, № 0001922312

Суддя Добрянська Я.І.

Секретар судового засідання Юзина О.В.

Представники сторін:

від позивача: ОСОБА_2 (довіреність № б/н від 22.03.2011 р.)

від відповідача : ОСОБА_3 (довіреність № 3912/9/10-214 від 04.07.2011 р.)

На підставі ч. 3 ст. 160 КАС України в судовому засіданні 08.09.2011 р. проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

До Окружного адміністративного суду м. Києва звернувся позивач Товариство з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Емікс Маркет»з позовом до відповідача Державної податкової інспекції у Шевченківському районі м. Києва про визнання незаконними та скасування податкових повідомлень-рішень від 30.03.2011 р. № 0001932312, № 0001922312.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що відповідач дійшов помилкового висновку про порушення позивачем п.п.7.4.5 п.7.4 ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість»від 03.04.1997 р. №168/97ВР із змінами та доповненнями, а саме щодо заниження позивачем податкового зобовязання по податку на додану вартість за жовтень 2010 р. в розмірі 31166, 67 грн., а також п.п.5.3.9 п.5.3 ст.5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»№ 283/97-ВР від 22.05.1997 року, із змінами та доповненнями, щодо заниження позивачем суми податку на прибуток за ІІІ квартал 2010 р. в розмірі 87500, 00 грн. та за ІV квартал 2010 р. в розмірі 60000 грн.

На думку позивача, висновки, викладені в акті перевірки не відповідають дійсності та нормам чинного законодавства, а тому податкові повідомленнярішення, винесені за наслідками даного акту, є протиправними та підлягають скасуванню.

Відповідач позов не визнав, просив у задоволенні позову відмовити в повному обсязі та зазначив, що при проведенні перевірки Товариства з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Емікс Маркет»щодо взаємовідносин з платником податків Товариством з обмеженою відповідальністю «Оптдевайс»за період з 01.01.2010 р. по 31.12.2010 р. було встановлено порушення позивачем п.п.7.4.5 п.7.4 ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість»від 03.04.1997 р. №168/97ВР із змінами та доповненнями, а саме занижено податкове зобовязання по податку на додану вартість за жовтень 2010 р. в розмірі 31166, 67 грн., а також п.п.5.3.9 п.5.3 ст.5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»№ 283/97-ВР від 22.05.1997 року, із змінами та доповненнями, занижено суму податку на прибуток за ІІІ квартал 2010 р. в розмірі 87500, 00 грн. та за ІV квартал 2010 р. в розмірі 60000 грн.

В обґрунтування своїх заперечень відповідач зазначив, що в контрагента позивача ТОВ «Оптдевайс»були відсутні трудові ресурси для здійснення фінансово-господарської діяльності, підприємство за адресою вказаною в реєстраційних документах не знаходилось, про що було складено відповідний акт незнаходження за місцем реєстрації, та відносно директора ТОВ «Оптдевайс»була винесена постанова про притягнення його до відповідальності як обвинуваченого за ч.3 ст.212 Кримінального кодексу України.

Щодо визначених позивачу податкових зобовязань по податку на додану вартість за жовтень 2010 р. в розмірі 31166, 67 грн. та податку на прибуток за ІІІ квартал 2010 р. в розмірі 87500, 00 грн. та за ІV квартал 2010 р. в розмірі 60000 грн., відповідачем було зазначено, що задекларовані позивачем податкові зобов'язання в сумі 6474 199 грн. (ряд. 9 декларацій з ПДВ за квітень 2010 р.) за результатами перевірки були зменшені до 61 116 грн, а задекларований податковий кредит в сумі 5844 764 грн. (ряд. 17 декларацій з ПДВ за квітень 2010 р.) за результатами перевірки був зменшений до 59 879 грн. Також, задекларовані податкові зобов'язання в сумі 21 128051 грн. (ряд. 9 декларацій з ПДВ за травень 2010) за результатами перевірки були зменшені до 0, а задекларований податковий кредит в сумі 19 834 315 грн. (ряд. 17 декларацій з ПДВ за травень 2010 р.) за результатами перевірки був зменшений до 0 грн. Задекларовані податкові зобов'язання в сумі 130 744 138 грн. (ряд. 9 декларацій з ПДВ за червень 2010 р.) за результатами перевірки були зменшені до 12 500 грн., а задекларований податковий кредит в сумі 6 961 129 грн. (ряд. 17 декларацій з ПДВ за червень 2010 р.) за результатами перевірки був зменшений до 12 118 грн. Крім того, задекларовані податкові зобов'язання в сумі 44 714 741 грн. (ряд. 9 декларацій з ПДВ за липень 2010 р.) за результатами перевірки були зменшені до 262 735 грн, а задекларований податковий кредит в сумі 124 060 457 грн. (ряд. 17 декларацій з ПДВ за липень 2010 р.) за результатами перевірки був зменшений до 260 130 грн. Також, задекларовані податкові зобов'язання в сумі 56 866 105 грн. (ряд. 9 декларацій з ПДВ за серпень 2010 р.) за результатами перевірки були зменшені до 0, а задекларований податковий кредит в сумі 53 174 958 грн. (ряд. 17 декларацій з ПДВ за серпень 2010 р.) за результатами перевірки був зменшений до 0 грн. Задекларовані податкові зобов'язання в сумі 107 558 288 грн. (ряд. 9 декларацій з ПДВ за вересень 2010) за результатами перевірки були зменшені до 0, а задекларований податковий кредит в сумі 99 491 418 грн. (ряд. 17 декларацій з ПДВ за вересень 2010 р.) за результатами перевірки був зменшений до 0 грн.

Розглянувши подані сторонами документи і матеріали, заслухавши пояснення їх представників, всебічно і повно зясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, обєктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Окружний адміністративний суд міста Києва, -

ВСТАНОВИВ:

Державною податковою інспекцією у Шевченківському районі м. Києва була проведена документальна позапланова виїзна перевірка ТОВ «Торговий дім «Емікс Маркет»(код ЄДРПОУ 36946931) по взаємовідносинах з ТОВ «Оптдевайс»(код ЄДРПОУ 36900457) за період з 01.01.2010 р. по 31.12.2010 р.

За результатами проведеної перевірки Державною податковою інспекцією у Шевченківському районі м. Києва 16.03.2011 року було складено Акт № 564/23-12/36946931 документальної позапланової виїзної перевірки ТОВ «Торговий дім «Емікс Маркет».

Перевіркою було встановлено порушення позивачем:

- п.п.5.3.9 п.5.3 ст.5 Закону України від 28.12.1994 року «Про оподаткування прибутку підприємств», занижено суму податку на прибуток за ІІІ квартал 2010 р. в розмірі 87500, 00 грн. та за ІV квартал 2010 р. в розмірі 60000 грн.;

- п.п.7.4.5 п.7.4. ст.7 Закону України від 03.04.1997 року «Про податок на додану вартість», занижено податкове зобовязання по податку на додану вартість за жовтень 2010 р. в розмірі 31166, 67 грн..

На підставі встановлених в Акті перевірки порушень позивачем вимог податкового та іншого законодавства, органом податкової інспекції було винесено податкові повідомлення-рішення від 30.03.2011 року № 0001932312 , яким позивачу визначено суму зобовязань по податку на прибуток підприємств в розмірі 147 000, 00 грн., нараховано штрафних санкцій у розмірі 36 875,00 грн. - всього у розмірі 183 875, 00 грн., та № 0001922312 , яким позивачу визначено суму зобовязань по податку на додану вартість у розмірі 38 959 грн., з яких за основним платежем 31 167, 00 грн. та 7 792,00 грн. за штрафними санкціями.

Зазначені податкові повідомлення-рішення були оскаржені позивачем в адміністративному порядку, однак були залишені контролюючими податковими органами вищих інстанцій без змін.

Зважаючи на це, позивач оскаржив вказані податкові повідомлення-рішення в судовому порядку до Окружного адміністративного суду м. Києва.

Дослідивши наявні у справі докази, проаналізувавши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, Окружний адміністративний суд м. Києва дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог, зважаючи зокрема на наступне.

Як вбачається з наявних матеріалів справи, зокрема Акта перевірки, перевіркою позивача було встановлено наступне.

ДПІ у Шевченківському районі м. Києва було отримано на виконання лист СВ ПМ ДПІ у Солом'янському районі м. Києва № 135/7/26-09/6 від 11.01.2011 р. (вх. до ДПІ 14.01.2011 р. за № 449/7) з доданою постановою СВ ПМ ДВА у м. Києві від 04.01.2011 р. про призначення позапланової документальної перевірки з питань дотримання податкового законодавства ТОВ «ТД «Емікс Маркет»(код ЄДРПОУ 36946931), що мало фінансово-господарські відносини з ТОВ «Оптдевайс»(код ЄДРПОУ 36900457).

У періоді, який перевірявся між, ТОВ «ТД «Емікс Маркет»та ТОВ «Оптдевайс»(код ЄДРПОУ 36900457) було укладено ряд договорів, а саме:

Між ТОВ «Оптдевайс»(консультант), в особі директора ОСОБА_4, діючого на основі Статуту, з однієї сторони і ТОВ «ТД «Емікс Маркет» (Замовник), в особі директора ОСОБА_5, діючого на основі Статуту, з іншої сторони було укладено Договір про надання (інформаційних) консультаційних послуг № 1/09/10-2КУ від 01.09.2010 р., відповідно до якого Виконавець зобов'язується по завданню Замовника надати йому інформаційні (консультаційні) послуги, а Замовник зобов'язується оплатити Виконавцю надані послуги.

Виконавець виконує роботи по наданню інформаційних (консультаційних) послуг. Дата початку виконаних робіт - 01.09.2010 р.

Дата закінчення робіт - 01.10.2010 р.

Вартість робіт по наданню інформаційних (консультаційних) послуг Виконавцем складає 165 000,00 грн. без урахування ПДВ 33 000,00 грн., що разом складає 198 000,00 грн.

Також, між ТОВ «Оптдевайс»(консультант), в особі директора ОСОБА_4, діючого на основі Статуту, з однієї сторони і ТОВ «ТД «Емікс Маркет»(Замовник), в особі директора ОСОБА_5, діючого на основі Статуту, з іншої сторони було укладено Договір про надання (інформаційних) консультаційних послуг № 1/09/10-1КУ від 01.09.2010 р., відповідно до якого Виконавець зобов'язується по завданню Замовника надати йому інформаційні (консультаційні) послуги, а Замовник зобов'язується оплатити Виконавцю надані послуги.

Виконавець виконує роботи по наданню інформаційних (консультаційних) послуг.

Дата початку виконаних робіт - 01.09.2010 р.

Дата закінчення робіт - 01.10.2010 р.

Вартість робіт по наданню інформаційних (консультаційних) послуг Виконавцем складає 205 000,00 грн. без урахування ПДВ 41 000,00 грн., що разом складає 246 000,00 грн.

Крім того, між ТОВ «Оптдевайс»(консультант), в особі директора ОСОБА_4, діючого на основі Статуту, з однієї сторони і ТОВ «ТД «Емікс Маркет»(Замовник), в особі директора ОСОБА_5, діючого на основі Статуту, з іншої сторони було укладено Договір про надання (інформаційних) консультаційних послуг № 1/09/10-ЗКУ від 01.09.2010 р., відповідно до якого Виконавець зобов'язується по завданню Замовника надати йому інформаційні (консультаційні) послуги, а Замовник зобов'язується оплатити Виконавцю надані послуги.

Виконавець виконує роботи по наданню інформаційних (консультаційних) послуг.

Дата початку виконаних робіт - 01.09.2010 р.

Дата закінчення робіт - 01.10.2010 р.

Вартість робіт по наданню інформаційних (консультаційних) послуг Виконавцем складає 145000,00 грн. без урахування ПДВ 29 000,00 грн., що разом складає 174 000,00 грн.

На підставі вищевказаних договорів було отримано акти виконаних робіт та податкові накладні.

Відповідно до додатку 5 до податкової декларації з податку на додану вартість за жовтень 2010 р. позивачем до складу податкового кредиту віднесено суму у розмірі 31 166, 67 грн. по правовідносинах з контрагентом ТОВ «Оптдевайс».

Решта сум по податкових накладних, виписаних ТОВ «Оптдевайс», відповідно до додатків 5 до податкових декларацій з податку на додану вартість поданих до ДПІ у Шевченківському районі м. Києва за період з 01.01.2010 р. по 31.12.2010 р. не було включено до складу податкового кредиту ТОВ «ТД «Емікс Маркет».

Розрахунки між підприємствами проводились у безготівковій формі. У рахунок оплати за надані послуги ТОВ «ТД «Емікс Маркет»перерахувало ТОВ «Оптдевайс»грошові кошти, що підтверджується виписками банку на загальну суму 708 000,00 грн. в т.ч. ПДВ 118 000,00 грн.

Також, як видно з наявних матеріалів справи, Васильківською ОДПІ згідно ч. 1 ст. 11 Закону України від 4 грудня 1990 року № 509-XII «Про державну податкову службу в Україні» було проведено документальну невиїзну перевірку товариства з обмеженою відповідальністю «Оптдевайс»(код ЄДРПОУ 36900457) в частині дотримання вимог податкового та іншого законодавства по податку на додану вартість з квітня по вересень 2010 року, оскільки було неможливо провести виїзну документальну перевірку, зважаючи на відсутність товариства за місцезнаходженням.

У періоді, за який проводилась перевірка, відповідальними за фінансово-господарську діяльність суб'єкта господарювання були (є): з моменту державної реєстрації по 22.09.2010 р.: Керівник: ОСОБА_6 (і.п.н. НОМЕР_3) з 22.09.2010 р. по дату складання акту: керівник ОСОБА_4 (і.п.н. НОМЕР_4); головний бухгалтер ОСОБА_4 (і.п.н. НОМЕР_4). ТОВ «Оптдевайс»(код ЄДРПОУ 36900457) зареєстроване 26.02.2010 р. Васильківською РДА у Київській області № Т333 102000. Код суб'єкта господарювання за ЄДРПОУ: 36900457.

Також, в матеріалах справи наявна довідка Васильківської обєднаної державної податкової інспекції у Київській області від 17.01.2011 р. № 166/7//23-216 в якій повідомляються обласні органи податкових інспекцій України про відсутність ТОВ «Оптдевайс»(код ЄДРПОУ 36900457) за юридичною та фактичною адресами.

Як видно з наявних матеріалів справи, ТОВ «Оптдевайс»(код ЄДРПОУ 36900457) взято на податковий облік в органах державної податкової служби 27.02.2010 р. за № 17362, станом на 24.11.2010 р. перебуває на обліку у Васильківській ОДПІ. У періоді, за який проводилась перевірка, підприємство було платником податку на додану вартість відповідно до Свідоцтва про реєстрацію платника податку на додану вартість від 12.03.2010 р. № 100274134 виданого Васильківською ОДПІ.

Статутний капітал ТОВ «Оптдевайс»відповідно до установчих документів на момент його створення складав 3,0 тис. грн., станом на 24.11.2010 - 3,0 тис. грн.

Також, перевіркою було встановлено, що згідно декларації з податку на прибуток підприємства - основні засоби в ТОВ «Оптдевайс» відсутні, амортизація не нараховувалась.

За наявною інформацією (відповідно до даних 1-ДФ) кількість працюючих 1 особа.

Зважаючи на викладене, відповідачем було встановлено відсутність у ТОВ «Оптдевайс»трудових ресурсів для здійснення фінансово-господарської діяльності.

Також, як видно з наявних матеріалів справи, управлінням податкового контролю юридичних осіб з метою проведення виїзної позапланової перевірки ТОВ «Оптдевайс», на підставі п.5 ч.6 ст.11-1 Закону України «Про державну податкову службу в Україні»з внесеними змінами та доповненнями, на підставі наказу від 17.11.2010 р. № 497-11, направлення від 18.11.2010 р. № 338/458 було здійснено виїзд на адресу підприємства та встановлено, що фактично суб'єкт господарювання не знаходиться за адресою с. Рославичі, вул. Гоголя, 6уд.15/А, про що було складено відповідний акт про незнаходження за місцем реєстрації від 18.11.2010 р. № 346/23-112/36900457.

Враховуючи те, що на момент проведення перевірки, первинні та інші документи по ТОВ «Оптдевайс»були відсутні, підприємство за адресою вказаною в реєстраційних документах с Рославичі, вул. Гоголя. 6уд.15/А не знаходилося, до ВПМ ДПІ у Обухівському р-ні м. Києва було подано запит на встановлення місцезнаходження платника податків № 304/23-112 від 19.11.2010 р.

21.10.2010 р. від підрозділу податкової міліції були отримані довідки про не встановлення місцезнаходження ТОВ «Оптдевайс»за № 204 та № 271.

Зважаючи на викладене, контролюючим органом було зроблено висновок щодо відсутності можливості в ТОВ «Оптдевайс»виконання умов укладених з контрагентами договорів, оскільки відповідно до Акта перевірки ТОВ «Оптдевайс»в останнього відсутні основні засоби, та згідно даних 1-ДФ кількість працюючих та товаристві - 1 особа, а тому, відповідно до частини 1, 5 ст. 203, п. 1, 2 ст. 215, ст. 228 Цивільного кодексу України, зазначені правочини мають ознаки нікчемності та є нікчемними - в силу припису закону. Такі правочини ТОВ «Оптдевайс», укладені з контрагентами порушують публічний порядок, суперечать інтересам держави та суспільства, вчинені удавано з метою ухилення від сплати податків третіх осіб.

Таким чином Васильківською ОДПІ при перевірці ТОВ «Оптдевайс»було встановлено укладення угод без мети настання реальних наслідків, в зв'язку з чим було зроблено висновок, що угоди поставки є нікчемними, нікчемний правочин є недійсним в силу закону, такий нікчемний правочин не створює інших юридичних наслідків, крім тих, що пов'язані з його недійсністю.

В даному випадку податковим органом була встановлена відсутність як бази, так і об'єкта оподаткування податком на додану вартість та податком на прибуток.

Вищевикладене свідчить про відсутність наміру створення правових наслідків, в т.ч. щодо сплати належних сум податків та обов'язкових платежів. Тобто, такі угоди носять фіктивний характер.

Щодо визначених позивачу податкових зобовязань по податку на додану вартість за жовтень 2010 р. в розмірі 31166, 67 грн. та податку на прибуток за ІІІ квартал 2010 р. в розмірі 87500, 00 грн. та за ІV квартал 2010 р. в розмірі 60000 грн., відповідачем було зазначено, що задекларовані позивачем податкові зобов'язання в сумі 6474 199 грн. (ряд. 9 декларацій з ПДВ за квітень 2010 р.) за результатами перевірки були зменшені до 61 116 грн, а задекларований податковий кредит в сумі 5844 764 грн. (ряд. 17 декларацій з ПДВ за квітень 2010 р.) за результатами перевірки був зменшений до 59 879 грн. Також, задекларовані податкові зобов'язання в сумі 21 128051 грн. (ряд. 9 декларацій з ПДВ за травень 2010) за результатами перевірки були зменшені до 0, а задекларований податковий кредит в сумі 19 834 315 грн. (ряд. 17 декларацій з ПДВ за травень 2010 р.) за результатами перевірки був зменшений до 0 грн. Задекларовані податкові зобов'язання в сумі 130 744 138 грн. (ряд. 9 декларацій з ПДВ за червень 2010 р.) за результатами перевірки були зменшені до 12 500 грн., а задекларований податковий кредит в сумі 6 961 129 грн. (ряд. 17 декларацій з ПДВ за червень 2010 р.) за результатами перевірки був зменшений до 12 118 грн. Крім того, задекларовані податкові зобов'язання в сумі 44 714 741 грн. (ряд. 9 декларацій з ПДВ за липень 2010 р.) за результатами перевірки були зменшені до 262 735 грн, а задекларований податковий кредит в сумі 124 060 457 грн. (ряд. 17 декларацій з ПДВ за липень 2010 р.) за результатами перевірки був зменшений до 260 130 грн. Також, задекларовані податкові зобов'язання в сумі 56 866 105 грн. (ряд. 9 декларацій з ПДВ за серпень 2010 р.) за результатами перевірки були зменшені до 0, а задекларований податковий кредит в сумі 53 174 958 грн. (ряд. 17 декларацій з ПДВ за серпень 2010 р.) за результатами перевірки був зменшений до 0 грн. Задекларовані податкові зобов'язання в сумі 107 558 288 грн. (ряд. 9 декларацій з ПДВ за вересень 2010) за результатами перевірки були зменшені до 0, а задекларований податковий кредит в сумі 99 491 418 грн. (ряд. 17 декларацій з ПДВ за вересень 2010 р.) за результатами перевірки був зменшений до 0 грн.

Також в ході перевірки встановлено, що в провадженні СВ ПМ ДПА в Київській області знаходиться кримінальна справа № 08-3846 порушена за фактом фіктивного підприємництва , тобто придбання невстановленими особами суб'єктів підприємницької діяльності (юридичних осіб) ТОВ «Техавтокомплект»(код за ЄДРПОУ 33057436) та ТОВ «Оптдевайс» (36900457) з метою прикриття незаконної діяльності, що заподіяло велику матеріальну шкоду державі, та за фактом пособництва зазначеними невстановленими особами в ухиленні від сплати податків в особливо великих розмірах директору ТОВ «ДООРС»ОСОБА_1, за ознаками злочинів, передбачених ч.5 ст.27, ч.3 ст.212, ч.2 ст.205 КК України.

Під час проведення досудового слідства встановлено, що невстановлені слідством особи придбали ТОВ «Оптдевайс»(код за ЄДРПОУ 36900547) у засновника даного підприємства ОСОБА_6 отримали від нього реєстраційні і статутні документи. печатку вказаного підприємства, після чого, за відсутності ознак належної господарської діяльності, зазначеної в установчих документах, у порушення встановленого законодавством порядку здійснення підприємницької діяльності, всупереч ст.ст. 1, 3, 6, 8 Закону України від 07.02.1991року № 698-ХІІ «Про підприємництво в Україні», фактично використовували ТОВ «Оптдевайс»(код за ЄДРПОУ 36900457) від імені формально призначеного на посаду директора ОСОБА_4 з метою прикриття незаконної діяльності.

06.12.2010 р. щодо директора ТОВ «Оптдевайс»(код за ЄДРПОУ 36900457) ОСОБА_4 винесена постанова про притягнення його як обвинуваченого за ч.3 ст.212 КК України.

Відповідно протоколу допиту від 12.01.2011 року, ОСОБА_4, який являється директором ТОВ «Оптдевайс»(код ЄДРПОУ 36900457) повідомив, що мети зайняття господарською діяльністю на ТОВ «Оптдевайс»не мав. Фактично будь-яку Фінансово-господарську діяльність як директор ТОВ «Оптдевайс»не здійснював, будь-яких товарів, робіт чи послуг нікому не надавав та не реалізовував. Підприємство ТОВ «Пряма мова»мені не відомо, та будь-яких товарів (робіт, послуг) вказаному підприємству не реалізовував. Доручень щодо здійснення будь-яких дій від імені ТОВ «Оптдевайс»нікому не надавав. Будь-яких первинних документів підприємству щодо реалізації зазначеному підприємству товарів (робіт, послуг) ніколи не складав, не мав наміру їх складати та не підписував.

Суб'єктами господарювання є, в тому числі, але не виключно, господарські організації - юридичні особи, створені відповідно до Цивільного кодексу України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього кодексу, а також інші юридичні особи. які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в встановленому законом порядку.

Суб'єкт господарювання, як передбачено у статті 56 Господарського кодексу України, може бути утворений за рішенням власника (власників) майна або уповноваженого ним (ними) органу, а у випадках, спеціально передбачених законодавством, також за рішенням інших органів, організацій і громадян шляхом заснування нового, реорганізації (злиття, і приєднання, виділення, поділу, перетворення) діючого (діючих) суб'єкта господарювання з додержанням вимог іншого законодавства.

Відповідно до статті 57 Господарського кодексу України установчими документами суб'єкту господарювання є рішення про його утворення або засновницький договір, а у випадках, передбачених законодавством, статут (положення) суб'єкта господарювання.

Згідно ст. 5 Закону України від 27.03.1991 р. №887 «Про підприємства в Україні»(з подальшими змінами та доповненнями) підприємство створюється згідно з рішенням власника (власників) майна чи уповноваженого ним (ними) органу, в той час, як перевіркою позивача було встановлено, що громадянин ОСОБА_4 рішення про створення ТОВ «Оптдевайс»(код за ЄДРПОУ 36900457) не приймав та нікого не уповноважував робити такі дії від його імені. Крім того, згідно статті 26 Цивільного кодексу України юридична особа діє на підставі статуту. При цьому, гр. ОСОБА_4 статут та установчі документи ТОВ «Оптдевайс»(код за ЄДРПОУ 36900457) не розробляв та нікого не вповноважував це робити. За своєю правовою природою установчий договір та статут господарюючого суб'єкта підприємницької діяльності є юридичним фактом, а тому є угодою, яка повинна відповідати умовам дійсності угод: 1) про форму, 2) про сторони, 3) про зміст угоди, 4) про відповідальність внутрішньої волі і волевиявлення сторін.

Також, гідно статті 9 Закону України від 27.03.1991 р. «Про підприємства в Україні», управління підприємством здійснюється відповідно до статуту на основі поєднання прав власника щодо господарського використання свого майна і принципів самоврядування трудового колективу. Власник здійснює свої права по управлінню підприємством безпосередньо або через уповноважені ним органи. Засновник або уповноважені ним органи можуть делегувати ці права раді підприємства (правлінню) чи іншому органові, який передбачений статутом підприємства і представляє інтереси власника та трудового колективу.

Як було встановлено перевіркою, ОСОБА_4 жодних рішень по делегуванню повноважень будь-кому не передавав та не уповноважував когось це робити, будь яких рішень щодо призначення ТОВ «Оптдевайс»(код за ЄДРПОУ 36900457) не приймав та нікого не уповноважував це робити, не призначав, збори не проводив, на них не голосував.

Таким чином, відповідачем було зроблено висновок, що статут та реєстраційні документи ТОВ «Оптдевайс»(код за ЄДРПОУ 36900457) не можуть бути дійсними, оскільки реєстрація даного підприємства була здійснена на підставі неправдивих відомостей про підприємство, ціль його утворення, без наміру займатися підприємницькою діяльністю.

У відповідності з Законом України від 16.07.1999 року № 996 «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в країні», підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи. Господарською операцією є дія або подія, яка викликає зміни в структурі активів та зобов'язань, ясному капіталі підприємства. Відповідно до статті 202 Цивільного кодексу України правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом, або він не визнаний судом недійсним.

Загальні вимоги, додержання яких є необхідним для чинності правочину, значені у статті 203 Цивільного кодексу України, а саме:

- зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства;

- особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності;

- волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі;

- правочин має вчинятися у формі, встановленій законом;

- правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним;

- правочин, що вчиняється батьками (усиновлювачами), не може суперечити правам та інтересам їхніх малолітніх, неповнолітніх чи непрацездатних дітей.

Відповідно до ст. 658 Цивільного кодексу України, право продажу товару, крім випадків примусового продажу та інших випадків, встановлених законом, належить власникові товару. Якщо продавець товару не є його власником, покупець набуває право власності лише у випадку, якщо власник не має права вимагати його повернення.

Моментом виконання обов'язку продавця щодо передачі товару згідно ст.664 ЦК України є: вручення товару покупцеві, якщо договором встановлений обов'язок продавця доставити товар; надання товару в розпорядження покупця, якщо товар має бути переданий покупцеві за місцезнаходженням товару.

Відповідно до п.2 ст. 215 Цивільного кодексу України недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається.

Згідно п.1 ст. 215 ЦК України, підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу.

Згідно ст. 203 ЦК України, зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства, волевиявлення учасника правочину мас бути вільним і відповідати його внутрішній волі, правочин має вчинятися у формі, встановленій законом, правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним.

Згідно ст. 228 ЦК України, правочин вважається таким, що порушує публічний порядок, якщо він був спрямований на порушення конституційних прав і свобод людини і громадянина, знищення, пошкодження майна фізичної або юридичної особи, держави, Автономної Республіки Крим, територіальної громади, незаконне заволодіння ним.

Згідно п.19 ст.2 Бюджетного кодексу України, доходи бюджету - усі податкові, неподаткові та інші надходження на безповоротній основі, справляння яких передбачено законодавством України (включаючи трансферти, дарунки, гранти).

Згідно ст.9 Бюджетного кодексу України, доходи бюджету класифікуються за такими розділами: податкові надходження, неподаткові надходження, доходи від операцій з капіталом, трансферти.

Згідно ч.2 ст.9 вказаного Кодексу, податковими надходженнями визнаються передбачені податковими законами Укриши загальнодержавні і місцеві податки, збори та інші обов'язкові платежі.

Підпунктом 3.2.1 п.3.2 ст.3 Закону України від 21.12.2000 р. №2181-ІІІ «Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами»(із змінами і доповненнями) визначено, що у випадках коли платник податків згідно із законами з питань оподаткування уповноважений утримувати податок, збір (обов'язковий платіж), якими оподатковуються інші особи, у тому числі податок на додану вартість, а також будь-які інші податки, що утримуються з джерела виплати, сума таких податків, зборів (обов'язкових платежів) вважається бюджетним фондом, який належить державі або територіальній громаді та створюється від їх імені.

Таким чином, несплачений ТОВ «ТД «Емікс Маркет»(код за ЄДРПОУ 36946931) податок на додану вартість внаслідок безпідставного формування податкового кредиту, є дохідною частиною державного бюджету, власністю держави.

Згідно із частиною 1 ст.216 ЦК України, недійсний правочин не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов'язані з його недійсністю. Нікчемний правочин є недійсним в силу закону, а тому також не створює інших наслідків, крім тих, що пов'язані із його недійсністю.

Статтею 2 Закону України від 16.07.1999 р. № 996-ХІV «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні»(із змінами та доповненнями) зазначено, що сфера дії Закону поширюється на всіх юридичних осіб створених відповідно до законодавства України, незалежно від їх організаційно-правових форм і форм власності, які зобов'язані вести бухгалтерський облік та подавати фінансову звітність згідно з законодавством.

Правила податкового обліку визначаються відповідними нормативними документами, що регламентують порядок оподаткування в Україні.

Необхідність підтвердження господарських операцій первинними документами визначена п.п.1.2 п.1, п.п.2.1 п.2 Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 24.05.1995 р. № 88 і зареєстрованого в Міністерстві юстиції України від 05.06.1995 р. за №168/704, первинні документи - це письмові свідоцтва, що фіксують та підтверджують господарські операції, включаючи розпорядження та дозволи адміністрації на їх проведення.

Статтею 9 Закону України від 16.07.1999 р. № 996-ХІV «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні»(із змінами та доповненнями) встановлено вимоги до первинних документів, які є підставою для бухгалтерського та податкового обліку. Згідно з даною нормою, підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи, які фіксують факти здійснення господарських операцій. Первинні документи повинні бути складені під час здійснення господарської операції, а якщо це неможливо - безпосередньо після її закінчення. Дія контролю та впорядкування оброблення даних на підставі первинних документів можуть складатися зведені облікові документи. Такі первинні документи повинні мати обов'язкові реквізити: назву документа (форми); дату і місце складання; назву підприємства, від імені якого складено документ; зміст та обсяг господарської операції, одиницю виміру господарської операції; посади осіб, відповідальних за здійснення господарської операції і правильність її оформлення; особистий підпис або інші дані, що дають змогу ідентифікувати особу, яка брала участь у здійсненні господарської операції.

Згідно з п.2.4 Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 24.05.1995 р. № 88, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 05.06.1995 р. за №168/704, первинні документи (на паперових і машинозчитуваних носіях інформації) для надання їм юридичної сили і доказовості повинні мати такі обов'язкові реквізити; назва підприємства, установи, від імені яких складений документ, назва документа (форми), код форми, дата і місце складання, зміст господарської операції та її вимірники (у натуральному і вартісному виразі), посади, прізвища і підписи осіб, відповідальних за дозвіл та здійснення господарської операції і складання первинного документа.

Таким чином, для надання юридичної сили і доказовості, вони повинні бути складені відповідно до вимог чинного законодавства.

Вищевикладене, згідно наявних матеріалів справи, свідчить про відсутність у ТОВ «Оптдевайс»(код за ЄДРПОУ 36900457) адміністративно-господарських можливостей на виконання господарських зобов'язань по поставці товарів (робіт, послуг) та відсутність фактичних дій, спрямованих на виконання взятих на себе зобов'язань. Останнє, в свою чергу, свідчить про відсутність наміру в ТОВ «Оптдевайс»(код за ЄДРПОУ 36900457) створення правових наслідків по господарських відносинах із позивачем.

Згідно пп. 3.1.1 п.3.1. ст.3 Закону України «Про податок на додану вартість»від 03.04.1997 р. №168/97ВР, об'єктом оподаткування податком на додану вартість є операції платників податку з: „поставки товарів та послуг місце надання яких знаходиться на митній території України". Продаж (поставка) товарів (робіт, послуг). згідно п. 7.1 ст.7 Закону, здійснюється за договірними (контрактними) цінами з додатковим нарахуванням податку на додану вартість. Платник податку, відповідно до пп.7.2.1. п.7.2. ст.7 Закону зобов'язаний надати покупцю податкову накладну, яка складається у момент виникнення податкових зобов'язань продавця.

Згідно пп.7.2.4. п.7.2 ст.7 Закону передбачено, що право на нарахування податку та складання податкових накладних надається виключно особам, зареєстрованим як платники податку.

Відповідно до п.п. 7.7.1 п. 7.7 ст. 7 Закону України від 03.04.1997 р. №168/97-ВР «Про податок на додану вартість»зі змінами і доповненнями, визначено, що сума податку, що підлягає сплаті (перерахуванню) до бюджету або бюджетному відшкодуванню, визначається як різниця між сумою податкового зобов'язання звітного податкового періоду та сумою податкового кредиту такого звітного податкового періоду.

Крім того, вимогами п.п.7.2.3 п.7.2 ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість»№168/97-ВР від 03.04.1997 р. (зі змінами і доповненнями) передбачено, що податкова накладна є звітним податковим документом і одночасно розрахунковим документом. Також, згідно з вимогами пп.7.4.5 п.7.4 ст.7 Закону не дозволяється включення до податкового кредиту будь-яких витрат по сплаті податку, що не підтверджені податковими накладними.

Таким чином, за даними господарськими операціями ТОВ «ТД «Емікс Маркет»в порушення п.п.7.4.5 п.7.4 ст.7 Закону України від 03.04.1997 р. №168/97-ВР «Про податок на додану вартість»(зі змінами і доповненнями) податковим органом було встановлено завищення позивачем податкового кредиту з податку на додану вартість на загальну суму 31166, 67 грн., та на підставі ст.17 «Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами»від 21.12.2000 р. № 2181-ІІІ (із змінами та доповненнями) застосовані штрафні (фінансові санкції) в сумі 7792, 00 грн.

Відповідно п.п.5.1 ст.5 Закону України «Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами»від 21.12.2000 р. № 2181-ІІІ (із змінами та доповненнями) податкове зобов'язання, самостійно визначене платником податків у податковій декларації за жовтень 2010 р., вважається узгодженим з дня подання такої податкової декларації.

Щодо податку на прибуток підприємств відповідачем за результатами проведеної перевірки позивача було встановлено наступне.

ТОВ «ТД «Емікс Маркет»у періоді, що перевірявся, було задекларовано показники скоригованого валового доходу в деклараціях з податку на прибуток підприємств.

В провадженні СВ ПМ ДІМ в Київській області знаходиться кримінальна справа № 08-3846 порушена за фактом фіктивного підприємництва , тобто придбання невстановленими особами суб'єктів підприємницької діяльності (юридичних осіб) ТОВ «Техавтокомплект»(код за ЄДРПОУ 33057436) та ТОВ «Оптдевайс» (36900457) з метою прикриття незаконної діяльності, що заподіяло велику матеріальну шкоду державі, та за фактом пособництва зазначеними невстановленими особами в ухиленні від сплати податків в особливо великих розмірах директору ТОВ «ДООРС»ОСОБА_1, за ознаками злочинів, передбачених ч.5 ст.27, ч.3 ст.212, ч.2 ст.205 КК України.

В ході розслідування кримінальної справи встановлено, що підприємствами, зареєстрованими та перебуваючими на податковому обліку в м. Києві, яке незаконно сформувало податковий кредит та валові витрати шляхом включення підроблених від імені директора ТОВ «Оптдевайс»ОСОБА_4 первинних документів щодо реалізації товарів (робіт, послуг) до податкового та бухгалтерського обліку, згідно додатків № 5 до податкових декларацій (уточнюючих розрахунків) за вересень 2010 року з ПДВ ТОВ «Оптдевайс»(тобто розшифровки податкових зобов'язань вказаного підприємства - реалізації товарів, робіт, послуг), є ТОВ «ТД «Емікс Маркет».

Таким чином, відповідачем було встановлено, що зазначене підприємство (контрагент позивача) здійснило видимість придбання товарів (робіт, послуг) від ТОВ «Оптдевайс», які в дійсності не реалізовувалися вказаним підприємством, а лише полягали в документальному оформленні (договори, акти прийому-передачі, рахунки-фактури, видаткові накладні, податкові накладні та інші документи), з метою ухилення від сплати податків та обов'язкових платежів.

Згідно до вимог п. 5.1 ст. 5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» № 283/97-ВР від 22.05.1997 року, із змінами та доповненнями, визначено, що валові витрати - сума будь-яких витрат платника податку у грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, здійснюваних як компенсація вартості товарів (робіт, послуг), які придбаваються (виготовляються) таким платником податку для їх подальшого використання у власній господарській діяльності.

Згідно до вимог п.п. 5.3.9 п. 5.3 ст. 5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»№ 283/97-ВР від 22.05.1997 року, із змінами та доповненнями, не належать до складу валових витрат будь-які витрати, не підтверджені відповідними розрахунковими, платіжними та іншими документами, обов'язковість ведення і зберігання яких передбачена правилами ведення податкового обліку.

Таким чином, відповідачем було встановлено, що ТОВ «ТД «Емікс Маркет»віднесено у періоді, що перевірявся, до складу валових витрат суми, які не підтверджені відповідними документами, що призвело до їх завищення за період з 01.01.2010 р. по 31.12.2010 р. на загальну суму 590 000,00 грн., у тому числі по періодах:

- за III квартал 2010 р. у розмірі 350 000,00 грн.;

- за IV квартал 2010 р. у розмірі 240 000,00 грн.

Перевіркою повноти визначення податку на прибуток за період з 01.01.2010 р. по 31.12.2010 р. було встановлено його заниження всього у сумі 147 500,00 грн., у тому числі по періодах:

- за III квартал 2010 р. у розмірі 87 500,00 грн.;

- за IV квартал 2010р. у розмірі 60 000,00 грн.

В результаті зазначеного, відповідачем було встановлено допущення позивачем порушень п.п. 5.3.9 п. 5.3 ст. 5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»№ 283/97-ВР від 22.05.1997 року, із змінами та доповненнями.

Згідно з п.13 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про деякі питання застосування законодавства про відповідальність за ухилення від сплати податків, зборів, інших обов'язкових платежів»від 08.10.2004 року №15 ухилення від сплати податків, зборів, інших обов'язкових платежів може бути вчинене як шляхом неподання документів, із їх обчисленням та сплатою до бюджетів чи, державних цільових фондів (податкових декларацій, розрахунків, бухгалтерських звітів і балансів тощо), так і шляхом приховування об'єктів оподаткування, а також шляхом заниження об'єктів оподаткування та іншими способами.

Статтею 67 Конституції України встановлено, що кожен зобовязаний сплачувати податки та збори в порядку і розмірах, встановлених законом.

В силу п. 1.3 ст. 1 Закону України «Про податок на додану вартість»- платник податку - особа, яка згідно з цим Законом зобов'язана здійснювати утримання та внесення до бюджету податку, що сплачується покупцем, або особа, яка імпортує товари на митну територію України.

Як вбачається з наявних матеріалів справи, доказів щодо визначення контрагентом позивача ТОВ «Оптдевайс»податкових зобовязань по правовідносинах із ТОВ «ТД «Емікс Маркет», за відповідні періоди, в яких позивачем були визначені суми податкового кредиту - позивачем до суду надано не було.

Згідно вимог п.п.1.8 Закону України «Про податок на додану вартість», бюджетне відшкодування - сума, що підлягає поверненню платнику податку з бюджету у зв'язку з надмірною сплатою податку у випадках, визначених цим Законом, а отже законодавством передбачено правовий зв'язок між бюджетним відшкодуванням (визначенням податкового кредиту) та отриманням Державним бюджетом надмірно сплаченого податку.

Таким чином, господарські операції між позивачем та ТОВ «Оптдевайс»об'єктивно призвели до порушення інтересів держави і суспільства у цілому. У даному випадку йдеться про порушення фінансово-економічних інтересів держави, її бюджетної системи, оскільки відповідно до пп. 19 п.1 ст.2 «Бюджетного кодексу України»від 21.06.2001 р. доходи бюджету складаються з усіх податкових, неподаткових та інших надходжень на безповоротній основі справляння яких передбачено законодавством України. Податковими надходженнями згідно з п.2 ст. 9 вищезазначеного Кодексу визнаються передбачені податковими законами України загальнодержавні і місцеві податки, збори та інші обов'язкові платежі, згідно з ст. 2 Закону України «Про систему оподаткування» № 1251-12 від 25.06.1991 р., під податком слід розуміти обов'язковий внесок до бюджету відповідного рівня, здійснений платниками у порядку і на умовах, що визначаються законами України про оподаткування. Сукупність податків і зборів до бюджетів та до державних цільових фондів, що справляються у встановленому законами України порядку, становить систему оподаткування та Конституції України, оскільки протиправні дії позивача ТОВ «Оптдевайс»руйнують бюджетну систему держави та систему оподаткування, яка створена в інтересах Держави.

Згідно правової позиції Верховного Суду України, викладеній в постанові від 26 вересня 2006 року правочин, який вчинено з метою, завідомо суперечною інтересам держави і суспільства, водночас суперечить моральним засадам суспільства, а тому згідно з ч. 1 ст. 203, ч. 2 ст. 215 ЦК України є нікчемним, і визнання такого правочину недійсним судом не вимагається.

Це означає, що в результаті виконання сторонами нікчемного правочину не можуть виникати як податкові зобов'язання, так і податковий кредит з податку на додану вартість, а відповідно і не виникає підстав для віднесення відповідних коштів до валових витрат.

Враховуючи вищевикладене, правочин між позивачем та ТОВ «Оптдевайс»є нікчемними, а тому відповідачем було правомірно встановлено факт заниження позивачем податкового зобовязання по податку на додану вартість за жовтень 2010 р. в розмірі 31166, 67 грн., а також суми податку на прибуток за ІІІ квартал 2010 р. в розмірі 87500, 00 грн. та за ІV квартал 2010 р. в розмірі 60000 грн.

Згідно ст. 86 Кодексу адміністративного судочинства України, суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та обєктивному дослідженні. Ніякі докази не мають для суду наперед встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності.

Згідно з ч.3 ст. 2 Кодексу адміністративного судочинства України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності субєктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони:

1)на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України;

2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано;

3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії);

4) безсторонньо (неупереджено);

5) добросовісно;

6) розсудливо;

7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації;

8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія);

9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення;

10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Відповідно до ч. 1 ст. 71 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Згідно з ч. 2 ст. 71 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності субєкта владних повноважень обовязок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Відповідач, як субєкт владних повноважень, довів правомірність прийнятих ним податкових повідомлень-рішень, натомість позивач не надав суду обґрунтованих пояснень та допустимих доказів в їх підтвердження, щодо протиправності прийнятих відповідачем податкових повідомлень-рішень, зважаючи на що, суд дійшов висновку, про відмову в задоволені позовних вимог в повному обсязі.

Враховуючи вищенаведене в сукупності, та керуючись ст.ст. 2, 71, 86, 94, 97, 158-163 КАС України, Окружний адміністративний суд м. Києва, -

ПОСТАНОВИВ:

В адміністративному позові відмовити.

Строк і порядок набрання судовим рішенням законної сили встановлені у статті 254 Кодексу адміністративного судочинства України, якщо інше не встановлено цим Кодексом.

Постанова може бути оскаржена до суду апеляційної інстанції за правилами, встановленими ст. ст. 185-187 КАС України.

Суддя: Я.І. Добрянська

Дата складання та підписання в повному обсязі постанови 12.09.2011 р.