Ухвала суду № 18153436, 21.07.2011, Львівський апеляційний адміністративний суд

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 липня 2011 р. <Текст >Справа № 80141/09/9104 Колегія суддів Львівського апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого суддіПліша М.А.,

суддів Коваля Р.Й., Судової-Хомюк Н.М.,

при секретарі судового засіданняЛивак М.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові апеляційну скаргу державної податкової інспекції у Шевченківському районі м. Львова на постанову Львівського окружного адміністративного суду від 24 вересня 2009 року у справі за позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Віардо» до державної податкової інспекції у Шевченківському районі м. Львова про визнання нечинним податкового повідомлення-рішення,-

В С Т А Н О В И Л А :

товариство з обмеженою відповідальністю «Віардо» звернулось в суд першої інстанції з адміністративним позовом до державної податкової інспекції у Шевченківському районі м. Львова в якому просило визнання нечинним податкове повідомлення-рішення відповідача №0001712300/0 від 12 червня 2009 року.

Постановою Львівського окружного адміністративного суду від 24 вересня 2009 року позовні вимоги задоволено, визнано протиправним та скасовано податкове повідомлення-рішення державної податкової інспекції у Шевченківському районі м. Львова №0001712300/0 від 12 червня 2009 року.

Не погодившись з таким рішенням суду першої інстанції державна податкова інспекція у Шевченківському районі м. Львова оскаржила його в апеляційному порядку.

В апеляційній скарзі зазначає, що між ТзОВ «Віардо» (Покупець) з однієї сторони та ТзОВ «Східноукраїнська фондова компанія» (Продавець) з другої сторони укладено Договір купівлі-продажу цінних паперів №Д 17/2009/008 від 20.09.07 р. згідно якого ТзОВ «Віардо»придбало прості іменні акції ВАТ «Донбасенергобуд» в кількості 4 000 000 шт. за курсовою вартістю 14000 грн. Передачу простих іменних акцій, емітованих ВАТ «Донбасенергобуд» оформлено актом прийому-передачі цінних паперів за договором №Д17/2009/008 від 20.09.07р.

Згідно виписки зберігача цінних паперів - ВАТ «Електрон Банк» про обіг на рахунку в цінних паперах ТзОВ «Віардо» №003323 за період з 03.09.2007р. по 28.09.2007р., акції ВАТ «Донбасенергобуд» у кількості 4000000 шт. зараховані на вказаний рахунок - 21.09.2007р. Розрахунки між ТзОВ «Віардо» та ТзОВ «Східноукраїнська фондова компанія» за придбані акції емітента, були проведені шляхом перерахування грошових коштів 21.09.2007 р. з банківського рахунку Покупця №26005310004601 в філії АБ «Південний» на банківський рахунок Продавця №2650701074 в Донбаській філії ВАТ «Родовід Банк» на загальну суму 14000,00 грн.

У подальшому, відповідно до укладеного Договору доручення №Б/248-09-07 від 25.09.07 р., ТзОВ «Віардо»(Довіритель) з однієї сторони, доручив ТзОВ «Карпати-брок» (Повірений) з другої сторони, надати послуги по продажу цінних паперів прості іменні векселі ВАТ «Донбасенергобуд» у кількості 4000000 шт. за ціною пакету цінних паперів 1 000 000 грн. Винагорода Повіреного відповідно до укладеного Договору складає 500,00 грн. За умовами та на підставі Договору доручення №Б/248-09-07 від 25.09.07р., ТзОВ «Карпати-брок» інформує ТзОВ «Віардо» у звіті від 25.09.2007р., що Повірений уклав за дорученням та від імені Довірителя з ОСОБА_1 «Покупець» Договір на продаж вище зазначених цінних паперів, що належать Довірителю. Покупець зобов'язується сплатити Довірителю суму зазначену в Договорі в повному обсязі протягом двадцяти банківських днів з дати підписання Договору купівлі-продажу. Крім цього складено акт прийому-передачі наданих послуг від 25.09.2007 р.

Згідно виписки зберігача цінних паперів ВАТ «Електрон Банк» про обіг на рахунку в цінних паперах ТзОВ «Віардо» №003323 за період з 03.09.2007р. по 28.09.2007 р. акції ВАТ «Донбасенергобуд» у кількості 4000000 шт. списано з рахунку- 27.09.2007р.

Розрахунок по даному договору проведено шляхом оформлення акту прийому-передачі векселя до погашення від 26.09.2007р., відповідно до якого громадянин України ОСОБА_1 векселетримач) передав, а ТзОВ «Віардо»(векселедавець) прийняв до погашення простий вексель серії АА № 0541981 з терміном погашення за пред'явленням, емітований ТзОВ «Віардо» - 25.09.2007р., номінальною вартістю 1000000,00 грн. Угодою про припинення зобов'язань зарахуванням від 27.09.2007р. громадянин України ОСОБА_1 та ТзОВ «Віардо» керуючись ст.601 Цивільного кодексу України домовились, що їхні взаємні зобов'язання щодо оплати вартості цінних паперів за Договором купівлі-продажу № Б/248-09-07 від 25.09.07 р.та актом прийому-передачі векселя до погашення від 26.09.2007 р., припиняються шляхом зарахування зустрічних однорідних вимог.

Згідно договору доручення №Б/249/-09-07 від 25.09.07 р. укладеного між ТзОВ «Віардо»(Довіритель) з однієї сторони, та ТзОВ «Карпати-брок» (Повірений) з другої сторони, відповідно до якого Довіритель доручає, а Повірений зобов'язується від імені та за рахунок Довірителя надати послуги з купівлі цінних паперів на умовах, визначених вищезазначеним Договором, відповідно до якого придбано у фізичної особи підприємця ОСОБА_2 прості іменні акції ВАТ «Укрспецточмаш2 у кількості 4 000 000 піт. вартість пакету 1 000 000 грн.

Відповідно пункту 3 (б) Договору доручення, Повірений зобов'язаний узгоджувати з Довірителем та попереджати його про рівень можливого ризику у разі купівлі цінних паперів. Винагорода Повіреного відповідно до укладеного Договору складає 500,00 грн.

Виконуючи умови договору доручення №Б/249-09-07 від 25.09.07р., ТзОВ «Карпати-брок» інформує ТзОВ «Віардо»(Покупець) у звіті від 25.09.2007 р., що Повірений уклав за дорученням та від імені Довірителя з (Продавцем) - фізичною особою підприємцем ОСОБА_2 Договір з купівлі для Довірителя саме таких простих іменних акцій які визначені договором доручення №Б/249-09-07 від 25.09.07 р, та складено акт прийому-передачі наданих послуг від 25.09.2007 р. Крім цього, Довіритель зобов'язується сплатити Продавцю суму визначену у Договорі в повному обсязі протягом п'яти банківських днів з дати підписання Договору. Згідно виписки зберігача цінних паперів - ВАТ «Електрон Банк» про обіг на рахуку цінних паперах ТзОВ «Віардо» №003323 за період з 03.09.2007р. по 28.09.2007 р.. акції ВАТ «Укрспецточмаш» у кількості 4000000 шт. зараховано на вказаний рахунок 27.09.2007 р.

Розрахунок по даному договору проведено шляхом оформлення акту прийому-передачі векселя від 25.09.2007 р., відповідно до якого ТзОВ «Віардо» (Покупець) передало в забезпечення оплати за цінні папери, а фізична особа підприємець ОСОБА_2 (Продавець) прийняв простий вексель серії АА № 0541981 з терміном погашення за «пред'явленням», емітований ТзОВ «Віардо» - 25.09.2007р., номінальною вартістю 1000000,00 грн.

По даних бухгалтерського обліку ТзОВ «Віардо» придбані акції ВАТ «Укрспецточмаш» в кількості 4000000 шт. на суму 1000000,00 грн. обліковуються на балансовому рахунку 14.3 «Види цінних паперів» і станом на 31.12.2008р. залишок акцій емітованих ВАТ «Укрспецточмаш» складає 4000000 шт. на суму 1000000,00 грн.

Одночасно встановлено, що відповідно до постанови господарського суду Дніпропетровської області по справі № А8/178-07 від 17.07.2007 р. визнано недійсними: запис про державну реєстрацію ВАТ «Укрспецточмаш»; установчі (статутні) документи ВАТ «Укрспецточмаш» з моменту їх реєстрації та свідоцтво про державну реєстрацію з моменту його видачі; реєстрацію випуску акцій ВАТ «Укрспецточмаш» з моменту внесення інформації про неї до Загального реєстру випуску цінних паперів; свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Укрспецточмаш» з моменту його видачі; припинити державну реєстрацію ВАТ «Укрспецточмаш» (код ЄДРПОУ-33 806894).

Розпорядженням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №128-3 від 09.10.2007 р,. зупинено обіг акцій ВАТ «Укрспецточмаш». Наступним розпорядженням №67-С-А від 27.12.2007р., ДКЦПФР скасувала реєстрацію акцій та анулювала свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Укрспецточмаш» видане 07.03.2006р.за№ 111/1/. Крім цього встановлено, що Дніпропетровським територіальним управлінням ДКЦПФР складено акт про незнаходження емітента за адресою від 08.11.2007 р.

Згідно виписки зберігача цінних паперів - ВАТ «Електрон Банк» про обіг на рахунку в цінних паперах ТзОВ «Віардо» №003323 за період з 03.09.2007 р. по 28.09.2007 р., акції ВАТ«Укрспецточмаш» у кількості 4000000 шт., списано з рахунку - 25.02.2008р.на підставі вищезазначеного розпорядженням ДКЦПФР №67-С-А від 27.12.2007р.

Рішенням ДПІ у Бабушкінському районі м.Дніпропетровська - підприємство знято з обліку - 27.07.2007 р.

У відповідності до п.7.6. ст.7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» оподаткування операцій особливого виду розповсюджується на оподаткування операцій з цінними паперами та деривативами. У відповідності до п.1.4. ст.1.цього Закону цінний папір - документ, що засвідчує право володіння або відносини позики та відповідає вимогам, установленим законодавством про цінні папери.

Законодавством про цінні папери, зокрема Законом України «Про цінні папери та фондовий ринок», із змінами та доповненнями передбачено такі вимоги: цінні папери - документи встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчують грошові або інші майнові права, визначають взаємовідносини особи, яка їх розмістила (видала), і власника та передбачають виконання зобов'язань згідно з умовами їх розміщення, а також можливість передачі прав, що випливають із цих документів, іншим особам; акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерног о товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України.

У відповідності до абз.1 ст.194 глави 14 Цивільного кодексу України від 16.01.03 р. цінним папером є документ встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчує грошове або інше майнове право і визначає взаємовідносини між особою, яка його випустила (видала), і власником та передбачає виконання зобов'язань згідне; з умовами його випуску, а також можливість передачі прав, що випливають з цього документа, іншим особам. Статтею 59 Господарського кодексу України визначено, що скасування державної реєстрації позбавляє суб'єкта господарювання статусу юридичної особи і є підставою для вилучення його з державного реєстру. Суб'єкт господарювання вважається ліквідованим з дня внесення до державного реєстру запису про припинення його діяльності.

Також статтею 22 Закону України «Про господарські товариства» визначено, що ліквідація товариства вважається завершеною, а товариство таким, що припинило свою діяльність, з моменту внесення запису про це до державного реєстру.

Таким чином, у разі припинення діяльності акціонерного товариства припиняється і право власника акцій щодо отримання прибутку, право на управління, тощо, тобто з цього часу раніше випущені акції не можуть посвідчувати майнові права її власника і бути об'єктом цивільно-правових угод.

Відповідно до ст. 177 Цивільного кодексу України об'єктами цивільних прав є речі, у тому числі гроші та цінні папери, інше майно, майнові права, результати робіт, послуги, результати інтелектуальної, творчої діяльності, інформація, а також інші матеріальні і нематеріальні блага. Згідно зі ст.178 Цивільного кодексу України об'єкти цивільних прав можуть вільно відчужуватися або переходити від однієї особи до іншої в порядку правонаступництва чи спадкування або іншим чином, якщо вони не вилучені з цивільного обороту, або не обмежені в обороті, або не є невід'ємними від фізичної чи юридичної особи.

Тому апелянт вважає, що у разі здійснення суб'єктами господарської діяльності операцій з акціями, емітованими підприємствами, щодо яких судом визнано недійсними записи про проведення державної реєстрації, установчі документи та свідоцтва про державну реєстрацію з моменту їх видачі і визнано недійсними реєстрації випуску акцій з моменту внесення інформації про них до загального реєстру випуску цінних паперів та свідоцтва про реєстрацію випуску акцій з моменту їх віддачі, такі акції не можуть бути об'єктами цивільних прав та не відповідають терміну «цінні напери» який встановлено чинним законодавством, а також не оподатковуються згідно п. 7.6 ст. 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств».

За перевірений період з 01.07.2007 р. по 31.12.2008 р. встановлено, що ТзОВ «Віардо» подаючи до органу ДПС за місцем реєстрації податкові Декларації з податку па прибуток підприємство не подавало Додатки КЗ до рядка 01.4 декларації «Розрахунок фінансових результатів операцій з цінними паперами та деривативами», тим самим в самій Декларації (код рядка 01.4 КЗ) не відображало прибутку від операцій з цінними паперами.

Враховуючи вищеописане ТзОВ «Віардо» порушуючи п.7.6. ст.7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» в 3-му кварталі 2007р. не відобразило в додатку КЗ до рядка 01.4 Декларації, та в самій Декларації, прибуток по операції з придбання (Договір №Д17/2009/008 від20.09.07р.) та відчуження (договір доручення №Б/248-09-07 від 25.09.07р) акцій емітента - ВАТ. «Донбасенергобуд» у кількості 4000000 пгг. на суму 986000,00 грн.(1000000,00 грн. - 14000,00 грн.).

Враховуючи вище наведене просить скасувати постанову суду першої інстанції та постановити нове рішення, яким в задоволенні позову відмовити повністю.

Заслухавши суддю доповідача, вивчивши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає з наступних міркувань.

Судом першої інстанції встановлено, що за результатами проведеної планової виїзної перевірки позивача відповідачем складено Акт про результати планової виїзної перевірки з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства № 895/105/23-118/30275880 від 09.06.2009 року. На підставі акту відповідач виніс спірне податкове повідомлення-рішення №0001712300/0 від 12 червня 2009 року, яким позивачу у зв'язку з порушенням п.7.6 ст. 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» визначено суму податкового зобов'язання у розмірі 369750 грн. (в т.ч. за основним платежем 246500 грн. та штрафні санкції 123250 грн.).

Розглядаючи спір та даючи оцінку вище згаданим правовідносинам суд першої інстанції правильно вважав, що предметом доказування у даній справі є обґрунтованість віднесення позивачем у 3-му кварталі 2007 року до складу витрат по операціях з цінними паперами суми 1000000 грн. за придбані ним акції ВАТ «Укрспецточмаш», бо до складу валових доходів в рядку 01.4 декларації з податку на прибуток підприємства включається саме прибуток, який згідно абз. 3 п. 7.6.1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» визначається як різниця доходів та витрат по операціях з цінними паперами протягом звітного періоду. Факт неврахування відповідачем операції з придбання позивачем акцій ВАТ «Укрспецточмаш» на суму 1000000 грн. як підстави для віднесення цієї суми на витрати є підставою для висновку про заниження позивачем скоригованого валового доходу, а тому відповідно відповідач вважає, що в порушення п.7.6 ст.7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» позивачем у 3 кварталі 2007 року не відображено в Додатку КЗ до рядка 01.4 декларації та в самій декларації прибутку у сумі 986000 грн. по операціях з придбання (договір № 17/2009/008 від 20.09.2007 року) та відчуження (договір доручення № Б/248-09-07 від 25 вересня 2007 року) акцій емітента ВАТ «Донбасенергобуд». Як наслідок, такі висновки відповідача були підставою прийняття спірного податкового повідомлення-рішення про донарахування податку на прибуток та штрафних санкцій.

Задовольняючи позовні вимоги суд першої інстанції правильно вважав, що як правову підставу своїх висновків податковий орган зазначає ст. 178 Цивільного кодексу України, згідно якої об'єкти цивільних прав (в даному випадку акції) можуть вільно відчужуватися або переходити від однієї особи до іншої в порядку правонаступництва чи спадкування або іншим чином, якщо вони не вилучені з цивільного обороту, або не обмежені в обороті, або не є невід'ємними від фізичної чи юридичної особи. Відповідач вважав, що у разі здійснення суб'єктами господарської діяльності операцій з акціями, емітованими підприємствами, щодо яких судом визнано недійсними записи про проведення державної реєстрації, установчі документи та свідоцтва про державну реєстрацію з моменту їх видачі і визнано недійсними реєстрації випуску акцій з моменту внесення інформації про них до загального реєстру випуску цінних паперів та свідоцтва про реєстрацію випуску акцій з моменту їх видачі, такі акції не можуть бути об'єктами цивільних прав та не відповідають терміну «цінні папери», а також не оподатковуються згідно п.7.6 ст.7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств».

Підставами для такого висновку податковий орган вважав постанову господарського суду Дніпропетровської області у справі №А8/178-07 від 17.07.2007 року, якою визнано недійсними запис про державну реєстрацію ВАТ «Укрспецточмаш», установчі (статутні) документи ВАТ «Укрспецточмаш», свідоцтво про державну реєстрацію з моменту його видачі, реєстрацію випуску акцій ВАТ «Укрспецточмаш», свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Укрспецточмаш» з моменту його видачі і на підставі цієї постанови суду ВАТ «Укрспецточмаш» згідно положень ст. 59 ГК України, ст. 22 Закону України «Про господарські товариства» є ліквідованим, а отже, його акції вилучено з цивільного обороту.

Однак суд першої інстанції правильно вказав, що юридична особа вважається припиненою з моменту внесення відповідного запису до Єдиного державного реєстру, а згідно долученого до матеріалів справи витягу від 09.07.2009 р. юридична особа ВАТ «Укрспецточмаш» перебуває в стані припинення підприємницької діяльності, проте така не є припиненою.

Крім того, суд першої інстанції встановив, що постанова суду у справі №А8/178-07 від 17.07.2007 року переглядалася в апеляційному порядку Дніпропетровським апеляційним адміністративним судом. То відповідно, з урахуванням положень ст. 254 КАС України, обгрунтовано вказав, що згадана постанова суду набрала законної сили 10 квітня 2009 року.

Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що податковим органом, при прийнятті спірного рішення, не взято до уваги той факт, що порядок зупинення обігу акцій, відновлення обігу акцій, скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, в т.ч. на підставі судового рішення, врегульовано «Порядком скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій» (затверджений Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку № 222 від 30.12.1998 року, зареєстрований в Міністерстві юстиції 24 березня 1999 року). Сам факт прийняття судового рішення про скасування випуску акцій не має наслідком вилучення акцій з цивільного обороту. Вищезгаданий Порядок визначає процедуру виконання такого судового рішення: спочатку зупиняється обіг акцій, потім скасовується реєстрація їх випуску та анулюється свідоцтво про реєстрацію випуску акцій; про вчинення зазначений дій опубліковується інформація у спеціалізованому офіційному виданні (а отже, зацікавлені особи мають можливість дізнатися про зупинення обігу акцій чи скасування їх випуску) тощо. Відповідно до п.1.2 зазначеного Порядку уповноважена особа реєструвального органу видає розпорядження про зупинення обігу акцій протягом п'ятнадцяти робочих днів з дати надходження до реєструвального органу визначеного Положенням пакету документів (в т.ч. і на підставі рішення суду). Реєструвальний орган протягом трьох робочих днів з дати видання розпорядження про зупинення обігу акцій направляє його емітенту та реєстроутримувачу (при документарній формі випуску акцій) або депозитарію (при бездокументарній формі випуску акцій), який обслуговує акції цього емітента. Реєструвальний орган забезпечує опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному зі своїх офіційних друкованих видань протягом п'ятнадцяти календарних днів з дати видання розпорядження про зупинення обігу акцій. Починаючи з дати опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному з офіційних друкованих видань реєструвального органу, забороняється здійснення цивільно-правових договорів з акціями, обіг яких зупинено.

Акції ВАТ «Укрспецточмаш» зараховані на рахунок позивача 27.09.2007 року, згідно виписки зберігача цінних паперів (ВАТ «Електрон Банк») за період з 03.09.2007 року по 28.09.2007 року № 003323. Обіг акцій ВАТ «Укрспецточмаш» зупинено за розпорядженням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 128-3 від 09.10.2007 року, а скасування реєстрації їх випуску та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Укрспецточмаш» здійснено на підставі Розпорядження Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 67-С-А від 27 грудня 2007 року, тому суд вірно вважав, що вище згадані акції на законних підставах перебували в цивільному обороті.

Крім того судом першої інстанції вірно враховано, що згідно абз. 3 п.7.6.1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», якщо протягом звітного періоду доходи від продажу кожного з окремих видів цінних паперів, а також деривативів, отримані (нараховані) платником податку, перевищують витрати, понесені (нараховані) платником податку внаслідок придбання цінних паперів або деривативів такого ж виду протягом такого звітного періоду (з урахуванням від'ємного фінансового результату від операцій з цінними паперами чи деривативами такого ж виду минулих періодів), прибуток включається до складу валових доходів такого платника податку за результатами такого звітного періоду.

Оскільки разом із відчуженням акцій ВАТ «Донбасенергобуд» (сума договору 1000000 грн.) позивачем здійснено придбання акцій ВАТ «Укрспецточмаш» (сума договору 1000000 грн.), то відповідно позивач не отримав прибутку, а тому не має порушення п.7.6 ст. 7 Закону України «Про оподаткування прибутку».

З урахуванням викладеного суд першої інстанції дійшов обгрунтованого висновку, що податкове повідомлення-рішення №0001712300/0 від 12.06.2009 р. є протиправним та підлягає скасуванню.

З огляду на це суд апеляційної інстанції вважає, що доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції, а постанова відповідає нормам матеріального та процесуального права.

Керуючись ч.3 ст. 160, ч. 4 ст. 196, п. 1 ч. 1 ст. 198, ст. 200, ст.205, ст.206, ст. 254 КАС України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А:

апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Шевченківському районі м. Львова залишити без задоволення, а постанову Львівського окружного адміністративного суду від 24 вересня 2009 року у справі № 2а-4305/09 без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції.

Головуючий суддя М.А. Пліш

Судді Р.Й. Коваль

Н.М. Судова-Хомюк

Повний текст ухвали виготовлений 26.07.2011 року