Постанова № 17858260, 16.08.2011, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" серпня 2011 р.Справа № 15/159-10-4353

Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого судді Жекова В.І.,

Суддів Картере В.І., Пироговський В.Т.,

секретар судового засідання Марінова І.І.

за участю представників сторін 16 серпня 2011 р.:

від Фізичної особи ОСОБА_1 - ОСОБА_2

від позивача ОСОБА_3 - не зявився

від Товариства з обмеженою відповідальністю „Ін вест-Проект”- не з'явився

від Виконавчого комітету Одеської міської ради в особі державних реєстраторів - не зявився

від ОСОБА_4 ОСОБА_5

від ОСОБА_6 не зявився

від ОСОБА_7 не зявився

від ОСОБА_8 не зявився

від ОСОБА_9 не зяився

від ОСОБА_10 не зявися

від ОСОБА_1 не зявився

від ОСОБА_11 не зявився

від ОСОБА_12 не зявився

від ОСОБА_13 не зявися

розглянувши апеляційні скарги

ОСОБА_1

на рішення Господарського суду Одеської області

від 21.01.2011 р.

по справі № 15/159-10-4353

за позовом: ОСОБА_3

до Товариства з обмеженою відповідальністю „ІНВЕСТ-ПРОЕКТ”

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача:

1.Виконавчий комітет Одеської міської ради в особі відділу державних реєстраторів

2. ОСОБА_4

3. ОСОБА_6

4. ОСОБА_7

5. ОСОБА_8

6. ОСОБА_9

7. ОСОБА_10

8. ОСОБА_1

9. ОСОБА_11

10. ОСОБА_12

11. ОСОБА_13

про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства та змін до статуту товариства, скасування записів про державну реєстрацію змін до установчих документів товариства.

Ухвалою Одеського апеляційного Господарського суду від 17.02.2011 р., яка надіслана учасникам процесу 17.02.2011 р., були прийняти до провадження апеляційні скарги ОСОБА_1, розгляд яких призначено до сумісного розгляду на 09.03.2011 р.

Відповідно до вимог частини третьої ст. 44 Господарського процесуального кодексу України судовий процес фіксується технічними засобами та відображається у протоколі судового засідання у порядку, встановленому цим Кодексом. Згідно з частиною сьомою ст. 81 Господарського процесуального кодексу України на вимогу хоча б одного учасника судового процесу у суді першої чи апеляційної інстанції при розгляді справи по суті або за ініціативою суду здійснюється фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу.

Учасники судового процесу відповідно до статті 98 Господарського процесуального кодексу України належним чином повідомлялись про час і місце розгляду апеляційної скарги.

За правилами ст. 77 ГПК України, розгляд справи відкладався.

Відповідно до вимог ст. 85 ГПК України в судовому засіданні, яке відбулось 16 серпня 2011р. за погодженням сторін, оголошено вступну та резолютивну частин судового рішення.

24.11.2010 р. Учасник ТОВ „ІНВЕСТ-ПРОЕКТ” ОСОБА_3 звернувся до Господарського суду Одеської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю „ІНВЕСТ-ПРОЕКТ”, в якому згідно уточнень від 09.12.2010 р. просив:

1) Визнати недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „ІНВЕСТ-ПРОЕКТ” від 18.11.2005 р., оформлені Протоколом № 3 від 18.01.2005 р.

2) Визнати недійсними зміни до Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю „ІНВЕСТ-ПРОЕКТ”, зареєстровані державним реєстратором виконавчого комітету Одеської міської ради 29 листопада 2005 р, запис № 15561050005000717.

3) Скасувати в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців запис № 15561050005000717 від 29.11.2005 р. про проведення державної реєстрації змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю „ІНВЕСТ-ПРОЕКТ”.

4) Визнати недійсними рішення загальних зборів учасників Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю „ІНВЕСТ-ПРОЕКТ” від 05.12.2006 р., оформлені Протоколом № 4 від 05.12.2006 р.

5) Визнати недійсним зміни до Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю „ІНВЕСТ-ПРОЕКТ”, зареєстровані державним реєстратором виконавчого комітету Одеської міської ради 13 грудня 2006 року, запис номер 15561050010000717.

6) Скасувати в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців запис № 15561050010000717 від 13.12.2006 р. про проведення державної реєстрації змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю „ІНВЕСТ-ПРОЕКТ”.

7) Визнати недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „ІНВЕСТ-ПРОЕКТ” від 30.03.2007 року, оформлені Протоколом № 1 від 30.03.2007 року.

8) Визнати недійсними зміни до Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю „ІНВЕСТ-ПРОЕКТ”, зареєстровані державним реєстратором виконавчого комітету Одеської міської ради від 12 квітня 2007 р., запис № 15561050011000717.

9) Скасувати в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців запис № 15561050011000717 від 12.04.2007 р. про проведення державної реєстрації змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю „ІНВЕСТ-ПРОЕКТ”.

Позовна заява обґрунтована тим, що збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „ІНВЕСТ-ПРОЕКТ” від 05.12.2006 р. та від 30.03.2007 р. проводились за участю осіб, що не були учасниками ТОВ „ІНВЕСТ-ПРОЕКТ”, та вважає що рішення, прийняті на загальних зборах учасників ТОВ „ІНВЕСТ-ПРОЕКТ” та зміни до Статуту Товариства, які були прийняті є недійсними.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 21.01.2011 р. (суддя Петров В.С.) позов задоволено частково: визнано недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „ІНВЕСТ-ПРОЕКТ” від 18.11.2005 р., оформлені Протоколом № 3 від 18.01.2005 р.; визнано недійсними зміни до Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю „ІНВЕСТ-ПРОЕКТ”, зареєстровані державним реєстратором виконавчого комітету Одеської міської ради 29 листопада 2005 р, запис № 15561050005000717; визнано недійсним запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців запис № 15561050005000717 від 29.11.2005 р. про проведення державної реєстрації змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю „ІНВЕСТ-ПРОЕКТ”; визнано недійсним рішення загальних зборів учасників Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю „ІНВЕСТ-ПРОЕКТ” від 05.12.2006 р., оформлені Протоколом № 4 від 05.12.2006 р; визнано недійсним зміни до Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю „ІНВЕСТ-ПРОЕКТ”, зареєстровані державним реєстратором виконавчого комітету Одеської міської ради 13 грудня 2006 року, запис номер 15561050010000717; визнано недійсним запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців запис № 15561050010000717 від 13.12.2006 р. про проведення державної реєстрації змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю „ІНВЕСТ-ПРОЕКТ”; визнано недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „ІНВЕСТ-ПРОЕКТ” від 30.03.2007 року, оформлені Протоколом № 1 від 30.03.2007 року; визнано недійсним зміни до Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю „ІНВЕСТ-ПРОЕКТ”, зареєстровані державним реєстратором виконавчого комітету Одеської міської ради від 12 квітня 2007 р., запис № 15561050011000717;визнано недійсним запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців запис № 15561050011000717 від 12.04.2007 р. про проведення державної реєстрації змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю „ІНВЕСТ-ПРОЕКТ”; у задоволенні решти частини вимог ОСОБА_3 відмовлено.

Задовольняючи позовні вимоги ОСОБА_3, господарський суд виходив з інформації, наявної в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 05.08.2010р., де позивача з 01.02.2010р. зазначено учасником ТОВ «ІНВЕСТ-ПРОЕКТ». При цьому, за висновками суду першої інстанції, позивач набув статус учасника ТОВ «ІНВЕСТ-ПРОЕКТ»на підставі договору купівлі-продажу частки від 08.06.2005р., переданої (частки) позивачу за актом приймання-передачі від 08.06.2005р. Такий статус, за висновком суду першої інстанції, виник у позивача з дати складання 08.06.2005р. рішення про прийняття позивача до складу учасників ТОВ «ІНВЕСТ-ПРОЕКТ»загальними зборами учасників товариства в оновленому складі.

Не погоджуючись з винесеним рішенням суду першої інстанції, учасник ТОВ „ІНВЕСТ-ПРОЕКТ” ОСОБА_1 звернулась до Одеського апеляційного Господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом першої інстанції норм процесуального та матеріального права, просить рішення Господарського суду Одеської області від 21.01.2011 р. у справі № 15/159-10-4353 скасувати повністю та прийняти нове рішення, яким в задоволенні позову ОСОБА_3 відмовити.

Під час розгляду судової справи 26.04.2011р. до канцелярії Одеського апеляційного Господарського суду надійшло клопотання ОСОБА_1 про призначення судово-технічної експертизи з метою всебічного та повного розгляду справи.

У судовому засіданні 26.04.2011 року колегією суддів клопотання ОСОБА_1 про проведення судово-технічної експертизи задоволено враховуючи згоду усіх учасників судового процесу.

В клопотанні про призначення експертизи ОСОБА_1 просила поставити перед експертом наступні питання:

1)Чи нанесений відтиск печатки Компанії “Брайт Стар Інк. (BRIGHT STAR INK.) на Договорі купівлі-продажу корпоративних прав (частки в статутному капіталі ТОВ “Інвест-Проект”), укладеному між Компанією “Брайт Стар Інк”в особі ОСОБА_15, ОСОБА_3, ОСОБА_16 у той час, яким датований документ (08 червня 2005 року)?

2)Чи нанесений відтиск печатки Компанії “Брайт Стар Інк. (BRIGHT STAR INK.) на Акті прийому-передачі частки до договору купівлі-продажу корпоративних прав (частки в статутному капіталі ТОВ “Інвест-Проект”), укладеному між Компанією “Брайт Стар Інк”в особі ОСОБА_15, ОСОБА_3, ОСОБА_16 у той час, яким датований документ (08 червня 2005 року)?

3)Чи нанесений відтиск печатки Товариства з обмеженою відповідальністю “Інвест-Проект”, ідент. код 32145919 на Протоколі зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю “Інвест-Проект”від 08 червня 2005 року, підписаному головою зборів ОСОБА_17 та секретарем зборів ОСОБА_18 у той час, яким датований документ (08 червня 2005 року)?

4)Чи відповідає дата, вказана в Договорі купівлі-продажу корпоративних прав (частки в статутному капіталі ТОВ “Інвест-Проект”), укладеного між Компанією “Брайт Стар Інк”в особі ОСОБА_15, ОСОБА_3, ОСОБА_16 (08 червня 2005 року) часу виготовлення цього документу? Визначити час складання цього документу.

5)Чи відповідає дата, вказана в Акті прийому-передачі частки до договору купівлі-продажу корпоративних прав (частки в статутному капіталі ТОВ “Інвест-Проект”), укладеному між Компанією “Брайт Стар Інк”в особі ОСОБА_15, ОСОБА_3, ОСОБА_16 (08 червня 2005 року) часу виготовлення цього документу? Визначити час складання цього документу.

6)Чи відповідає дата, вказана в Протоколі зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю “Інвест-Проект”від 08 червня 2005 року, підписаному головою зборів ОСОБА_17 та секретарем зборів ОСОБА_18 (08 червня 2005 року) часу виготовлення цього документу? Визначити час складання цього документу.

29.07.2011р. на адресу Одеського апеляційного Господарського суду надійшов висновок судово-технічної експертизи документів № 6809/03 від 26.07.2011р. за матеріалами справи № 15/159-10-4353.

За результатами проведеного дослідження було зроблено наступні висновки:

1-3Вирішити питання ухвали: „Чи нанесений відтиск печатки Компанії „Брайт Стар Інк” (BRIGHT STAR INK.) на Договорі купівлі-продажу корпоративних прав (частки в статутному капіталі ТОВ „Інвест-Проект”), укладеному між Компанією „Брайт Стар Інк” в особі ОСОБА_15, ОСОБА_3, ОСОБА_19 у той час, яким датований документ (08 червня 2005 року)?

Чи нанесений відтиск печатки Компанії „Брайт Стар Інк (BRIGHT STAR INK.) на договорі купівлі-продажу корпоративних прав (частки в статутному капіталі ТОВ „Інвест-Проект”), укладеному між Компанією „Брайт Стар Інк” в особі ОСОБА_15, ОСОБА_3, ОСОБА_19 у той час яким датований документ (08 червня 2005 року)?

Чи нанесений відтиск печатки ТОВ „Інвест-Проект”, ідентифікаційний код 32145919 на протоколі зборів учасників ТОВ „Інвест-Проект” від 08 червня 2005 року, підписаному головою зборів ОСОБА_17 та секретарем зборів ОСОБА_18 у той час, яким датований документ (08 червня 2005 року)? Не є можливим з причин, наведених у дослідницькій частині висновку.

4-6Питання: „Чи відповідає дата, вказана в Договорі купівлі-продажу корпоративних прав (частки в статутному капіталі ТОВ „Інвест-Проект”), укладеного між Компанією „Брайт Стар Інк” в особі ОСОБА_15, ОСОБА_3, ОСОБА_19 (08 червня 2005 року) часу виготовлення цього документу?

Чи відповідає дата, вказана в Акті прийому-передачі частки до договору купівлі-продажу корпоративних прав (частки в статутному капіталі ТОВ „Інвест-Проект”), укладеному між Компанією „Брайт Стар Інк” в особі ОСОБА_15, ОСОБА_3, ОСОБА_19 (08 червня 2005 року) часу виконання цього документу? Визначити час складання цього документу.

Чи відповідає дата, вказана в Протоколі зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Інвест-Проект” від 08 червня 2005 року, підписаному головою зборів ОСОБА_17 та секретарем зборів ОСОБА_18 (08 червня 2005 року) часу виготовлення цього документу? Визначити час складання цього документу”

не вирішувались у звязку з відсутністю в СТЕД науково-обгрунтованих методик з встановлення абсолютної давності виконання тексту за допомогою лазерного принтеру.

Після проведення судової експертизи і ознайомлення усіх часників процесу з висновками експерта, пояснень або зауважень від сторін у справі не надходило.

У звязку з надходженням до суду Висновку судово-технічної експертизи документів за матеріалами справи № 15/159-10-4353, апеляційне провадження було поновлено та розгляд справи призначено на 16 серпня 2011 року.

Відповідно до ч.2 ст.101 ГПК України, апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Дослідивши матеріали та обставини справи на предмет надання їм попередньою судовою інстанцією належної юридичної оцінки та повноти встановлення обставин, дотримання норм матеріального та процесуального права, згідно з вимогами ст. 101 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційні скарги підлягають задоволенню з наступних підстав.

Так, 15.09.2004р. проведені збори учасників ТОВ „Інвест-Проект” (про що свідчить наявний в матеріалах реєстраційної справи ТОВ „Інвест-Проект” протокол № 3 від 15.09.2004р.), на яких учасниками товариства ОСОБА_17 та ОСОБА_12 вирішено прийняти до складу учасників ТОВ „Інвест-Проект” Компанію „Брайт Стар Інк.” У звязку з вступом Компанії „Брайт Стар Інк.” до складу учасників товариства на цих же зборах прийнято рішення про збільшення статутного капіталу ТОВ „Інвест-Проект” за рахунок інвестиційного вкладу вказаної Компанії у вигляді майна ескалаторів на суму 142000,00 євро, що по курсу НБУ на день підписання вказаного протоколу загальних зборів учасників товариства № 3 становило 922642,16 грн. Отже, статутний капітал ТОВ „Інвест-Проект” та голоси учасників цього товариства було розподілено наступним чином: ОСОБА_17 300000,00 грн., що складає 21,09 % статутного фонду або 21 голоси; ОСОБА_12 200000,00 грн., що складає 14,06% статутного фонду або 14 голосів; Компанія „Брайт Стар Інк.” 142000,00 євро у вигляді майна ескалаторів (в гривневому еквіваленті по курсу НБУ на день підписання протоколу загальних зборів учасників товариства № 3 від 15.09.2004 р. становило 922642,16 грн.), що складає 64,85% статутного фонду або 65 голосів.

На підставі вказаного протоколу № 3 зборів учасників ТОВ „Інвест-Проект” від 15.09.2004р. внесені відповідні зміни до статуту ТОВ „Інвест-Проект”, в свою чергу, статут товариства викладений у новій редакції, державну реєстрацію якого проведено державним реєстратором виконавчого комітету Одеської міської ради 04.11.2004 року за № 15561050002000717.

Згідно до договору купівлі-продажу від 08.06.2005 року, Компанія „Брайт Стар Інк.” передає, а ОСОБА_3 приймає та зобовязується оплатити частку у статутному капіталі ТОВ «ІНВЕСТ-ПРОЕКТ»( 64,85%) в розмірі 922642,16 грн. в порядку і на умовах, визначених цим договором. Згідно до п. 3 вказаного договору визначено, що право власності на частку у Покупця виникає з моменту складання сторонами Акту приймання-передачі, а з моменту переходу права власності на частку до ОСОБА_3, останній стає учасником вказаного товариства та до нього переходять усі права та обовязки учасника ТОВ «ІНВЕСТ-ПРОЕКТ». На виконання вказаного договору від 08.06.2005 року, у відповідності до акту прийому передачі частки від 08.06.2005 року, Компанія „Брайт Стар Інк.” передала, а ОСОБА_3 прийняв Частку в статутному капіталі ТОВ «ІНВЕСТ-ПРОЕКТ»у розмірі 64,85 % статутного капіталу ТОВ «ІНВЕСТ-ПРОЕКТ»номінальною вартістю 922642,16 грн. Рішенням загальних зборів учасників ТОВ „Інвест-Проект”, ОСОБА_3 був прийнятий до складу учасників товариства 08.06.2005 року. При цьому рішення загальних зборів від 08.06.2005 р. прийнято повноважним складом учасників товариства, голосування по порядку денному відбулось одностайно присутніми учасниками зборів. Відтак, позивач вважає, що саме з 08.06.2005 р. став власником частки в статутному капіталі відповідача і набув корпоративні права учасника ТОВ „Інвест-Проект”.

Відповідно до висновку судово-технічної експертизи документів за матеріалами справи № 15/159-10-4353, виготовленого Одеським науково - дослідним інститутом судових експертиз, судовий експерт не зміг надати відповіді на питання поставлені апеляційним господарським судом в ухвалі про призначення судово-технічної експертизи від 26.04.2011 року у звязку з ненаданням вільних зразків відтисків печатки Компанії „Брайт Стар Інк.” та відсутністю науково - обгрунтованих методик з встановлення абсолютної давності виконання тексту за допомогою лазерного принтеру.

За результатами дослідження матеріалів справи судовою колегією встановлено, що державна реєстрація рішення загальних зборів учасників ТОВ „Інвест-Проект” від 08.06.2005 року не відбулась. Окрім того, в матеріалах справи відсутні будь-які докази того, що ОСОБА_3 сплатив на користь Компанії „Брайт Стар Інк.” грошові кошти в розмірі 922642,16 грн. за частку в статутному капіталі ТОВ «ІНВЕСТ-ПРОЕКТ»у розмірі 64,85 % статутного капіталу ТОВ «ІНВЕСТ-ПРОЕКТ», як це передбачено умовами договору купівлі-продажу від 08.06.2005 року.

Приписами ст.ст. 4, 51 Закону України "Про господарські товариства" встановлено, що установчі документи товариства з обмеженою відповідальністю, обовязково повинні містити, зокрема, відомості про склад учасників, розмір та порядок утворення статутного фонду, а також відомості про розмір часток кожного з учасників, розмір, склад та порядок внесення ними вкладів.

Відповідно до ч.2. ст. 17 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців»в Єдиному державному реєстрі мають міститись, зокрема, такі відомості щодо юридичної особи як розмір статутного капіталу, в тому числі частка кожного з засновників (учасників), розмір сплаченого статутного капіталу на дату проведення державної реєстрації та дата закінчення його формування.

Зміни до установчих документів юридичної особи підлягають обовязковому затвердженню загальними зборами учасників товариства (ст.145 ЦК України, ст.ст.4, 51 Закону України «Господарські товариства») та обовязковій державній реєстрації шляхом внесення відповідних змін до записів Єдиного державного реєстру в порядку, встановленому Законом України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців»(ст. 4 Закону).

Відповідно до ч.5 ст.8 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців»установчі документи юридичної особи, а також зміни до них, викладаються письмово, прошиваються, пронумеровуються та підписуються засновниками (учасниками), якщо законом не встановлено інший порядок їх затвердження. Підписи засновників (учасників) на установчих документах повинні бути нотаріально посвідчені. У випадках, які передбачені законом, установчі документи повинні бути погоджені з відповідними органами державної влади. Внесення змін до установчих документів юридичної особи оформляється окремим додатком або викладенням установчих документів у новій редакції. На титульній сторінці додатка до установчих документів юридичної особи робиться відмітка про те, що зазначені документи є невід'ємною частиною відповідних установчих документів.

За правилами ч.5 ст.89 Цивільного кодексу України зміни до установчих документів юридичної особи набирають чинності для третіх осіб з дня їх державної реєстрації.

В свою чергу, правило ч. 1 ст. 16 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців»встановлює мету вчинення державної реєстрації відомостей про юридичну особу, а це забезпечення органів державної влади та учасників цивільного обороту достовірною інформацією. Якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін (ч. 1 ст. 18 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців»).

Відповідно до ст. 145 ЦК України та ст. 59 Закону України "Про господарські товариства" зміни до статуту товариства з обмеженою відповідальністю підлягають затвердженню загальними зборами учасників товариства. З аналізу наведених норм випливає, що правочин про відчуження частки вважається завершеним після затвердження загальними зборами учасників цих змін та подання державному реєстратору разом з документами, що засвідчують відчуження частки, ще й зміни до статуту товариства, належним чином оформлені та підписані учасниками, у яких відображено наслідки відчуження частки.

Для договорів купівлі-продажу, міни, дарування частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю закон прямо не вимагає дотримання певної форми, але виходячи з загальних норм цивільного законодавства, зокрема, п. 3 ч. 1 ст. 208 ЦК України, правочин, який укладається між фізичною та юридичною особою, а також між двома фізичними особами на суму, що перевищує у двадцять і більше разів розмір неоподатковуваного мінімуму доходів громадян, належить вчиняти у письмовій формі. Правочин, який вчинено у письмовій формі, підлягає нотаріальному посвідченню у випадках, встановлених законом або домовленістю сторін. Закон не вимагає нотаріального посвідчення договорів про відчуження частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю. Разом з тим, відчуження частки у статутному капіталі тягне за собою внесення та державну реєстрацію відповідних змін до статуту товариства, а також відомостей про товариство, що містяться у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

Відповідно до ст. 29 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців» ( в редакції чинної станом на 08.06.2005 року) для реєстрації правових наслідків такого правочину державному реєстратору подається нотаріально посвідчена копія рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу, яким затверджено зміни до установчих документів (ч. 1), нотаріально посвідчений документ про передання права засновника (учасника) іншій особі.

Однак, ні договір купівлі-продажу від 08.06.2005 року, ні рішення загальних зборів учасників ТОВ «ІНВЕСТ-ПРОЕКТ»від 08.06.2005 року не були нотаріально посвідчені, а тому вони не можуть бути підставою для внесення змін до установчих документів, які пов'язані із зміною складу учасників ТОВ «ІНВЕСТ-ПРОЕКТ».

Колегія суддів приходить до висновку, що ОСОБА_3 не набув права власності на частку в статутному капіталі ТОВ «ІНВЕСТ-ПРОЕКТ»у розмірі 64,85 % статутного капіталу ТОВ «ІНВЕСТ-ПРОЕКТ»на підставі договору купівлі-продажу від 08.06.2005 року та рішення загальних зборів учасників ТОВ «ІНВЕСТ-ПРОЕКТ»від 08.06.2005 року, оскільки останні не були нотаріально посвідчені та на їх підставі не було проведено державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ «ІНВЕСТ-ПРОЕКТ».

Між тим, як вбачається з матеріалів справи, рішення Заводського районного суду м. Дніпродзержинська від 09.12.2009р. у справі №2-3907-09 скасовано Ухвалою Апеляційного суду Дніпропетровської області від 18.05.2010р. (правомірність якої підтримано ухвалами Верховного суду України від 15.09.2010р. та від 20.09.2010р.), провадження у справі припинено, а позивачу розяснено його право на звернення з таким позовом в порядку господарського судочинства.

З позовом про визнання права власності на частку у статутному капіталі ТОВ „Інвест-Проект” в порядку господарського судочинства позивач не звертався.

Про факт скасування Рішення Заводського районного суду м. Дніпродзержинська від 09.12.2009 р. у справі № 2-3907-09 суду першої інстанції було достовірно відомо, але в порушення ст.ст.43,84 ГПК України не надано належної оцінки, що призвело до неправильного встановлення дійсних обставин справи.

18.11.2005р. за погодженням із всіма зареєстрованими учасниками ТОВ «ІНВЕСТ-ПРОЕКТ»- ОСОБА_17, ОСОБА_12, Компанією „Брайт Стар Інк.” (факт погодження вбачається із змісту протоколу № 3 від 18.11.2005р.), Компанія „Брайт Стар Інк.” відчужила належну їй частку у статутному капіталі ТОВ «ІНВЕСТ-ПРОЕКТ»на підставі нотаріально посвідчених договорів купівлі-продажу на користь: ОСОБА_4 (договір купівлі-продажу №16723 від 18.11.2005р.) частка в 2% з номінальною вартістю 28452,84 грн., за договірною ціною 29200 грн.; ОСОБА_11 (договір купівлі-продажу № 16717 від 18.11.2005р.) частка в 24% з номінальною вартістю 341434,12 грн., за договірною ціною 350400 грн.; ОСОБА_6 (договір купівлі-продажу № 16708 від 18.11.2005р.) частка в 24% з номінальною вартістю 341434,12 грн., за договірною ціною 350400 грн.; ОСОБА_17 (договір купівлі-продажу № 16720 від18.11.2005р.) частка в 8,93% з номінальною вартістю 127080,66 грн., за договірною ціною 127080, 66 грн.; ОСОБА_9 (договір купівлі-продажу № 16720 від18.11.2005р.) частка в 5,92% з номінальною вартістю 84240,42 грн., за договірною ціною 84240,42грн.

Наведені договори купівлі-продажу часток у статутному капіталі ТОВ «ІНВЕСТ-ПРОЕКТ»від 18.11.2005р. не розірвано, недійсними не визнано, договори під спором не перебувають та є чинними.

Відповідно до п. 7 кожного з вищевказаних нотаріально посвідчених договорів купівлі-продажу від 18.11.2005р. продавець (Компанія „Брайт Стар Інк.”) засвідчив, що відчужувана частка у статутному капіталі ТОВ «ІНВЕСТ-ПРОЕКТ»раніше нікому не передавалась, не дарувалась, не заставлялась, під спором не перебувала. Договори від 18.11.2005р. підписані у присутності нотаріуса, яким перевірено повноваження представників, а також належність Компанії „Брайт Стар Інк.” вказаної в договорі частки.

Матеріалами справи підтверджується, що продаж часток ОСОБА_11, ОСОБА_6, ОСОБА_4, ОСОБА_17 та ОСОБА_9 вчинено за згодою інших учасників ТОВ „Інвест-Проект”, а саме: ОСОБА_12 та ОСОБА_17, на користь чого свідчить повідомлення про відмову від переважного придбання частки.

Згідно до банківських виписок від 18.11.2005р. та повідомлення Компанії „Брайт Стар Інк.” від 18.11.2005р. про отримання грошів за продаж частки в статутному капіталі ТОВ „Інвест-Проект”), судом встановлено факт повного розрахунку ОСОБА_4, ОСОБА_11 і ОСОБА_6 за придбані у Компанія „Брайт Стар Інк.” частки.

Окрім цього, 18.11.2005р. ОСОБА_12 продав свою частку в розмірі 14,06%, номінальною вартістю 200 000,00 грн., на користь наступних осіб: ОСОБА_9 - частку в розмірі 4,07% номінальною вартістю 57900 грн., ОСОБА_10 2,51% номінальною вартістю 35700 грн., ОСОБА_8 7,48% номінальною вартістю 106400 грн., що підтверджується договом купівлі-продажу № 16712.

18.11.2005р. зареєстрованими та діючими учасниками, які володіють 100% голосів у статутному капіталі ТОВ «ІНВЕСТ-ПРОЕКТ», проведено загальні збори та ухвалено рішення (оформлене протоколом № 3 від 18.11.2005р.), яким до складу учасників товариства прийнято ОСОБА_6, ОСОБА_4, ОСОБА_11, ОСОБА_9., ОСОБА_10, ОСОБА_8, зі складу учасників товариства виключено ОСОБА_12 та Компанію „Брайт Стар Інк.”, затверджено статут товариства у новій редакції, створено колегіальний виконавчий орган дирекцію у складі двох співдиректорів, призначено на посади співдиректорів, затверджено шаблон договору застави, доручено дирекції уповноважити ОСОБА_8 на укладання та підписання договорів застави нерухомого майна.

29.11.2005р. на підставі протоколу № 3 від 18.11.2005р. державним реєстратором виконавчого комітету Одеської міської ради зареєстровано нову редакцію Статуту ТОВ „Інвест-Проект”, запис №15561050005000717, згідно якої учасниками „Інвест-Проект” стали: ОСОБА_11 341434,12 грн., що складає 24% статутного капіталу або 24 голоси; ОСОБА_6 341434,12 грн., що складає 24% статутного капіталу або 24 голоси; ОСОБА_4 28452, 84 грн., що складає 2% статутного капіталу або 2 голоси; ОСОБА_17 427080, 66 грн., що складає 30,02 % статутного капіталу або 30 голосів; ОСОБА_8 106 400 грн., що складає 7,48% статутного капіталу або 7 голосів; ОСОБА_9 142140, 42 грн., що складає 9,99% статутного капіталу або 10 голосів; ОСОБА_10 35700, 00 грн., що складає 2,51 % статутного капіталу або 3 голоси.

05.12.2006р. вказаним складом учасників ТОВ «ІНВЕСТ-ПРОЕКТ», які володіють 100% голосів у статутному капіталі товариства згідно статуту товариства в редакції, зареєстрованій 29.11.2005р., проведено загальні збори учасників ТОВ „Інвест-Проект” та вирішено (рішення оформлені протоколом №4 від 05.12.2005р.) питання про вихід із складу учасників товариства ОСОБА_11 та прийняття до складу учасників ОСОБА_1, продаж частки ОСОБА_11 ОСОБА_1, перерозподіл часток у статутному капіталі та затвердження змін до статуту товариства у новій редакції.

На виконання прийнятого загальними зборами учасників ТОВ «ІНВЕСТ-ПРОЕКТ»рішення, 06.12.2006р. між ОСОБА_11 та ОСОБА_1 укладено нотаріально посвідчений договір № 9745 купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ «ІНВЕСТ-ПРОЕКТ»в розмірі в 24% з номінальною вартістю 341434,12 грн. Згідно п.4 вказаного Договору продаж вчинено за 350 400,00 грн., які продавець (ОСОБА_11) отримав до підписання цього Договору.

Наведений договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ «ІНВЕСТ-ПРОЕКТ»від 06.12.2006р. не розірвано, недійсним не визнано, договір під спором не перебуває та є чинним.

13.12.2006р. на підставі протоколу № 4 від 05.12.2005р. державним реєстратором виконавчого комітету Одеської міської ради зареєстровано нову редакцію Статуту ТОВ „Інвест-Проект”, запис №15561050010000717, згідно якої учасниками „Інвест-Проект” стали: ОСОБА_1 341434,12 грн., що складає 24% статутного капіталу або 24 голоси; ОСОБА_6 341434,12 грн., що складає 24% статутного капіталу або 24 голоси; ОСОБА_4 28452, 84 грн., що складає 2% статутного капіталу або 2 голоси; ОСОБА_17 427080, 66 грн., що складає 30,02 % статутного капіталу або 30 голосів; ОСОБА_8 106 400 грн., що складає 7,48% статутного капіталу або 7 голосів; ОСОБА_9 142140, 42 грн., що складає 9, 99% статутного капіталу або 10 голосів; ОСОБА_10 35700, 00 грн., що складає 2, 51 % статутного капіталу або 3 голоси.

30.03.2007р. зареєстрованим та діючим складом учасників ТОВ «ІНВЕСТ-ПРОЕКТ», які володіють 100% голосів у статутному капіталі товариства згідно Статуту товариства в редакції, зареєстрованій 13.12.2006р., проведено загальні збори учасників ТОВ „Інвест-Проект” та вирішено (рішення, оформлені протоколом №1 від 30.03.2007 р.) прийняти до складу учасників товариства ОСОБА_20 та ОСОБА_12, надати згоду на продаж частини частки новим учасникам, перерозподілити частки у статутному капіталі та затвердити нову редакцію статуту ТОВ „Інвест-Проект”.

12.04.2007р. на підставі протоколу №1 від 30.03.2007р. державним реєстратором виконавчого комітету Одеської міської ради зареєстровано нову редакцію Статуту ТОВ „Інвест-Проект”, запис №15561050011000717, згідно якої учасниками ТОВ „Інвест-Проект” визначено: ОСОБА_1 341434,12 грн., що складає 24% статутного капіталу або 24 голоси; ОСОБА_6 341434,12 грн., що складає 24% статутного капіталу або 24 голоси; ОСОБА_4 28452, 84 грн., що складає 2% статутного капіталу або 2 голоси; ОСОБА_17 140 841, 57 грн., що складає 9,9 % статутного капіталу або 10 голосів; ОСОБА_12 270302, 01 грн., що складає 19% статутного капіталу або 19 голосів; ОСОБА_8 106 400 грн., що складає 7,48% статутного капіталу або 7 голосів; ОСОБА_9 142140, 42 грн., що складає 9, 99% статутного капіталу або 10 голосів; ОСОБА_10 35700, 00 грн., що складає 2, 51 % статутного капіталу або 3 голоси; ОСОБА_20 15937,08 грн., що складає 1,12% статутного капіталу або 1 голос.

Отже при розгляді справі в апеляційному порядку колегією встановлено, що ні позивачем, ні відповідачем, ні будь-якою іншою особою не було здійснено жодних дій, які були б направлені на реєстрацію ОСОБА_3 в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців в якості учасника ТОВ «ІНВЕСТ-ПРОЕКТ»на підставі договору купівлі-продажу від 08.06.2005р. у відповідності до рішення зборів учасників від 08.06.2005р.

Матеріалами справи також доводиться відсутність редакції Статуту ТОВ „Інвест-Проект” (в якій би ОСОБА_3 спільно з ОСОБА_17 і ОСОБА_12 зазначались учасниками товариства), затвердженої рішенням загальних зборів учасників товариства від 08.06.2005 року, та зареєстрованої на підставі цього рішення.

Між тим, як встановлено матеріалами справи і зазначено вище, 18.11.2005р. Компанія «Брайт Стар Інк.»уклала нотаріально посвідчені договори купівлі-продажу задля відчуження своєї частки на користь ОСОБА_4, ОСОБА_11, ОСОБА_6, ОСОБА_17 і ОСОБА_9, та як мажоритарний учасник товариства (із часткою в 64,85%) на загальних зборах учасників від 18.11.2005р. (протокол № 3) підтвердила наміри вийти із складу учасників товариства, передавши свою частку на користь наведених фізичних осіб.

Суд апеляційної інстанції підкреслює, що саме на підставі рішення, яке прийнято загальними зборами учасників ТОВ «ІНВЕСТ-ПРОЕКТ»18.11.2005р., було належним чином здійснено внесення змін до установчих документів ТОВ „Інвест-Проект”, як того потребує ст. 29 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців».

На підставі рішення Заводського районного суду м. Дніпродзержинська від 09.12.2009 року у справі №2-3907-09 (в подальшому скасованого), державним реєстратором в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців було здійснено реєстрацію ОСОБА_3 в якості учасника ТОВ „Інвест-Проект” з 01.01.2010 року.

Згідно зі статтею 16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу, зокрема може захищати свої права та охоронювані законом інтереси шляхом звернення до суду у випадку їх порушення, оспорювання чи невизнання самим акціонерним товариством.

Статтею 1 ст. ГПК України передбачено, що підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності (далі - підприємства та організації), мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути, зокрема: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; акціонер (учасник) товариства був позбавлений можливості взяти участь у загальних зборах; рішення загальних зборів порушує права чи законні інтереси акціонера (учасника) товариства.

Згідно до ч. 5 ст. 98 ЦК України, рішення загальних зборів може бути оскаржено до суду лише учасником товариства.

Позивачем не доведено, яким чином оскаржувані рішення, які прийняті на загальних зборах учасників ТОВ «ІНВЕСТ-ПРОЕКТ»та оформлені протоколами № 3 від 18.01.2005р., № 4 від 05.12.2006р., № 1 від 30.03.2007р., порушують його права та охоронювані законом інтереси, оскільки станом на час їх прийняття ОСОБА_3 не набув права власності на частку в статутному капіталі ТОВ «ІНВЕСТ-ПРОЕКТ»у розмірі 64,85 % статутного капіталу ТОВ «ІНВЕСТ-ПРОЕКТ»та не став учасником останнього на підставі договору купівлі-продажу від 08.06.2005 року та рішення загальних зборів учасників ТОВ «ІНВЕСТ-ПРОЕКТ»від 08.06.2005 року.

Окрім того, матеріалами справи підтверджується, що рішення суду, на підставі якого було здійснено реєстрацію ОСОБА_3 в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців в якості учасника ТОВ «ІНВЕСТ-ПРОЕКТ»з 01.02.2010 року, скасоване, як незаконне.

Вказані обставини є підставою для відмови у задоволенні позовних вимог про визнання вказаних рішень загальних зборів товариства недійсними.

Як наслідок, відсутні підстави й для визнання недійсними змін до статуту ТОВ „Інвест-Проект”, що затверджені рішеннями зборів, оформлених протоколами зборів учасників №3 від 18.11.2005 року, №4 від 05.12.2006 року та №1 від 30.03.2007 року.

При розгляді справи в апеляційному порядку апелянт спростував наявні в рішенні суду обставини, а отже, відповідно до вимог ст.ст. 32, 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

При цьому, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Крім того, відповідно до вимог ст. 38 ГПК України, (в редакції Закону № 2453 ), забезпечення судового процесу доказами покладено виключно на сторони у справі.

З огляду на викладене, судова колегія апеляційної інстанції зазначає, що оскаржуване рішення суду прийнято при неповному зясуванні всіх обставин справи, із порушенням норм матеріального права, а відтак остане підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст. 77, 85, 99, 101-105 ГПК України,

колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:

Рішення Господарського суду Одеської області від 21.01.2011 р. у справі № 15/159-10-4353 скасувати, у задоволенні позову ОСОБА_3 - відмовити.

Постанова відповідно до вимог ст.105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Головуючий суддя Жеков В.І. Судді Пироговський В.Т. Картере В.І. Повий текст постанові підписано 18 серпня 2011р.