Постанова № 18140187, 08.08.2011, Харківський окружний адміністративний суд

Харківський окружний адміністративний суд

61004 м. Харків вул. Мар'їнська, 18-Б-3

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

Харків

08 серпня 2011 р. № 2-а- 6104/11/2070

Харківський окружний адміністративний суд у складі:

Головуючого судді Зінченка А.В.,

при секретарях Фоменко І.Є., Воронові М.А., Волошкіной А.О.

за участі представників сторін:

Позивача Голубєвої О.О.

Відповідача Новікової А.І.

Третьої особи Попова В.Ю.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Харкові адміністративну справу за позовом Товариства з додатковою відповідальністю «ЖИТЛОБУД-2»до Харківського територіального управління державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, з участю третьої особи Департаменту державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб підприємців виконавчого комітету Харківської міської ради, про визнання протиправними дій та скасування рішень, -

встановив:

Позивач, ТДВ «ЖИТЛОБУД-2», звернувся з адміністративним позовом до Харківського окружного адміністративного суду, в якому просив суд визнати протиправними дії Харківського територіального управління державної комісії з цінних паперів та фондового ринку щодо відмови Товариству з додатковою відповідальністю «ЖИТЛОБУД-2»у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій Акціонерного товариства «ЖИТЛОБУД-2», щодо накладення на Товариство з додатковою відповідальністю «ЖИТЛОБУД-2»санкцій у вигляді попередження за правопорушення на ринку цінних паперів та щодо зобовязання Товариства з додатковою відповідальністю «ЖИТЛОБУД-2»усунути порушення законодавства про цінні папери, а також скасувати розпорядження Харківського територіального управління державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №03 ХА-В від 10.03.2011 року, постанову Харківського територіального управління державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №51 ХА про накладення санкцій за правопорушення на ринку цінних паперів від 01.04.2011 року, розпорядження Харківського територіального управління державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №14-ХА від 01.04.2011 року.

Свій позов обґрунтував тим, що 24 вересня 2010 р. відбулися загальні збори акціонерів АТ «ЖИТЛОБУД-2»і відповідно до порядку денного були прийняті наступні рішення: припинити АТ «ЖИТЛОБУД-2»шляхом його перетворення у товариство з додатковою відповідальністю «ЖИТЛОБУД-2», яке буде правонаступником усього майна, майнових прав та обовязків акціонерного товариства; затвердити план перетворення, порядок та умови обміну акцій в статутному капіталі АТ «ЖИТЛОБУД-2»на частки в статутному капіталі ТДВ «ЖИТЛОБУД-2», яке створюється в результаті реорганізації; затвердити порядок та умови викупу акцій в акціонерів, та ін.

Позивач звернувся до відповідача із заявою про зупинення обігу акцій АТ «ЖИТЛОБУД-2».

Розпорядженням Харківського територіального управління ДКЦПФР № 102-ХА-3 від 21.10.2010 р. вказану заяву задоволено, зупинено обіг акцій АТ «ЖИТЛОБУД-2».

08.02.2011 р. виконавчим комітетом Харківської міської ради було проведено державну реєстрацію Товариства з додатковою відповідальністю «ЖИТЛОБУД-2».

16 лютого 2011 р. ТДВ «ЖИТЛОБУД-2»подало до Харківського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку заяву про скасування реєстрації випуску акцій АТ «ЖИТЛОБУД-2»разом із пакетом документів згідно опису, копія якого з відміткою відповідача про тримання є у матеріалах справи.

Розпорядженням № 03 ХА-В від 10.03.2011 р. ХТУ ДКЦПФР відмовило позивачу у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про державну реєстрацію випуску акцій АТ «ЖИТЛОБУД-2».

Постановою № 51-ХА про накладення санкцій за правопорушення на ринку цінних паперів від 01.04.2011 р. ХТУ ДКЦПФР було застосовано до позивача санкцію у вигляді попередження за порушення нормативних актів ДКЦПФР.

Розпорядженням № 14-ХА про усунення порушень законодавства про цінні папери від 01.04.2011 р. ХТУ ДКЦПФР зобовязало позивача у термін до 20 червня 2011 р. усунути порушення законодавства про цінні папери, зазначені у п. 3 вказаного Розпорядження та повідомити про це уповноважену особу Комісії.

Позивач вважає рішення відповідача незаконними та необґрунтованими і такими, що підлягають скасуванню, так як вони були винесені всупереч вимогам діючого законодавства.

Ухвалою Харківського окружного адміністративного суду від 21.06.2011 року було залучено до участі у справі третю особу Департамент державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб підприємців виконавчого комітету Харківської міської ради.

В судовому засіданні представник позивача позов підтримав у повному обсязі, посилаючись на доводи, викладені у позовній заяві.

Представник відповідача в судовому засіданні та Відповідач у своїх запереченнях прохали суд відмовити у задоволенні позову в повному обсязі, так оскаржувані рішення були прийняті відповідачем згідно діючого законодавства та жодного порушення при їх винесенні не було.

Представник третьої особи в судовому засіданні зазначив, що перереєстрація АТ «ЖИТЛОБУД-2»в ТДВ «ЖИТЛОБУД-2»була здійснена державним реєстратором відповідно до вимог діючого законодавства без будь-яких порушень. Також представник третьої особи у даній справі поклався на розсуд суду.

Суд, заслухавши пояснення представників сторін та третьої особи. дослідивши матеріали справи, встановлено наступні обставини.

02 грудня 1993 р. виконавчим комітетом Харківської міської ради проведено державну реєстрацію юридичної особи акціонерного товариства «ЖИТЛОБУД-2».

У номері 141 від 03.08.2010 р. газети «Бюлетень «Цінні папери України»опубліковано оголошення про проведення 24 вересня 2010 р. загальних зборів акціонерів АТ «ЖИТЛОБУД-2». Як вбачається із тексту вказаного оголошення, на порядок денний зборів були поставлені питання: про реорганізацію АТ «ЖИТЛОБУД-2»шляхом перетворення в ТДВ «ЖИТЛОБУД-2»; про затвердження плану перетворення, порядку та умов обміну акцій АТ «ЖИТЛОБУД-2»на частки у статутному капіталі ТДВ «ЖИТЛОБУД-2»та ін.

24 вересня 2010 р. відбулися загальні збори акціонерів АТ «ЖИТЛОБУД-2». Згідно з протоколом засідання мандатної комісії, на збори зявилося 72 акціонери АТ «ЖИТЛОБУД-2», які в сукупності володіють 86,20 % акцій товариства.

Як вбачається із протоколу № 15 від 24.09.2010 р., позачерговими загальними зборами акціонерів АТ «ЖИТЛОБУД-2»відповідно до порядку денного були прийняті наступні рішення: припинити АТ «ЖИТЛОБУД-2»шляхом його перетворення у товариство з додатковою відповідальністю «ЖИТЛОБУД-2», яке буде правонаступником усього майна, майнових прав та обовязків акціонерного товариства; затвердити план перетворення, порядок та умови обміну акцій в статутному капіталі АТ «ЖИТЛОБУД-2»на частки в статутному капіталі ТДВ «ЖИТЛОБУД-2», яке створюється в результаті реорганізації; затвердити порядок та умови викупу акцій в акціонерів, та ін.

Так, згідно з п. 2 рішення з другого питання порядку денного, закріпленого у Протоколі № 15 від 24.09.2010 р., кожному акціонеру АТ «ЖИТЛОБУД-2»буде здійснено обмін усіх належних їм простих іменних акцій на відповідну кількість часток в статутному капіталі ТДВ «ЖИТЛОБУД-2»з коефіцієнтом конвертації акцій на частки - 1:1. Обмін акцій на частки буде відбуватись в наступному порядку:

1) в термін з 30 вересня 2010 року до 30 листопада 2010 року акціонерам АТ «ЖИТЛОБУД-2»буде здійснено обмін акцій на письмові зобовязання про видачу відповідної кількості часток в статутному капіталі ТДВ «ЖИТЛОБУД-2». Обмін акцій на письмові зобовязання здійснюватиметься з 30 вересня 2010 року до 30 листопада 2010 року включно, щовівторка з 09.00 години до 12.00 години та щочетверга з 13.00 години до 17.00 години за адресою: м. Харків, вул. Космічна, буд. 12, кімната № 216, відповідальна особа ОСОБА_4. Для обміну акцій на письмові зобовязання акціонери повинні надати сертифікат акцій, паспорт та довідку про присвоєння ідентифікаційного номера. У разі, якщо акціонер з будь-яких причин не зявиться для обміну акцій на письмові зобовязання протягом вищезазначеного терміну, таке письмове зобовязання буде надіслане акціонерним товариством «ЖИТЛОБУД-2»на адресу акціонера рекомендованим листом 30 листопада 2010 року;

2) акціонери АТ «ЖИТЛОБУД-2»мають право здійснити обмін виданих їм письмових зобовязань на відповідну кількість часток в статутному капіталі ТДВ «ЖИТЛОБУД-2»як на установчих зборах ТДВ «ЖИТЛОБУД-2», а також після державної реєстрації ТДВ «ЖИТЛОБУД-2». Обмін письмових зобовязань на частки в статутному капіталі ТДВ «ЖИТЛОБУД-2»відбудеться зі збереженням співвідношення між частками акціонерів (загальною номінальною вартістю належних їм акцій) в статутному капіталі АТ «ЖИТЛОБУД-2», що припиняється (реорганізується), та частками між учасниками ТДВ «ЖИТЛОБУД-2», що створюється внаслідок припинення ТДВ «ЖИТЛОБУД-2».

Після проведення вказаних загальних зборів АТ «ЖИТЛОБУД-2»відповідно до вимог Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 року № 222, (далі за текстом Порядок № 222) звернулося до відповідача із заявою про зупинення обігу акцій АТ «ЖИТЛОБУД-2».

Розпорядженням Харківського територіального управління ДКЦПФР № 102-ХА-3 від 21.10.2010 р. вказану заяву задоволено, зупинено обіг акцій АТ «ЖИТЛОБУД-2».

На виконання рішень загальних зборів акціонерів від 24.09.2010 р., АТ «ЖИТЛОБУД-2»здійснило обмін акцій на відповідну кількість часток в статутному капіталі ТДВ «ЖИТЛОБУД-2»в порядку, визначеному загальними зборами.

Так, акціонерне товариство у встановлений загальними зборами строк видало письмові зобовязання про видачу часток у статутному капіталі ТДВ «ЖИТЛОБУД-2»в обмін на акції АТ «ЖИТЛОБУД-2»усім акціонерам у кількості 657 осіб, з яких 112 акціонерів отримали вказані письмові зобовязання особисто, а ще 545 акціонерам письмові зобовязання були направлені на їх адресу рекомендованими листами. Зазначені обставини підтверджуються копіями акту відповідальної особи від 01.12.2010 р., списків згуртованих поштових відправлень АТ «ЖИТЛОБУД-2»від 30.11.2010 р., поштових квитанцій.

У тексті письмових зобовязань, виданих АТ «ЖИТЛОБУД-2», також містилося повідомлення про те, що обмін цих зобовязань на акції буде проведено на установчих зборах ТДВ «ЖИТЛОБУД-2», які відбудуться 21 січня 2011 року об 16-00 годині за адресою: м. Харків, вул. Клочківська, буд. 343-А в приміщенні актового залу.

В номері 48 від 16.11.2010 р. газети «Трибуна-інформ»було опубліковано оголошення про проведення 21 січня 2011 р. позачергових загальних зборів акціонерів АТ «ЖИТЛОБУД-2»з наступним порядком денним: про затвердження передавального акту у звязку з припиненням АТ «ЖИТЛОБУД-2»шляхом перетворення в ТДВ «ЖИТЛОБУД-2»; про затвердження звіту про наслідки обміну акцій на письмові зобовязання про видачу відповідної кількості часток у статутному капіталі ТДВ; про проведення установчих зборів ТДВ «ЖИТЛОБУД-2».

21 січня 2011 р. відбулися позачергові загальні збори акціонерів АТ «ЖИТЛОБУД-2», рішення яких оформлені протоколом № 16 від 21.01.2011 р. Згідно з протоколом засідання мандатної комісії, на збори зявилося 88 акціонерів АТ «ЖИТЛОБУД-2», які в сукупності володіють 87,68 % акцій товариства.

Вказаними зборами було прийнято рішення:

- затвердити передавальний акт у звязку з припиненням АТ «ЖИТЛОБУД-2»шляхом перетворення в ТДВ «ЖИТЛОБУД-2», яке буде правонаступником майна, майнових прав та обовязків АТ «ЖИТЛОБУД-2»в редакції, що додається до протоколу;

- затвердити звіт про наслідки обміну акцій АТ «ЖИТЛОБУД-2»на письмові зобовязання про видачу відповідної кількості часток у статутному капіталі ТДВ «ЖИТЛОБУД-2»в редакції, що додається до протоколу;

- провести 21 січня 2011 р. об 16-00 годині установчі збори ТДВ «ЖИТЛОБУД-2», визначено порядок денний установчих зборів.

21 січня 2011 р. о 16-00 відбулися установчі збори ТДВ «ЖИТЛОБУД-2», рішення яких оформлені протоколом № 1 установчих зборів ТДВ «ЖИТЛОБУД-2»від 21.01.2011 р. Як вбачається із вказаного протоколу та протоколу рахункової комісії від 21.01.2011 р., на установчі збори зявилися 95 акціонерів АТ «ЖИТЛОБУД-2», котрі в сукупності володіють 96,29678 % акцій АТ «ЖИТЛОБУД-2».

Установчими зборами ТДВ «ЖИТЛОБУД-2»було вирішено наступне: створити ТДВ «ЖИТЛОБУД-2»в результаті припинення шляхом перетворення акціонерного товариства «ЖИТЛОБУД-2»(ідентифікаційний код 01270351); ТДВ «ЖИТЛОБУД-2»є правонаступником усього майна, майнових прав та обовязків акціонерного товариства «ЖИТЛОБУД-2» (ідентифікаційний код 01270351).

Установчими зборами було також затверджено статут ТДВ «ЖИТЛОБУД-2», обрано органи управління товариства.

Як вбачається із п. 1.2 розділу 1 статуту ТДВ «ЖИТЛОБУД-2», усіх акціонерів АТ «ЖИТЛОБУД-2», які взяли участь в установчих зборах ТДВ «ЖИТЛОБУД-2»(усього 95 осіб), було включено до складу засновників ТДВ «ЖИТЛОБУД-2».

Отже усім акціонерам, котрі взяли участь в установчих зборах ТДВ «ЖИТЛОБУД-2», було проведено обмін акцій на частки у статутному капіталі товариства-правонаступника шляхом включення цих осіб до складу засновників ТДВ «ЖИТЛОБУД-2».

Згідно з підп. 96 п. 3.2.1 розділу 3 статуту ТДВ «ЖИТЛОБУД-2», за товариством з додатковою відповідальністю «ЖИТЛОБУД-2»закріплена частка у статутному капіталі товариства у розмірі 3,70322 %, яка становить загальну номінальну вартість часток у статутному капіталі ТДВ «ЖИТЛОБУД-2», право на отримання яких мають власники письмових зобовязань, котрі не взяли участі в установчих зборах ТДВ «ЖИТЛОБУД-2».

У пункті 47 передавального акту, затвердженого загальними зборами АТ «ЖИТЛОБУД-2»21.01.2011 р., вказано, що у звязку з припиненням останнього шляхом перетворення у ТДВ «ЖИТЛОБУД-2», товариству-правонаступнику передається у тому числі: заборгованість акціонерного товариства «ЖИТЛОБУД-2»перед акціонерами згідно виданих письмових зобовязань про обмін акцій АТ «ЖИТЛОБУД-2»на відповідну кількість часток у статутному капіталі ТДВ «ЖИТЛОБУД-2»на загальну суму 82954,06 гривень, що складає 3,70322 % від розміру статутного капіталу АТ «ЖИТЛОБУД-2».

08.02.2011 р. виконавчим комітетом Харківської міської ради було проведено державну реєстрацію Товариства з додатковою відповідальністю «ЖИТЛОБУД-2».

16 лютого 2011 р. ТДВ «ЖИТЛОБУД-2»подало до Харківського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку заяву про скасування реєстрації випуску акцій АТ «ЖИТЛОБУД-2»разом із пакетом документів згідно опису, копія якого з відміткою відповідача про тримання є у матеріалах справи.

Розпорядженням № 03 ХА-В від 10.03.2011 р. ХТУ ДКЦПФР відмовило позивачу у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про державну реєстрацію випуску акцій АТ «ЖИТЛОБУД-2».

Постановою № 51-ХА про накладення санкцій за правопорушення на ринку цінних паперів від 01.04.2011 р. ХТУ ДКЦПФР було застосовано до позивача санкцію у вигляді попередження за порушення нормативних актів ДКЦПФР.

Розпорядженням № 14-ХА про усунення порушень законодавства про цінні папери від 01.04.2011 р. ХТУ ДКЦПФР зобовязало позивача у термін до 20 червня 2011 р. усунути порушення законодавства про цінні папери, зазначені у п. 3 вказаного Розпорядження та повідомити про це уповноважену особу Комісії.

Зазначені розпорядження та постанову відповідачем мотивовано наступним:

- в передавальному акті відсутня інформація про частку в статутному капіталі товариства вартістю 82954,06 грн., що не відповідає даним, наведеним у п. 3.2.1 розділу 3 статуту ТДВ та носить ознаки надання недостовірної інформації при здійсненні державної реєстрації правонаступника;

- позивачем порушено вимоги п. 7 розділу 1 Порядку № 222 та ч. 4 ст. 87 Закону України «Про акціонерні товариства», оскільки 562 акціонери, які володіли 3,70322 % акцій АТ «ЖИТЛОБУД-2»на загальну суму 82954,06 грн., не отримали часток у статутному фонді ТДВ-правонаступника;

- позивачем порушено право вказаних акціонерів на отримання частки у статутному капіталі ТДВ «ЖИТЛОБУД-2»;

- згідно п. 3.2.1 розділу 3 статуту ТДВ, за товариством закріплено частку у розмірі 3,70322 % від статутного капіталу, що не відповідає протоколу № 16 від 21.01.2011 р. загальних зборів акціонерів АТ «ЖИТЛОБУД-2»в частині відсутності викуплених акцій.

Твердження відповідача про відсутність у передавальному акті інформації про частку в статутному капіталі товариства вартістю 82954,06 грн. і невідповідність даним статуту спростовується змістом пункту 47 передавального акту та підпункту підп. 96 п. 3.2 розділу 3 статуту ТДВ «ЖИТЛОБУД-2», зміст яких вже був наведений вище.

Щодо тверджень відповідача про порушення позивачем вимог п. 7 розділу 1 Порядку № 222 та ч. 4 ст. 87 Закону України «Про акціонерні товариства»слід зазначити наступне.

Частиною 1 ст. 9 Кодексу адміністративного судочинства України встановлено, що суд при вирішенні справи керується принципом законності, відповідно до якого:

1) суд вирішує справи відповідно до Конституції та законів України, а також міжнародних договорів, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України;

2) суд застосовує інші нормативно-правові акти, прийняті відповідним органом на підставі, у межах повноважень та у спосіб, передбачені Конституцією та законами України.

Згідно ч. 4 статті 9 КАС України, у разі невідповідності нормативно-правового акта Конституції України, закону України, міжнародному договору, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України, або іншому правовому акту суд застосовує правовий акт, який має вищу юридичну силу.

Згідно з нормами Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні»(далі Закон № 448/96), Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку є державним колегіальним органом, який здійснює державне регулювання ринку цінних паперів. Компетенція ДКЦПФР визначена чинним законодавством України, перш за все Законом № 448/96.

Так, згідно п. 3 ч. 1 ст. 7 Закону № 448/96, до завдань ДКЦПФР належить здійснення державного регулювання та контролю за випуском і обігом цінних паперів та їх похідних на території України, а також у сфері спільного інвестування.

Відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 7 Закону № 448/96, Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку відповідно до покладених на неї завдань встановлює вимоги щодо випуску (емісії) і обігу цінних паперів та їх похідних, інформації про випуск та розміщення цінних паперів, в тому числі іноземних емітентів (з урахуванням вимог валютного законодавства України), які здійснюють випуск і розміщення цінних паперів на території України, а також встановлює порядок реєстрації випуску цінних паперів та інформації про випуск цінних паперів.

Пунктом 13 ст. 8 Закону № 448/96 передбачено право ДКЦПФР розробляти і затверджувати з питань, що належать до її компетенції, обов'язкові для виконання нормативні акти.

Системний аналіз норм Закону № 448/96 дозволяє стверджувати, що компетенція ДКЦПФР поширюється на правовідносини з випуску та обігу цінних паперів і їх похідних на території України.

Абзацом 1 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»(далі Закон № 3480-IV) передбачено, що випуск цінних паперів це сукупність певного виду емісійних цінних паперів одного емітента, однієї номінальної вартості, які мають однакову форму випуску і міжнародний ідентифікаційний номер, забезпечують їх власникам однакові права незалежно від часу придбання і розміщення на фондовому ринку.

Абзац 10 ч. 1 ст. 1 Закону № 3480-IV визначає, що обіг цінних паперів це вчинення правочинів, пов'язаних з переходом прав власності на цінні папери і прав за цінними паперами, за винятком договорів, що укладаються під час розміщення цінних паперів.

Згідно з п. 13 ч. 1 ст. 8 Закону № 448/96, ДКЦПФР має право розробляти і затверджувати з питань, що належать до її компетенції, обов'язкові для виконання нормативні акти.

Таким чином, ДКЦПФР має право приймати нормативні акти виключно стосовно правовідносин з випуску та обігу цінних паперів, визначення яких встановлені Законом № 3480-IV.

30 грудня 1998 року Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку затверджено Порядок № 222, який є підзаконним нормативним актом.

Згідно з п. 7 Розділу І Порядку № 222, акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному фонді товариств, що створюються під час реорганізації, та викуп акцій до їх державної реєстрації.

Отже пунктом 7 Розділу І Порядку № 222 обмежено процедуру обміну акцій на частки у статутному капіталі товариства-правонаступника, що створюється під час реорганізації, моментом державної реєстрації такого товариства.

Як вбачається із матеріалів справи, розпорядженням Харківського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 102-ХА-3 від 21.10.2010 р. задоволено заяву АТ «ЖИТЛОБУД-2»та зупинено обіг акцій товариства.

Згідно з положеннями Розділу 2 Порядку № 222, з дати зупинення обігу акцій забороняється здійснення цивільно-правових договорів з акціями, обіг яких зупинено.

Із наданих сторонами документів вбачається, що товариством не порушувалися умови зупинення обігу акції, жодні договори щодо переходу права власності на акції АТ «ЖИТЛОБУД-2»не укладалися.

Обмін акцій на письмові зобовязання про видачу часток у статутному капіталі ТДВ «ЖИТЛОБУД-2»не може розглядатися як дії, спрямовані на перехід прав власності на цінні папери і прав за цінними паперами.

Отже з моменту зупинення обігу акцій АТ «ЖИТЛОБУД-2», подальші дії товариства або його акціонерів, спрямовані на організацію перетворення у ТДВ «ЖИТЛОБУД-2»у встановленому законом порядку, не стосувалися випуску та обігу цінних паперів, тобто не належали до кола правовідносин, нормативне регулювання яких віднесене законом до компетенції ДКЦПФР.

Таким чином, встановлюючи у п. 7 Порядку № 222 норму щодо проведення обміну акцій акціонерного товариства, яке реорганізується, на частки у статутному капіталі товариства-правонаступника до моменту державної реєстрації останнього, ДКЦПФР вийшла за межі повноважень, визначених законом, оскільки вказаний обмін здійснюється після зупинення обігу акцій та не повязаний з переходом права власності на акції та прав за ними, а тому не належить до сфери правовідносин, право на нормативне регулювання яких законодавством надане Комісії.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 9 Кодексу адміністративного судочинства України, суд при вирішенні справи застосовує підзаконні нормативно-правові акти, лише якщо вони прийняті відповідним органом на підставі, у межах повноважень та у спосіб, передбачені Конституцією та законами України.

Оскільки пункт 7 Порядку № 222 прийнятий ДКЦПФР поза межами наданих законом повноважень, відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 9 КАСУ він не може бути застосований судом.

Суд також зазначає, що відповідно до ч. 1 ст. 32 Закону України «Про акціонерні товариства», загальні збори є вищим органом акціонерного товариства.

Згідно ч. 1 ст. 80 Закону «Про акціонерні товариства», злиття, приєднання, поділ, виділ та перетворення акціонерного товариства здійснюються за рішенням загальних зборів, а у випадках, передбачених законом, - за рішенням суду або відповідних органів влади.

Частиною 1 ст. 87 вказаного Закону передбачено, що перетворенням акціонерного товариства визнається зміна організаційно-правової форми акціонерного товариства з його припиненням та передачею всього майна, прав і обов'язків підприємницькому товариству - правонаступнику згідно з передавальним актом.

Відповідно до ч. 3 ст. 87 Закону «Про акціонерні товариства», загальні збори акціонерів товариства, що перетворюється, ухвалюють рішення про перетворення товариства, про порядок і умови здійснення перетворення, порядок обміну акцій товариства на частки (паї) підприємницького товариства-правонаступника.

При цьому ні Закон «Про акціонерні товариства», ні інші Закони України, не містять норм, які обмежують загальні збори акціонерного товариства у визначення такого порядку або встановлюють обовязкові вимоги до змісту рішення загальних зборів з цього питання.

Отже визначення порядку обміну акцій товариства на частки товариства-правонаступника згідно закону належить до виключної компетенції загальних зборів акціонерного товариства.

Загальні збори акціонерного товариства визначають такий порядок на власний розсуд і не обмежені в його визначенні жодними Законами України, а лише загальними нормами ЦК України, які встановлюють межі здійснення цивільних прав та виконання цивільних обовязків.

Реалізуючи надану законом компетенцію, загальні збори АТ «ЖИТЛОБУД-2»своїм рішенням, прийнятим 24.09.2010 р. та оформленим протоколом № 15, визначили порядок обміну акцій АТ «ЖИТЛОБУД-2»на частки у статутному капіталі ТДВ «ЖИТЛОБУД-2», яке створено шляхом перетворення акціонерного товариства та є його правонаступником.

Так, згідно п. 2 рішення загальних зборів з другого питання порядку денного, закріпленого у Протоколі № 15 від 24.09.2010 р., акціонери АТ «ЖИТЛОБУД-2»мають право здійснити обмін виданих їм письмових зобовязань на відповідну кількість часток в статутному капіталі ТДВ «ЖИТЛОБУД-2»на установчих зборах ТДВ «ЖИТЛОБУД-2», а також після державної реєстрації ТДВ «ЖИТЛОБУД-2».

Згідно п. 4 Розділу XVII Закону України «Про акціонерні товариства»в редакції, що діяла на час проведення загальних зборів АТ «ЖИТЛОБУД-2»24.09.2010 р. та 21.01.2011 р., до приведення у відповідність із цим Законом закони України, інші нормативно-правові акти діють у частині, що не суперечить цьому Закону.

Таким чином, пункт 7 Розділу І Порядку № 222 суперечить і нормі ч. 3 ст. 87 Закону України «Про акціонерні товариства», оскільки містить норму щодо порядку обміну акцій на частки у статутному капіталі товариства-правонаступника, визначення якого віднесене Законом «Про акціонерні товариства»до виключної компетенції загальних зборів акціонерного товариства, та встановлює обмеження строку обміну, не передбачене вказаним Законом.

Враховуючи положення ст. 9 КАС України та п. 4 Розділу XVII Закону України «Про акціонерні товариства», суд вважає, що з моменту набуття чинності Законом України «Про акціонерні товариства» і протягом існування спірних правовідносин пункт 7 Розділу І Порядку № 222 не може бути застосований до вказаних правовідносин, як такий, що суперечить Закону «Про акціонерні товариства», а саме частині 3 ст. 87, яка відносить вирішення питання щодо строку обміну акцій на частки до компетенції загальних зборів.

Необхідно також зазначити, що відповідно до ч. 1 ст. 2 КАСУ, завданням адміністративного судочинства є захист прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку органів державної влади, органів місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб, інших суб'єктів при здійсненні ними владних управлінських функцій на основі законодавства, в тому числі на виконання делегованих повноважень, шляхом справедливого, неупередженого та своєчасного розгляду адміністративних справ.

Частиною 1 ст. 152 Цивільного кодексу України встановлено, що акціонерне товариство - господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями.

Згідно ч. 1 ст. 6 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок», акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств і законодавством про інститути спільного інвестування.

Відповідно до ч. 1 ст. 190 ЦК України, цінним папером є документ встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчує грошове або інше майнове право і визначає взаємовідносини між особою, яка його розмістила (видала), і власником та передбачає виконання зобов'язань згідно з умовами його розміщення, а також можливість передачі прав, що випливають з цього документа, іншим особам.

Виходячи з наведених норм, акціонер є власником акцій, які надають йому майнові права, передбачені законодавством.

Так, згідно ч. 7 ст. 6 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок», прості акції надають їх власникам право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів, на участь в управлінні акціонерним товариством, на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації та інші права, передбачені законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств.

Згідно ст. 316 ЦК України, правом власності є право особи на річ (майно), яке вона здійснює відповідно до закону за своєю волею, незалежно від волі інших осіб.

Частиною 1 ст. 190 ЦК встановлено, що майном як особливим об'єктом вважаються окрема річ, сукупність речей, а також майнові права та обов'язки.

Отже майнові права акціонерів (власників акцій), котрі посвідчуються акціями, є власністю цих акціонерів.

Відповідно до ст. 321 ЦК України, право власності є непорушним. Ніхто не може бути протиправно позбавлений цього права чи обмежений у його здійсненні. Особа може бути позбавлена права власності або обмежена у його здійсненні лише у випадках і в порядку, встановлених законом.

Частиною 1 ст. 317 ЦК встановлено, що власникові належать права володіння, користування та розпоряджання своїм майном, а статтею 319 ЦК передбачено, що власник володіє, користується, розпоряджається своїм майном на власний розсуд та має право вчиняти щодо свого майна будь-які дії, які не суперечать закону.

Враховуючи наведене, акціонер як власник майнових прав, що посвідчуються акціями, має право на свій розсуд розпоряджатися усіма цими майновими правами, у тому числі правом стати учасником (засновником) товариства-правонаступника, яке створюється внаслідок перетворення акціонерного товариства.

Акціонер на свій розсуд може або реалізувати право на участь у товаристві-правонаступнику, або не реалізувати його, тобто взагалі ніяк не розпорядитися цим правом, не вчинивши для цього жодних дій.

Чинним законодавством не передбачений обовязок акціонерів у разі перетворення акціонерного товариства стати учасниками (засновниками) товариства-правонаступника, тобто не передбачено обовязку розпорядитися своїм правом на участь у такому товаристві.

Не передбачено законом також право чи обовязок товариства, створеного внаслідок реорганізації акціонерного товариства, включити до складу учасників (засновників) акціонерів, які не вчинили жодних дій, спрямованих на реалізацію права на таку участь.

За таких обставин у товариства відсутні були встановлені законом правові підстави як для включення акціонерів, що не виявили своєї волі на отримання частки у статутному капіталі ТДВ «ЖИТЛОБУД-2», до складу засновників ТДВ.

Суд вважає, що саме включення до складу учасників (засновників) товариства-правонаступника акціонерів, які не виявили такого бажання, свідчило б про вчинення товариством дій щодо розпорядження майновими правами (тобто власністю) таких акціонерів.

Як випливає з наведеного, пункт 7 Розділу І Порядку № 222, котрий фактично зобовязує товариство розпорядитися майновими правами акціонерів навіть за відсутності відповідного волевиявлення останніх, суперечить нормам ЦК України, які визначають правові засади права власності в Україні, у тому числі ст.ст. 317, 319, 321 ЦК.

Таким чином, враховуючи положення ст. 9 КАС України, пункт 7 Розділу І Порядку № 222 не може бути застосований до спірних правовідносин, а застосуванню підлягають норми ст.ст. 317, 319, 321 ЦК України.

Виходячи з викладеного, висновки відповідача про порушення АТ «ЖИТЛОБУД-2»законодавства про цінні папери внаслідок недотримання встановленого пунктом 7 Розділу 1 Порядку № 222 строку проведення обміну акцій на частки у статутному капіталі ТДВ «ЖИТЛОБУД-2», є неправомірним, оскільки суперечать положенням Законів України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні», «Про цінні папери та фондовий ринок», «Про акціонерні товариства»та нормам ст.ст. 317, 319, 321 Цивільного кодексу України.

Приймаючи рішення за заявою позивача про скасування реєстрацію випуску акцій АТ «ЖИТЛОБУД-2», відповідач повинен був керуватися не нормою п. 7 Розділу І Порядку № 222, а нормами перелічених Законів України та ЦК України.

Однак відповідач, приймаючи оскаржувані розпорядження та постанову, помилково послався на п. 7 Розділу І Порядку № 222, що призвело до неправомірних відмови у скасуванні реєстрації випуску акцій, застосування до позивача санкцій у вигляді попередження та вимог про усунення порушень законодавства про цінні папери.

Щодо тверджень відповідача про порушення прав акціонерів АТ «ЖИТЛОБУД-2», які не увійшли до складу засновників ТДВ «ЖИТЛОБУД-2», та невідповідність статуту ТДВ змісту протоколу загальних зборів акціонерів № 16 від 21.01.2011 р., слід зазначити наступне.

Як вбачається із наданих позивачем письмових доказів, письмові зобовязання про видачу часток у статутному капіталі ТДВ в обмін на акції було видано усім акціонерам АТ «ЖИТЛОБУД-2».

Зі змісту протоколу загальних зборів акціонерів № 15 від 24.09.2010 р. виходить, що акціонери АТ «ЖИТЛОБУД-2»мають право здійснити обмін виданих їм письмових зобовязань на відповідну кількість часток в статутному капіталі ТДВ «ЖИТЛОБУД-2»також після державної реєстрації ТДВ «ЖИТЛОБУД-2».

У передавальному акті та Статуті ТДВ «ЖИТЛОБУД-2», що були затверджені загальними зборами акціонерів 21.01.2011 р. (протокол № 16 від 21.01.2011 р.), закріплено обовязок ТДВ «ЖИТЛОБУД-2»провести таким акціонерам обмін акцій на частки у статутному капіталі ТДВ.

Отже і після державної реєстрації ТДВ «ЖИТЛОБУД-2»акціонери, які раніше не виявили наміру вступити до складу учасників ТДВ, мають право звернутися до ТДВ «ЖИТЛОБУД-2»із заявою про обмін акцій на частку у статутному капіталі товариства та вступити до числа його учасників у встановленому законодавством порядку.

Здійснення державної реєстрації ТДВ «ЖИТЛОБУД-2»не перешкоджає реалізації акціонерами АТ «ЖИТЛОБУД-2»права на отримання відповідної частки у статутному капіталі ТДВ «ЖИТЛОБУД-2», оскільки чинним законодавством України не встановлено заборони включати до ТДВ нових учасників після державної реєстрації товариства.

Таким чином, зміст Статуту ТДВ «ЖИТЛОБУД-2»щодо складу засновників ТДВ «ЖИТЛОБУД-2» та відсутності викуплених АТ «ЖИТЛОБУД-2» акцій повністю відповідає як чинному законодавству України, так і рішенню загальних зборів акціонерів АТ «ЖИТЛОБУД-2», оформленому протоколом № 16 від 21.01.2011 р.

Крім того, здійснивши співставлення відомостей наданого позивачем реєстру акціонерів-власників акцій АТ «ЖИТЛОБУД-2»станом на 21.01.2011 р. зі змістом підп. 3.2.1 п. 3.2 розділу 3 Статуту ТДВ «ЖИТЛОБУД-2», суд приходить висновку, що розмір частки у статутному капіталі АТ «ЖИТЛОБУД-2»кожного акціонера, включеного до складу засновників ТДВ «ЖИТЛОБУД-2», у процентному співвідношенні дорівнює розміру його частки у статутному капіталі ТДВ «ЖИТЛОБУД-2».

Розмір частки у статутному капіталі, закріпленої за ТДВ «ЖИТЛОБУД-2»згідно підп. 96 п. 3.2.1 розділу 3 Статуту ТДВ, складає 3,70322 %, що дорівнює загальному сумарному розміру часток акціонерів, які не виявили волі щодо отримання частки у статутному капіталі ТДВ.

Як прямо зазначено у підп. 96 п. 3.2.1 Статуту, зазначена частка становить загальну номінальну вартість часток у статутному капіталі ТДВ «ЖИТЛОБУД-2», право на отримання яких мають власники письмових зобовязань, котрі не взяли участі в установчих зборах ТДВ «ЖИТЛОБУД-2».

Врахувавши викладене, суд приходить висновку, що розподіл часток у статутному капіталі ТДВ «ЖИТЛОБУД-2»відбувся із збереженням співвідношення між частками у статутному капіталі акціонерного товариства «ЖИТЛОБУД-2»акціонерів, які взяли участь в установчих зборах ТДВ «ЖИТЛОБУД-2».

Відтак твердження відповідача про порушення прав акціонерів АТ «ЖИТЛОБУД-2», невідповідність статуту ТДВ «ЖИТЛОБУД-2»рішенню загальних зборів акціонерів від 21.01.2011 р. та порушення співвідношення між частками акціонерів є помилковими, оскільки не ґрунтуються на нормах чинного законодавства та повністю спростовується наявними у справі доказами.

При зазначених обставинах, суд вважає вимоги позивача правомірними та такими, що ґрунтуються на положеннях діючого законодавства, належним чином обґрунтовані, підтверджені матеріалами справи, а тому підлягають задоволенню у повному обсязі, а заперечення відповідача суд відхиляє як безпідставні і такі, що суперечать діючому законодавству та фактичним обставинам справи.

Керуючись ст.ст. 2, 4, 9, 69-71, 94, 161, 160 163, 167, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, Харківський окружний адміністративний суд -

П О С Т А Н О В И В:

Адміністративний позов Товариства з додатковою відповідальністю «ЖИТЛОБУД-2»до Харківського територіального управління державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про визнання протиправними дій та скасування рішень задовольнити в повному обсязі.

Визнати протиправними дії Харківського територіального управління державної комісії з цінних паперів та фондового ринку щодо відмови Товариству з додатковою відповідальністю «ЖИТЛОБУД-2»у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій Акціонерного товариства «ЖИТЛОБУД-2», щодо накладення на Товариство з додатковою відповідальністю «ЖИТЛОБУД-2»санкцій у вигляді попередження за правопорушення на ринку цінних паперів та щодо зобовязання Товариства з додатковою відповідальністю «ЖИТЛОБУД-2»усунути порушення законодавства про цінні папери.

Скасувати розпорядження Харківського територіального управління державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №03 ХА-В від 10.03.2011 року, яким Товариству з додатковою відповідальністю «ЖИТЛОБУД-2»було відмовлено у задоволенні заяви про скасування реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій Акціонерного товариства «ЖИТЛОБУД-2».

Скасувати постанову Харківського територіального управління державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №51 ХА про накладення санкцій за правопорушення на ринку цінних паперів від 01.04.2011 року, якою до Товариства з додатковою відповідальністю «ЖИТЛОБУД-2» було застосовано санкцію у вигляді попередження.

Скасувати розпорядження Харківського територіального управління державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №14-ХА від 01.04.2011 року, яким Товариству з додатковою відповідальністю «ЖИТЛОБУД-2»було зобовязано усунути порушення законодавства про цінні папери.

Зобовязати Харківське територіальне управління державної комісії з цінних паперів та фондового ринку скасувати реєстрацію випуску акцій та анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій Акціонерного товариства «ЖИТЛОБУД-2»(ІК 01270351), реєстраційний № 22/20/1/09, дата реєстрації 05 червня 2009 р.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Харківського апеляційного адміністративного суду через Харківський окружний адміністративний суд шляхом подачі в 10-ти денний строк з дня отримання копії постанови апеляційної скарги, з подачею її копії до апеляційної інстанції.

Постанова в повному обсязі виготовлена 11 серпня 2011 року.

Суддя А.В. Зінченко