Рішення № 18479519, 01.09.2011, Господарський суд Запорізької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

Запорізької області

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01.09.11 Справа № 09-12а/18720-24/296/10

Суддя Азізбекян Т.А.

за позовною заявою: Товариства з обмеженою відповідальністю “Кірасир” (49081 , м. Дніпропетровськ , вулиця Військова , будинок 51 ; код ЄДРПОУ 35395243).

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю “Агро КЛАСС” ( 95000 , Автономна Республіка Крим, місто Сімферополь , Залізничний район , вулиця Вузлова , будинок 7 ; ідентифікаційний код 25220725).

треті особи , які не заявляють самостійних позовних вимог на предмет спору на стороні відповідача 1 : 1. Товариство з обмеженою відповідальністю “ФЛАСК” ( юридична адреса : 71154 , Запорізька область , Бердянський район , с. Луначарське , вулиця Леніна , 91; фактична адреса : 71112 , Запорізька область , м. Бердянськ , вулиця Горького , 13/7; код ЄДРПОУ 25482052).

2. ОСОБА_3 ( АДРЕСА_1 ; ідентифікаційний номер НОМЕР_1).

3. ОСОБА_4 ( АДРЕСА_2 ; ідентифікаційний номер НОМЕР_2).

про визнання недійсним рішення загальних зборів, визнання права брати участь в управлінні товариством та зобовязати виконавчий орган товариства скликати позачергові загальні збори .

суддя Азізбекян Т.А.

У засіданні приймали участь представники:

від позивача: ОСОБА_1 (дов. №1 від 13.05.2011 р.) .

від відповідача: ОСОБА_2 ( дов. б/н від 26.08.2011 р.).

від третьої особи 1 не прибули.

від третьої особи 2 не прибули .

від третьої особи 3 не прибули.

СУТЬ СПОРУ:

Розглядаються позовні вимоги про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю “Агро КЛАСС” ( ідентифікаційний код юридичної особи 25220725) від 21.07.2010 р. в частині неприйняття рішення про створення Ревізійної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю “Агро КЛАСС” у складі учасників ОСОБА_3 , Товариства з обмеженою відповідальністю “ФЛАСК” та Товариства з обмеженою відповідальністю “Кірасир”, визнання права Товариства з обмеженою відповідальністю “Кірасир” ( ідентифікаційний код юридичної особи 35395243) брати участь в управлінні Товариством з обмеженою відповідальністю “Агро КЛАСС” шляхом включення до складу ревізійної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю “Агро КЛАСС”, зобовязання виконавчий орган Товариства з обмеженою відповідальністю “Агро КЛАСС” в строк не більше 5 днів з дня набрання судовим рішення чинності скликати позачергові загальні збори Товариства з обмеженою відповідальністю “Агро КЛАСС” на порядок денний яких винести та відповідно до положень частини 4 статті 146 ЦК України , статей 17, 18 , 63 Закону України “Про господарські товариства” , частини 2 статті 90 Господарського кодексу України розглянути питання визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу , створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів - Ревізійної комісії .

30.08.2010 р. позовні матеріали прийняті к провадженню , слухання господарської справи № 24/296/10 було призначено на 27.09.2010 р.

Провадження у справі неодноразово зупинялось відповідно до приписів статті 79 ГПК України , у звязку із розглядом апеляційних та касаційних скарг , розгляд справи № 24/296/10 відкладався , а термін вирішення спору продовжувався.

Представникам сторін відповідно до вимог Господарського процесуального кодексу України оголошені права та обовязки . Відводів складу суду в судовому засіданні 01.09.2011 р. не заявлено .

За клопотанням відповідача здійснюється фіксація судового процесу технічними засобами.

У засіданні суду 01.09.2011р., на підставі статей 82-1, 85 Господарського процесуального кодексу України, оголошено вступну і резолютивну частини рішення. Судом розяснено про час виготовлення рішення у повному обсязі.

Позивач в судовому засіданні 16.08.2011 р. підтримав заявлені позовні вимоги з підстав викладених у позовній заяві від 30.08.2010 р. , посилаючись на наступні обставини . ТОВ “Агро КЛАСС” зареєстроване 14.11.1997 р. Розмір статутного фонду ТОВ “Агро КЛАСС” складає 10 000 ,00 грн. Учасниками ТОВ “Агро КЛАСС” є : 1. ОСОБА_3 , розмір внеску до статутного фонду 6 000 , 00 грн. ( 60 % статутного фонду); 2. ОСОБА_4 , розмір внеску до статутного фонду 1 100 , 00 грн. ( 11 % статутного фонду) ; 3. Товариство з обмеженою відповідальністю “ФЛАСК” , розмір внеску до статутного фонду 400, 00 грн.( 4% статутного фонду) ; 4. Товариство з обмеженою відповідальністю “Кірасир” , розмір внеску до статутного фонду 2 500 , 00 грн. (25 % статутного фонду). Ревізійна комісія є обовязковим для створення контрольним органом товариства з обмеженою відповідальністю “Агро КЛАСС” та повинна створюватись в складі не менш ніж трьох осіб з числа учасників товариства ( які не є членами дирекції або директором товариства) , незалежно від того , чи передбачене її створення статутом товариства. ТОВ “Агро КЛАСС” з моменту своєї державної реєстрації до теперішнього часу не створило ревізійної комісії . На вимогу ТОВ “Кірасир” були скликані позачергові загальні збори учасників ТОВ “Агро КЛАСС” , до порядку денного яких було включено питання “ визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу , створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів Ревізійної комісії”. Зазначені загальні збори учасників ТОВ “Агро КЛАСС” відбулись 21.07.2010 р. За зазначеним питанням порядку денного представником ТОВ “Кірасир” було внесено пропозицію створити Ревізійну комісію ТОВ “Агро КЛАСС” в складі трьох осіб з числа учасників товариства ОСОБА_3 , Товариства з обмеженою відповідальністю “ФЛАСК” та Товариства з обмеженою відповідальністю “Кірасир”. Рішення загальними зборами учасників було не прийняте . Виконавчим органом ТОВ “Агро КЛАСС” , згідно положень розділу 7 Статуту ТОВ “Агро КЛАСС” є директор . Станом на 21 липня 2010 р. та на день подання позову директором ТОВ “Агро КЛАСС” є один з його учасників ОСОБА_4. Рішення зборів від 21.07.2010 р. є незаконним оскільки порушує вимоги статті 17 , частини 1 статті 63 Закону України “Про господарські товариства” та частини 2 статті 90 Господарського кодексу України . Просить позовні вимоги задовольнити .

Відповідач проти заявлених позовних вимог заперечив з огляду на таке . Загальні збори учасників ТОВ “Агро КЛАСС” , які відбулися 21.07.2010 р. , були позачерговими і скликалися на вимогу ТОВ “Кірасир” , як учасника ТОВ “Агро КЛАСС” , що володіє 25 відсотками голосів товариства , у відповідності до вимог частини 4 статті 61 Закону України “Про господарські товариства” та положень Статуту ТОВ “Агро КЛАСС”. Так, ТОВ “Кірасир” звернулося до ТОВ “Агро КЛАСС” з вимогами № 04 від 19.04.2010 р. та № 1/20 від 20.04.2010 р. про скликання Загальних зборів учасників ТОВ “Агро КЛАСС” ( в першій вимозі не пізніше ніж 24.06.2010 р. , в другій вимозі на 26.04.2010 р.) та запропонувало перелік питань , які підлягають обовязковому включенню до порядку денного позачергових загальних зборів учасників , де , зокрема , значилося і питання визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу , створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів Ревізійної комісії . У відповідь на вимоги № 04 від 19.04.2010 р. та № 1/20 від 20.04.2010 р. про скликання загальних зборів учасників ТОВ “Агро КЛАСС” направило ТОВ “Кірасир” листа № 122 від 29.04.2010 р. ( докази відправки на юридичну адресу та адресу для листування описи вкладення у цінний лист від 30.04.2010 р. та фіскальні чеки № 9659 і 9661 від 30.04.2010 р.) , в якому повідомлено , що позачергові загальні збори учасників ТОВ “Агро КЛАСС” , будуть скликані директором найближчим часом у відповідності до вимог частини 4 статті 61 Закону України “ Про господарські товариства “ та Положень Статуту ТОВ “Агро КЛАСС” , про що буде повідомлено додатково. Листом № 136 від 17.05.2010 р. ТОВ “Агро КЛАСС” повідомило про скликання та проведення на вимогу ТОВ “Кірасир” , як учасника , що володіє 25% статутного капіталу Товариства , позачергових загальних зборів учасників Товариства , на 18 червня 2010 р. об 11-00 за місцевим часом за адресою : Україна , Запорізька область , м. Бердянськ , вулиця Горького , 13/7 , поверх 4 , офіс ТОВ “Агро КЛАСС” , кабінет 9 , та включення до порядку денного позачергових загальних зборів Товариства всіх питань , які ТОВ “Кірасир” просило поставити на розгляд зборів учасників у вимогах № 04 від 19.04.2010 р. та № 1/20 від 20.04.2010 р. 18.06.2010 р. учасниками ТОА “Агро КЛАСС” було прийнято 100 % голосів рішення оголосити перерву в загальних зборах до 21.07.2010 р. об 11-00 , що підтверджується витягом з протоколу № 03 позачергових загальних зборів учасників ТОВ “Агро КЛАСС”. Листом № 159 від 18.06.2010 р. ТОВ “Агро КЛАСС” повідомило , що позачергові загальні збори учасників товариства , скликані на вимоги ТОВ “Кірасир” будуть продовжені 21.07.2010 р. об 11-00 за адресою : Україна , Запорізька область , м. Бердянськ , вулиця Горького , 13/7 , поверх 4 , офіс ТОВ “Агро КЛАСС” , кабінет 9. 21.07.2010 р. відбулися позачергові загальні збори учасників ТОВ “Агро КЛАСС” , на яких були розглянуті всі питання , які ТОВ “Кірасир” вимагало включити до порядку денного. ТОВ “Агро КЛАСС” в листі № 122 від 29.04.2010 р. зверталося до ТОВ “Кірасир” з проханням з метою забезпечення права учасників товариства ознайомитися з документами , внесеними до порядку денного зборів , гарантованого частиною 5 статті 61 Закону України “Про господарські товариства” , до 14 травня 2010 р. надати проект змін до Статуту Товариства , проекти правил , процедур та інших внутрішніх документів Товариства , які ТОВ “Кірасир” пропонувало розглянути загальним зборам , та запропонувати стратегію , політику та основні принципи діяльності Товариства , в тому числі в області інвестицій та позик , управління ризиками та розпорядження майном в інших сферах діяльності Товариства на 2010 , 2011 роки , які ТОВ “Кірасир” пропонувало затвердити загальним зборам. Питання про створення ревізійної комісії , як вбачається з протоколу № 03 від 18.06. 21.07.2010 р. (питання шосте та сьоме) , не було відхилено учасниками ТОВ “Агро КЛАСС” , а розгляд їх було відкладено на наступні загальні збори 75 % голосів учасників. Причиною для відкладення на наступні чергові загальні збори учасників ТОВ “Агро КЛАСС” питань про створення ревізійної комісії та затвердження положення про ревізійну комісію стало те , що не зважаючи на вимогу , викладену в листі № 122 від 29.04.2010 р. , надати проекти правил , процедур та інших внутрішніх документів Товариства для ознайомлення , ТОВ “Кірасир” таких документів не надало ні ТОВ “Агро КЛАСС” , ні учасникам особисто за 7 днів згідно з частиною 5 статті 61 Закону України “Про господарські товариства” до позачергових загальних зборів. Аналіз частини 2 статті 98 , пункту 1 частини 1 статті 116 , частини 1 статті 145 Цивільного кодексу України , частини 1 статті 58 Закону України “Про господарські товариства” та положень Статуту ТОВ “Агро КЛАСС” дає підстави для висновку , що учасники ТОВ “Агро КЛАСС” реалізують своє право на управління товариством шляхом участі у загальних зборах учасників , які є вищим органом управління товариства. Відповідно до частини 2 , частини 3 статті 59 Закону України “Про господарські товариства” , з питань , зазначених у пунктах “а” , “б” статті 41 цього Закону , а також при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим , якщо за нього проголосують учасники , що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства . З решти питань рішення приймається простою більшістю голосів. Отже , ТОВ “Кірасир” реалізувало своє право на участь в управлінні ТОВ “Агро КЛАСС” шляхом участі у загальних зборах учасників та голосуванням на цих зборах з питань порядку денного на власний розсуд. У відповідності до положень частини 2 статті 61 Закону України “Про господарські товариства” , позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин , зазначених в установчих документах , у разі неплатоспроможності товариства , а також у будь якому іншому випадку , якщо цього потребують інтереси товариства в цілому , зокрема , якщо виникає загроза значного скорочення статутного ( складеного) капіталу. Створення органів , що здійснюють постійний контроль за фінансово господарською діяльністю виконавчого органу , в тому числі і ревізійної комісії , віднесено до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства відповідно до положень частини 1 статті 63 Закону України “Про господарські товариства” та частини 2 статті 146 Цивільного кодексу України. Відповідно до частини 2 статті 35 Господарського процесуального кодексу України , факти , встановленні рішенням господарського суду ( іншого органу , який вирішує господарські спори) ,за винятком встановлених рішенням третейського суду , під час розгляду однієї справи , не доводяться знову при вирішенні інших спорів , в яких беруть участь ті самі сторони . ТОВ “ФЛАСК” звернулося до господарського суду Запорізької області з позовом до ТОВ “Агро КЛАСС” про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів учасників , оформлених протоколом № 03 від 18.06.- 21.07.2010 р. Рішенням господарського суду Запорізької області від 05.01.2011 р. у справі № 20/97/10 за позовом ТОВ “ФЛАСК” до ТОВ “Агро КЛАСС” про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів учасників , оформлених протоколом № 03 від 18.06.- 21.07.2010 р. , за участі третіх осіб , які не заявляють самостійних позовних вимог на предмет спору , на стороні відповідача ОСОБА_3 , ОСОБА_4 та ТОВ “Кірасир” , у задоволенні позову відмовлено . Рішенням господарського суду Запорізької області у справі № 6/5009/458/11 визнано недійсними рішення зборів засновників ТОВ “Агро КЛАСС” , оформлених протоколом № 02 від 21 березня 2008 р. Оскільки саме підчас зборів засновників 21 березня 2008 р. ТОВ “Агро КЛАСС” було прийнято рішення про схвалення вступу нового учасника ТОВ “Кірасир” засновником в ТОВ “Агро КЛАСС” і виділити йому долю в розмірі 25 % статутного капіталу без збільшення статутного фонду товариства , то визнання недійсним цього рішення позбавляє ТОВ “Кірасир” статусу учасника ТОВ “Агро КЛАСС”. Просить у задоволенні позовних вимог відмовити повністю.

Третя особа -1 ( ТОВ “ФЛАСК”) проти заявленого позову заперечує посилаючись на обставини викладені у поясненнях від 18.10.2010 р.

Третя особа 2 ( ОСОБА_3) проти заявлених позовних вимог заперечує з огляду на обставини викладені у письмових поясненнях від 15.10.2010 р.

Третя особа 3 (ОСОБА_4) просить суд у задоволенні позову відмовити , з підстав викладених у письмових поясненнях від 14.10.2010 р.

Дослідивши матеріали справи, вислухавши пояснення представників сторін , суд -

ВСТАНОВИВ:

Відповідно до пунктів 1.3 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю “Агро КЛАСС” ( код ЄДРПОУ 25220725) , в редакції зареєстрованій державним реєстратором 13.10.2008 р. , Учасниками Товариства є : 1. ОСОБА_3 ; 2. ОСОБА_4 ; 3. ТОВ “ФЛАСК” ; 4. ТОВ “Кірасир”.

За змістом пункту 4.1 Статуту ТОВ “Агро КЛАСС” , для забезпечення діяльності товариства за рахунок учасників утворюється статутний капітал у розмірі 10 000 грн. , в утворенні якого приймають участь учасники , вносячи 100 % статутного капіталу .

Внески засновників у статутному капіталі розподілені наступним чином : 1. ОСОБА_3 , вклад учасника 6 000 грн. , % голосів 60 % , розмір частки 60 % ; 2. ОСОБА_4 , вклад учасника - 1 100 грн. , % голосів 11% , розмір частки 11 % ; 3. ТОВ “ФЛАСК” , вклад учасника 400 грн. , % голосів 4% , розмір частки 4% ; 4. ТОВ “Кірасир” , вклад учасника 2500 грн. , % голосів 25% , розмір частки 25%.

Листами № 04 від 19.04.2010 р. , № 1/20 від 20.04.2010 р. , адресованими ТОВ “Агро КЛАСС” , директор ТОВ “Кірасир” заявив вимогу щодо скликання та проведення не пізніше 24.06.2010 р. ( в листі № 1/20 від 20.04.2010 р. не пізніше 26.04.2010 р.) позачергових загальних зборів у часників ТОВ “Агро КЛАСС” з обовязковим включенням до порядку денного питань : 1. Обрання Голови та Секретаря загальних зборів Товариства ; 2. Звіт виконавчого органу Товариства за 2008 , 2009 роки та 1 квартал 2010 року ; 3. Прийняття рішення за наслідками розгляду звіту виконавчого органу Товариства за 2008 , 2009 роки та 1 квартал 2010 року ; 4. Затвердження річних звітів Товариства , річних результатів діяльності за 2008 , 2009 роки та 1 квартал 2010 року ; 5. Розподіл прибутку Товариства за 2008 , 2009 роки . Затвердження розміру річних дивідендів за 2008 , 2009 роки , строків виплат ; 6. Внесення змін до Статуту Товариства , шляхом викладенні у новій редакції ; 7. Затвердження правил , процедури та інших внутрішніх документів Товариства ; 8. Визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу , створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів Ревізійної комісії ; 9. Прийняття рішення про проведення перевірки фінансово господарської діяльності Товариства за 2008 , 2009 роки та 1 квартал 2010 року ; 10. Прийняття рішення про проведення аудиторської перевірки , визначення аудитора , погодження розміру оплати його послуг ; 11. Представлення виконавчим органом Товариства річного бюджету , бізнес плану на 2010 , 2011 роки , їх затвердження ; 12. Затвердження стратегії , політики та основних принципів діяльності Товариства , в тому числі в області інвестицій та позик , управління ризиками та розпорядження майном і в інших сферах діяльності Товариства на 2010 , 2011 роки.

Директор ТОВ “Агро КЛАСС” листом від 17.05.2010 р. № 136 повідомив учасників про скликання та проведення на вимогу ТОВ “Кірасир” позачергових загальних зборів ТОВ “Агро КЛАСС” , які відбудуться 18 червня 2010 р. об 11- 00 годині за місцевим часом за адресою : Запорізька область , м. Бердянськ , вулиця Горького , 13/7 , поверх 4 , офіс ТОВ “Агро КЛАСС” , кабінет 9 , із порядком денним : 1. Обрання Голови та Секретаря загальних зборів Товариства ; 2. Звіт виконавчого органу Товариства за 2008 , 2009 роки та 1 квартал 2010 року ; 3. Прийняття рішення за наслідками розгляду звіту виконавчого органу Товариства за 2008 , 2009 роки та 1 квартал 2010 року ; 4. Затвердження річних звітів Товариства , річних результатів діяльності за 2008 , 2009 роки та 1 квартал 2010 року ; 5. Розподіл прибутку Товариства за 2008 , 2009 роки . Затвердження розміру річних дивідендів за 2008 , 2009 роки , строків виплат ; 6. Внесення змін до Статуту Товариства , шляхом викладенні у новій редакції ; 7. Затвердження правил , процедури та інших внутрішніх документів Товариства ; 8. Визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу , створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів Ревізійної комісії ; 9. Прийняття рішення про проведення перевірки фінансово господарської діяльності Товариства за 2008 , 2009 роки та 1 квартал 2010 року ; 10. Прийняття рішення про проведення аудиторської перевірки , визначення аудитора , погодження розміру оплати його послуг ; 11. Представлення виконавчим органом Товариства річного бюджету , бізнес плану на 2010 , 2011 роки , їх затвердження ; 12. Затвердження стратегії , політики та основних принципів діяльності Товариства , в тому числі в області інвестицій та позик , управління ризиками та розпорядження майном і в інших сферах діяльності Товариства на 2010 , 2011 роки.

За змістом Протоколу № 03 позачергових загальних зборів учасників ТОВ “Агро КЛАСС” від 18.06.- 21.07.2010 р. , в звязку з оглядом учасниками ТОВ “Агро КЛАСС” витягу з ДРЮОФОП від 17.06.2010 р. щодо обмеження повноважень директора ТОВ “Кірасир” відповідно до п. 8 статуту ТОВ “Кірасир” , в роботі загальних зборів на стадії процедури реєстрації учасників було оголошено перерву до 11-00 21.07.2010 р. для подання представниками ТОВ “Кірасир” засвідченої копії статуту ТОВ “Кірасир” та довідки про реквізити банківських рахунків товариства . Після перерви загальні збори учасників ТОВ “Агро КЛАСС” продовжили роботу об 11-00 21.07.2010 р. за тією ж адресою .

Як вбачається з копії Журналу реєстрації учасників позачергових зборів ТОВ “Агро КЛАСС” від 21.07.2010 р. на позачергових зборах 21.07.2010 р. були присутні учасники , які у сукупності володіють 100 % голосів .

Загальними зборами ( протокол від 18.06. 21.07.2010 р. № 03 ) прийнято рішення по усім пунктам порядку денного , крім : п. 5 “Внесення змін до статуту товариства” , п. 6 “Затвердження правил , процедур та інших внутрішніх документів товариства “ ( рішенням загальних зборів перенесено розгляд Положення про ревізійну комісію товариства на наступні чергові збори учасників товариства) , п. 7 “Визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу , створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів ревізійної комісії” ( рішенням загальних зборів перенесено розгляд питання формування ревізійної комісії товариства на наступні чергові збори учасників товариства ) , п. 8 “Прийняття рішення про проведення перевірки фінансово господарської діяльності товариства за 2008 , 2009 роки та 1 квартал 2010 р.” , п. 9 “Прийняття рішення про проведення аудиторської перевірки , визначення аудитора , погодження розміру оплати його послуг”.

ТОВ “Кірасир” звернулось до господарського суду Запорізької області з позовними вимогами про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ “Агро КЛАСС” від 21.07.2010 р. в частині неприйняття рішення про створення Ревізійної комісії ТОВ “Агро КЛАСС” у складі учасників ОСОБА_3 , Товариства з обмеженою відповідальністю “ФЛАСК” та Товариства з обмеженою відповідальністю “Кірасир”.

Відповідно до узагальнення Верховного Суду України від 01.08.2007 р. “Практика розгляду судами корпоративних спорів” , підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів ( учасників) господарського товариства можуть бути : - порушення вимог закону та / або установчих документів підчас скликання та проведення загальних зборів товариства ; - акціонер ( учасник) товариства був позбавлений можливості взяти участь у загальних зборах; - рішення загальних борів порушує права чи законні інтереси акціонера ( учасника) товариства .

Відповідно до частини 2 статті 35 ГПК України , факти , встановлені рішенням господарського суду ( іншого органу , який вирішує господарські спори ) , за винятком встановлених рішенням третейського суду , під час розгляду однієї справи , не доводяться знову при вирішенні інших спорів , в яких беруть участь ті самі сторони .

Так , 05.01.2011 р. в рамках господарського провадження по справі № 20/97/10 , за позовом ТОВ “ФЛАСК” до ТОВ “Агро КЛАСС” , треті особи , які не заявляють самостійних позовних вимог на стороні відповідача : - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ТОВ “Кірасир” про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів учасників ТОВ “Агро КЛАСС” , оформлених протоколом № 03 від 18 червня 21 липня 2010 р. , оголошено вступну і резолютивну частини рішення ( рішення оформлено у повному обсязі та підписано 10.01.2011 р.). У задоволенні позовних вимог відмовлено повністю .

Постановою Вищого господарського суду України від 11 травня 2011 р. у справі № 20/97/10 рішення суду першої інстанції залишено без змін.

В обґрунтування прийнятого рішення судом зазначається , що про проведення спірних позачергових загальних зборів учасники , були належним чином і своєчасно повідомлені з вказівкою у листі порядку денного загальних зборів . Судом не встановлено порушення вимоги закону та / або установчих документів ТОВ “Агро КЛАСС” під час скликання та проведення загальних зборів товариства з підстав , які заявлено ТОВ “ФЛАСК”.

За приписами статті 50 Закону України “Про господарські товариства” , товариством з обмеженою відповідальністю визнається товариство , що має статутний капітал , розподілений на частки , розмір яких визначається установчими документами.

Вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників, які складаються з учасників товариства або призначених ними представників ( ст. 58 Закону).

До компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю належить , зокрема , вирішення питання про визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу , створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів ( ст. 59 Закону).

Загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю вважаються повноважними , якщо на них присутні учасники , що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів ( ст. 60 Закону).

Позачергові загальні збори учасників ТОВ скликаються головою товариства при наявності обставин , зазначених в установчих документах , у разі неплатоспроможності товариства , а також у будь якому іншому випадку , якщо цього потребують інтереси товариства в цілому , зокрема , якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу .

Відповідно до положень статті 63 Закону України “Про господарські товариства” , контроль за діяльністю дирекції ( директора) товариства з обмеженою відповідальністю здійснюється ревізійною комісією , що утворюється загальними зборами учасників товариства з їх числа , в кількості , передбаченій установчими документами , але не менше 3 осіб , члени дирекції ( директор) не можуть бути членами ревізійної комісії .

Як вбачається із змісту Протоколу № 03 від 18.06.- 21.07.2010 р. , головою зборів ОСОБА_3 була внесена пропозиція включити до порядку денного , крім іншого , питання про затвердження правил , процедур та інших внутрішніх документів Товариства , а також про визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу , створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів Ревізійної комісії .

Рішення було прийнято одноголосно ( 100%).

При розгляді 6 питання , ОСОБА_7 було запропоновано перенести розгляд Положення про ревізійну комісію Товариства , надане ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_1 , на наступні чергові збори учасників Товариства , у звязку з тим , що Положення про ревізійну комісію не було надано учасникам до початку зборів.

Більшістю голосів ( 75%) учасники проголосували про перенесення розгляду Положення про ревізійну комісію Товариства на наступні чергові збори учасників Товариства.

З урахуванням викладених обставин , суд не вбачає достатніх правових підстав для задоволення позовних вимог про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ “Агро КЛАСС” від 21.07.2010 р. в частині неприйняття рішення про створення Ревізійної комісії ТОВ “Агро КЛАСС” у складі учасників ОСОБА_3 , Товариства з обмеженою відповідальністю “ФЛАСК” та Товариства з обмеженою відповідальністю “Кірасир” , оскільки вирішення цього питання було відкладено вищим органом ТОВ “Агро КЛАСС” на наступні чергові збори учасників Товариства .

Позовна вимога ТОВ “Кірасир” про визнання права товариства брати участь в управлінні Товариством з обмеженою відповідальністю “Агро КЛАСС” шляхом включення до складу ревізійної комісії ТОВ “Агро КЛАСС” , випливає фактично з першої вимоги.

Як вбачається із змісту Протоколу № 03 позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю “Агро КЛАСС” ( ідентифікаційний код 25220725) від 18 червня 21 липня 2010 року , по сьомому питанню порядку денного слухали ОСОБА_5 , яка запропонувала створити Ревізійну комісію в складі трьох осіб за участю представників ОСОБА_3 , ТОВ “Кірасир” , ТОВ “ФЛАСК”. Рішення не прийнято (голосували : “за” 25 % голосів , “ проти” 75%). Представником ОСОБА_4 ( ОСОБА_7) запропоновано перенести розгляд питання формування Ревізійної комісії Товариства на наступні чергові збори учасників Товариства .

Відповідно до вимог статті 116 ЦК України , учасники господарського товариства мають право у порядку , встановленому установчим документом , крім випадків , встановлених законом , брати участь в управлінні товариством.

За змістом Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю “Агро КЛАСС” в редакції змін , зареєстрованих 13.10.2008 р. ( номер запису 10791050007000032), учасники Товариства мають право брати участь в управлінні справами Товариства у порядку , передбаченому Статутом , у відповідності з чинним законодавством України .

На підставі вимог статті 59 Закону України “Про господарські товариства” , до компетенції зборів ТОВ належить вирішення питання про визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу , створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів .

Оскільки на зборах , які відбулись 21 липня 2010 р. розгляд з шостого та сьомого питань був відкладений на наступні чергові збори учасників Товариства , а вирішення питання про створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів відноситься до виключної компетенції вищого органу товариства - загальних зборів , суд не знаходить достатніх правових підстав для задоволення позовних вимог в частині про визнання права товариства брати участь в управлінні Товариством з обмеженою відповідальністю “Агро КЛАСС” шляхом включення до складу ревізійної комісії ТОВ “Агро КЛАСС”.

В позовній заяві від 30.08.2010 р. позивачем також заявлені позовні вимоги про зобовязання виконавчий орган Товариства з обмеженою відповідальністю “Агро КЛАСС” в строк не більше 5 днів з дня набрання судовим рішенням чинності скликати позачергові загальні збори Товариства з обмеженою відповідальністю “Агро КЛАСС” на порядок денний яких винести та відповідно до положень частини 4 статті 146 ЦК України , статей 17, 18, 63 Закону України “Про господарські товариства” , частини 2 статті 90 Господарського кодексу України розглянути питання визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу , створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів Ревізійної комісії.

Відповідно до статті 61 Закону України “Про господарські товариства” , позачергові загальні збори учасників ТОВ скликаються головою товариства при наявності обставин , зазначених в установчих документах , у разі неплатоспроможності товариства , а також у будь якому іншому випадку , якщо цього потребують інтереси товариства в цілому , зокрема , якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу .

Питання визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу , створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів Ревізійної комісії відноситься до виключної компетенції загальних зборів учасників Товариства , а відтак суд не має законних підстав зобовязувати виконавчий орган Товариства скликати позачергові загальні збори .

Крім того , спосіб захисту обраний позивачем не відповідає статті 16 Цивільного кодексу України .

У задоволенні заявлених позовних вимог відмовляється повністю .

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 45, 49, 82, 821, 84, 85 Господарського процесуальногокодексуУкраїни, суд -

ВИРІШИВ:

У задоволенні позовних вимог відмовити .

Суддя Т.А. Азізбекян

рішення оформлене та підписано у повному обсязі 09.09.2011 р.