Рішення № 17854909, 25.07.2011, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА

01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98 РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 33/16225.07.11

Суддя Мудрий С.М., розглянувши справу

за позовом акціонерного товариства «Холдингова компанія "Київміськбуд"

до публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Аркада"

про стягнення 63 642 768,18 грн.

Представники:

від позивача ОСОБА_1 представник за довіреністю № 6606/0/2-10 від 31.10.2010 року;

від відповідача ОСОБА_2.- представник за довіреністю № 55 від 06.05.2011 року

встановив :

На розгляд господарського суду м. Києва передані позовні вимоги акціонерного товариства «Холдингова компанія "Київміськбуд" до публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Аркада" про стягнення 63 642 768,18 грн.

Свої позовні вимоги позивач обґрунтовує тим, що акціонерним товариством «Холдингова компанія «Київміськбуд»запроваджена програма будівництва, з метою фінансування якої, публічним акціонерним товариством "Акціонерний комерційний банк «Аркада»(надалі - управитель або банк) створено фонд фінансування будівництва для залучення коштів фізичних та юридичних осіб (надалі - довірителі), у зв'язку з чим між акціонерним товариством «Холдингова компанія «Київміськбуд»та публічним акціонерним товариством "Акціонерний комерційний банк «Аркада» укладено генеральний договір від 10.06.2002 року.

З набуттям чинності Закону України «Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю», яким встановлені загальні принципи, правові і організаційні засади залучення коштів в управління з метою фінансування будівництва житла та особливості управління цими коштами, сторонами укладено додаткову угоду № 2 від 01.01.2004 року про внесення змін та доповнень до генерального договору та додатків до нього.

Сторони підписали та затвердили додаток 2 до генерального договору «Регламент фінансування будівництва за рахунок фонду фінансування будівництва за програмою АТ ХК «Київміськбуд», про що зазначили в п.3.1. додаткової угоди.

Спорудження кожного об'єкта здійснюється на підставі укладених між сторонами угод на об'єкт будівництва, що передбачено умовами генерального договору та фінансується з одного фонду фінансування будівництва.

У розділі без нумерації, який введений додатковою угодою № 2 від 01.01.2004 року до генерального договору перед розділом 1, передбачено, що угода на об'єкт будівництва укладається сторонами на кожний конкретний об'єкт будівництва і є невід'ємною частиною цього генерального договору.

Відповідно до п.1.1. генерального договору в редакції, передбаченій п.2.3. додаткової угоди № 2 від 01.01.2004 року, забудовник за замовленням банку зобов'язується організувати спорудження об'єктів будівництва у встановлені строки та належної якості, у відповідності з документацією за угодою на об'єкт будівництва, а банк зобов'язується здійснювати фінансування будівництва за рахунок фонду фінансування будівництва. Пунктом 1.2. передбачено, що фонд фінансування будівництва за програмою акціонерного товариства «Холдингова компанія «Київміськбуд»є фондом фінансування будівництва виду А.

На виконання умов генерального договору сторонами було укладено:

- угоду на об'єкт будівництва від 26.06.2007 року № 295-Ф, згідно з п.1 якої, забудовником організовано спорудження житлового будинку за адресою: м. Київ, Дарницький район, ж/м Осокорки. мікрорайон 9-А, житловий будинок №1 з вбудованими нежитловими приміщенням;

- угоду на об'єкт будівництва від 14.04.2008 року № 319-Ф, згідно з п.1 якої, забудовником було організовано спорудження житлового будинку за адресою: м. Київ, Деснянський район, житловий будинок №10 (секція 1) по вул. М.Цвєтаєвої з вбудованими нежитловими приміщеннями;

- угоду на об'єкт будівництва від 14.04.2008 року № 320-Ф, згідно з п.1 якої, забудовником було організовано спорудження житлового будинку за адресою: м. Київ, Деснянський район, житловий будинок №10 (секції 2,3) по вул. М.Цвєтаєвої;

- угоду на об'єкт будівництва від 20 травня 2008 року №322-Ф, згідно з п.1 якої Забудовником було організовано спорудження житлового будинку за адресою: м. Київ, Деснянський район, житловий будинок №11 по вул. М. Цвєтаєвої.

- угоду на об'єкт будівництва від 13 червня 2008 року №324-Ф, згідно з п.1 якої Забудовником було організовано спорудження житлового будинку за адресою: м. Київ, Деснянський район, житловий будинок №8 по вул. М.Цвєтаєвої з вбудованими нежитловими приміщеннями та підземним паркінгом;

- угоду на об'єкт будівництва від 27 червня 2008 року №325-Ф, згідно з п.1 якої Забудовником було організовано спорудження житлового будинку за адресою: м. Київ, Голосіївський район, житловий будинок по вул. Козацькій, 112-114 з вбудованими нежитловими приміщеннями та підземним паркінгом.

Не зважаючи на те, що банк, відповідно до п.1.2. генерального договору в редакції, передбаченій п.2.3. додаткової угоди № 2 від 01.01.2004 року, зобов'язався здійснити фінансування будівництва в межах отриманих в управління коштів, за винятком оперативного резерву, дане зобов'язання ним порушено, оскільки залучені в управління кошти не в повному обсязі були перераховані забудовнику під час будівництва зазначених вище об'єктів.

Після введення вказаних вище об'єктів будівництва в експлуатацію забудовник передав у 2011 році частину об'єктів інвестування (квартир) довірителям за відповідними актами прийому-передачі і просив відповідача перерахувати частину оперативного резерву, але так і не отримав від нього жодних коштів.

Забудовник, по мірі підписання актів прийому-передачі об'єкта інвестування (квартири) у вищезазначених об'єктах будівництва, надав з листами №793/0/2-11 від 04.02.2011 року, № 1055/0/2-11 від 14.02.2011 року, №1117/0/2-11 від 15.02.2011 року, № 1182/0/2-11 від 17.02.2011 року, №1540/0/2-11 від 28.02.2011 року, № 1909/0/2-11від 15.03.2011 року, № 2465/0/2-11 від 01.04.2011 року та №2891/0/2-11 від 15.04.2011 року їх завірені копії банку:

- по будинку №10 (секції 1,2,3) по вул. М.Цвєтаєвої в Деснянському районі м. Києва-7 шт. (кв. №№ 143, 158, 168, 176, 180, 185,298);

- по будинку №1, ж/м Осокорки, мікрорайон 9-А в Дарницькому районі м. Києва - 16 шт.(кв. №№55, 71. 84, 142, 149, 155, 235, 245, 252, 281, 290, 292, 302, 332, 347, 349);

- по будинку № 8 по вул. М.Цвєтаєвої в Деснянському районі м. Києва - 88 шт. (кв. №№ 9, 10, 11, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 37, 38, 39, 40, 42, 43, 44, 45, 46, 47, 48, 50. 51, 52, 53, 54, 55, 56, 57, 58, 59, 60, 67, 69, 70, 71, 72, 73, 76, 77, 78, 79, 81, 82, 83, 84. 85. 86, 87, 88, 89, 90, 91, 92, 93, 94, 95, 96, 97, 98, 99, 100, 101, 102, 103, 104, 105, 106. 107, 118, 119, 120, 122, 123, 124, 125, 126);

- по будинку №11 по вул. М.Цвєтаєвої в Деснянському районі м. Києва - 227 шт. (кв. №№ 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 20,21,22, 23,24, 25,26, 27,28, 29,35,37, 38, 39, 40, 41, 43, 44, 45, 46, 47, 48, 49, 51, 53, 54, 61, 62, 63, 64, 65, 66, 68, 69, 70, 73, 80, 81, 82, 83, 84, 85, 86, 87, 88, 89, 90, 91, 92, 93, 94, 95, 96, 97, 98, 99, 100, 101, 102, 103, 104, 109, 110, 111, 112, 113. 114, 115, 116, 117. 118, 119, 120, 121, 122. 123, 129, 130, 131, 132, 133, 139, 140, 141, 142, 143, 144, 146. 147, 148, 149, 150, 151, 152, 153, 159, 160, 161, 162, 163. 164, 165. 167, 168, 169, 170, 172, 173, 174, 175, 176, 178, 179, 180, 181, 182, 183, 184. 185, 186. 187, 188, 189, 190, 191, 192, 193. 199, 200, 201, 202, 203, 204, 205, 206, 207, 208, 212, 214, 215, 216, 217, 218, 219, 220, 221, 222, 223, 226, 227, 228, 229, 230, 231, 232, 233, 234, 235, 236, 237, 238, 239, 240, 241, 242, 243, 250, 251, 252, 253, 254, 255, 262, 263, 264, 265, 266. 267, 268, 269, 271, 274, 278, 279, 281, 282, 283, 287, 290, 291, 292, 295, 296, 297, 298, 299, 300, 301, 302, 303, 304, 305, 306. 307, 308, 309, 310, 311, 312, 314, 315, 322, 323, 324, 325, 326. 327);

- по будинку по вул. Козацька, 112-114 в Голосіївському районі м. Києва - 52 шт. (кв. №№ 6, 10, 11, 14, 15, 18, 19. 20. 21, 23, 24. 25, 31. 34, 35, 36, 40. 41, 42, 43, 44, 45, 46, 52, 53, 56, 59, 60, 63, 65, 66, 67, 68, 70, 71, 72, 73, 74, 75, 77, 79. 80, 81, 82, 86, 87, 89, 91, 93, 94, 95, 96).

Відповідно до п.3.3. регламенту фінансування будівництва за рахунок фонду фінансування за програмою акціонерного товариства «Холдингова компанія «Київміськбуд», який є додатком 2 до генерального договору, після введення об'єкта будівництва в експлуатацію банк два рази на місяць, по мірі підписання актів прийому-передачі об'єкта інвестування, перераховує кошти оперативного резерву, сформованого за цим об'єктом будівництва, на рахунок забудовника.

Однак, відповідач свої зобов'язання щодо перерахування забудовнику коштів оперативного резерву не виконує. З Інформації про залучення коштів за об'єктами будівництва на 01.04.2011року вбачається, що відповідач нараховував 5% від суми залучених коштів довірителів.

Загальна сума оперативного резерву, сформованого публічним акціонерним товариством «Акціонерний комерційний банк «Аркада»за зазначеними вище об'єктами, побудованими на виконання умов генерального договору, яка підлягає стягненню з відповідача, відповідно до підписаних актів прийому-передачі об'єктів інвестування (квартир), становить 12 089 481,35 грн.

Крім коштів оперативного резерву, відповідач має перед позивачем заборгованість, яка виникла у зв'язку з неперерахуванням ним коштів на будівництво зазначених об'єктів.

Відповідно до п. 2.1 генерального договору, відповідач зобов'язаний здійснювати фінансування будівництва в межах залучених коштів.

Відповідач зобовязань щодо фінансування будівництва за зазначеними угодами не виконав. Так, сума заборгованості відповідача, пов'язана з неперерахуванням коштів на будівництво об'єктів становить 51 553 286,83 грн.

Таким чином, відповідно до вищевикладеного акціонерне товариство «Холдингова компанія "Київміськбуд" звернулась до суду з вимогою про стягнення з публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Аркада" 63 642 768,18 грн. заборгованості по об'єктах, побудованих за генеральним договором від 10.06.2002 року згідно з угодами на об'єкт будівництва: від 14.04.2008 року № 319-Ф, від 14.04.2008 року № 320-Ф, від 26.06.2007 року № 295-Ф, від 20.05.2008 року № 322-Ф, від 13.06.2008 року № 324-Ф, від 27.06.2008 року № 325-Ф.

Ухвалою господарського суду м. Києва від 23.06.2011 року порушено провадження у справі № 33/162, розгляд справи призначено на 05.07.2011 року.

Ухвалою господарського суду м. Києва від 05.07.2011 року, у звязку з неявкою в судове засідання представника відповідача та невиконанням останнім вимог суду, розгляд справи відкладено на 19.07.2011 року.

У відповідності до ст. 77 Господарського процесуального кодексу України, для дослідження та оцінки доказів по справі в судовому засіданні від 19.07.2011 року було оголошено перерву до 25.07.2011 року.

25.07.2011 року в судове засідання зявились представники сторін та надали додаткові пояснення по суті справи. Представник позивача в повному обсязі підтримав заявлені позовні вимог та просив суд стягнути з публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Аркада" 63 642 768,18 грн. заборгованості по об'єктах, побудованих за генеральним договором від 10.06.2002 року згідно з угодами на об'єкт будівництва: від 14.04.2008 року № 319-Ф, від 14.04.2008 року № 320-Ф, від 26.06.2007 року № 295-Ф, від 20.05.2008 року № 322-Ф, від 13.06.2008 року № 324-Ф, від 27.06.2008 року № 325-Ф.

Представник відповідача підтримав, заявлене через відділ діловодства господарського суду, клопотання про призначення експертизи, а також надав пояснення, відповідно до яких заперечує проти заявлених позовних вимог та просить суд відмовити в задоволенні позову.

Суд відмовив в задоволенні зазначеного клопотання, у звязку з необґрунтованістю.

Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши наявні в матеріалах справи докази, всебічно і повно зясувавши всі фактичні дані, на яких ґрунтується позов, обєктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд вважає, що позовні вимоги позивача підлягають задоволенню.

Відповідно до ч.1 статті 202 ЦК України правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Згідно з ч.1 статті 509 ЦК України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Частина 2 статті 509 ЦК України передбачає, що зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Відповідно п.1 ч.2 статті 11 ЦК України підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Згідно з ч. 1 статті 626 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

10.06.2002 року між акціонерним комерційним банком «Аркада»(далі банк) та акціонерним товариством «Холдингова компанія «Київміськбуд»(далі забудовник) укладено генеральний договір, відповідно до умов якого, банк створює фонд фінансування за програмою забудовника для залучення коштів фізичних та юридичних осіб з метою фінансування будівництва за програмою забудовника.

Відповідно до п. 1.1. статуту публічного акціонерного товариства «Акціонерний комерційний банк «Аркада»(нова редакція), затвердженого зборами ПАТ АКБ «Аркада»згідно протоколу № 1 від 13.04.2011 року, публічне акціонерне товариство «Акціонерний комерційний банк «Аркада»(надалі-банк) був створений у формі закритого акціонерного товариства у відповідності з рішенням установчих зборів засновників 29.04.1993 року (протокол № 1) і зареєстрований Національним банком України 23.06.1993 року, реєстраційний № 177. Банк реорганізований із закритого акціонерного товариства «Акціонерного комерційного банку «Аркада»у відкрите акціонерне товариство «Акціонерний комерційний банк «Аркада»згідно рішення Загальних зборів акціонерів від 05.10.1994 року (протокол № 4). Відкрите акціонерне товариство «Акціонерний комерційний банк «Аркада»правонаступник закритого акціонерного товариства «Акціонерного комерційного банку «Аркада». Банк зареєстрований Національним банком України 21.07.1995 року за №177. Згідно Прикінцевих положень Закону України "Про акціонерні товариства" та рішення Загальних зборів акціонерів від 11.11.2009 року (протокол № 3) банк змінив найменування відкритого акціонерного товариства «Акціонерний комерційний банк „Аркада" на публічне акціонерне товариство «Акціонерний комерційний банк «Аркада».

Враховуючи набрання чинності Закону України «Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю»№ 978-І V від 19.06.2003 року (далі - закон), який регулює функціонування фондів фінансування будівництва та впливає на взаємовідносини сторін за генеральним договором від 10.06.2002 року, акціонерний комерційний банк «Аркада»та акціонерне товариство «Холдингова компанія «Київміськбуд»01.01.2004 року уклали додаткову угоду № 2 про внесення змін та доповнень до генерального договору та додатків до нього

Відповідно до п.1.1. генерального договору в редакції додаткової угоди № 2, забудовник за замовленням банку зобов'язується організувати спорудження об'єктів будівництва у встановлені строки та належної якості, у відповідності з документацією за угодою на об'єкт будівництва, а банк зобов'язується здійснювати фінансування будівництва за рахунок фонду фінансування будівництва.

Згідно положень генерального договору, фонд фінансового будівництва за програмою акціонерного товариства «Холдингова компанія «Київміськбуд»(далі ФФБ) - це кошти, отримані банком, відповідно правил ФФБ, від фізичних та юридичних осіб (далі - довірителів) у довірче управління (управління), що використані чи будуть використані банком в майбутньому на фінансування будівництва за програмою акціонерного товариства «Холдингова компанія «Київміськбуд». Метою створення ФФБ є отримання довірителями у власність об'єктів інвестування.

У відповідності до положень п. 1.2. генерального договору в редакції додаткової угоди № 2, ФФБ за програмою акціонерного товариства «Холдингова компанія "Київміськбуд" є ФФБ виду А. Суттєві умови ФФБ виду А, згідно закону забудовник: 1) визначає номенклатуру, типологію, споживчі властивості об'єктів інвестування, 2) визначає поточну ціну вимірної одиниці об'єкта будівництва, коефіцієнти поверху та комфортності об'єктів інвестування, 3) організовує спорудження об'єкта будівництва у відповідності з проектною документацією у встановлені строки та належної якості, незалежно від обсягу фінансування, 4) приймає на себе ризик щодо недостатності залучених коштів на спорудження об'єкті будівництва; банк: а) здійснює фінансування будівництва в межах отриманих в управління коштів, за винятком оперативного резерву, б) за перерахування коштів на фінансування будівництва отримує від забудовник винагороду.

Відповідно п. 1.3. генерального договору в редакції додаткової угоди № 2, забудовник визнає та заздалегідь погоджується, що фінансування спорудження кожного об'єкта будівництва банк здійснює в межах залучених до ФФБ коштів за цим об'єктом будівництва у порядку, визначеному Регламентом фінансування будівництва за рахунок ФФ за програмою акціонерного товариства «Холдингова компанія «Київміськбуд».

Згідно п. 1.4. генерального договору в редакції додаткової угоди № 2, на виконання умов даного договору сторони будуть укладати угоди на об'єкт будівництва, що укладаються сторонами на кожний конкретний об'єкт будівництва, в якій визначені його параметри та характеристики. Угода на об'єкт будівництва є невід'ємною частиною цього генерального договору.

Відповідно ч. 1 ст. 9 Закону України «Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю», управитель укладає із забудовником договір, за яким забудовник зобов'язується збудувати один або декілька об'єктів будівництва, ввести їх в експлуатацію в установленому законодавством порядку та передати об'єкти інвестування установникам цього фонду у строки та на умовах, визначених цим законом, правилами фонду та договором управління майном, а управитель зобов'язується здійснювати фінансування будівництва цих об'єктів будівництва на умовах договору.

Положеннями ст. 11 Закону України «Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю»передбачено, що фінансова установа, яка відповідає вимогам цього закону, може за власною ініціативою створити ФФБ. ФФБ може бути двох видів - ФФБ виду А та ФФБ виду Б.

Для ФФБ виду А поточну ціну вимірної одиниці об'єкта будівництва, споживчі властивості об'єктів інвестування та об'єкта будівництва, коефіцієнти поверху та комфортності визначає забудовник, при цьому він приймає на себе ризик щодо недостатності залучених коштів на спорудження об'єкта будівництва та зобов'язаний своєчасно ввести його в експлуатацію відповідно до проектної документації і виконати усі необхідні роботи для дотримання технічних характеристик об'єктів інвестування та об'єкта будівництва незалежно від обсягу фінансування.

Судом встановлено, що на виконання умов генерального договору між сторонами укладено:

- угоду на об'єкт будівництва № 295-Ф від 26.06.2007 року, згідно з п.1 якої, забудовником організовано спорудження житлового будинку за адресою: м. Київ, Дарницький район, ж/м Осокорки, мікрорайон 9-А, житловий будинок №1 з вбудованими нежитловими приміщеннями.

Актом № 8 від 16.06.2010 року до угоди № 295-Ф, введений в дію протокол № 9 до цієї угоди та передбачено, що подальше фінансування будівництва споруджуваного холдинговою компанією «Київміськбуд»ж/б №1, ж/м Осокорки, 9-А м-н, має відбуватись у відповідності з даним протоколом.

Положеннями протоколу № 9 сторони визначили, що загальна кількість квартир по обєкту складає 278, загальною площею 25126,00 кв.м., загальну вартість будівництва квартир встановлено в розмірі 235 606 502,00 грн.

Відповідно до сертифікату відповідності КВ 000310 Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у м. Києві, 12.08.2010 року даний обєкт введено в експлуатацію.

- угоду на об'єкт будівництва № 319-Ф від 14.04.2008 року, згідно з п.1 якої забудовником організовано спорудження житлового будинку за адресою: м. Київ, Деснянський район, житловий будинок №10 (секція 1) по вул. М.Цвєтаєвої з вбудованими нежитловими приміщеннями.

Актом № 4 від 16.06.2010 року до угоди № 319-Ф, введений в дію протокол № 5 до цієї угоди та передбачено, що подальше фінансування будівництва споруджуваного холдинговою компанією «Київміськбуд»житлового будинку №10 (секція 1) по вул. М.Цвєтаєвої, має відбуватись у відповідності з даним протоколом.

Положеннями протоколу № 5 сторони визначили, що загальна кількість квартир по обєкту складає 56, загальною площею 5636,28 кв.м., загальну вартість будівництва квартир встановлено в розмірі 47992924,20 грн.

- угоду на об'єкт будівництва № 320-Ф від 14.04.2008 року, згідно з п.1 якої, забудовником було організовано спорудження житлового будинку за адресою: м. Київ, Деснянський район, житловий будинок №10 (секції 2,3) по вул. М.Цвєтаєвої.

Актом № 4 від 21.07.2010 року до угоди № 320-Ф, введений в дію протокол № 5 до цієї угоди та передбачено, що подальше фінансування будівництва споруджуваного холдинговою компанією «Київміськбуд»житлового будинку №10 (секції 2,3) по вул. М.Цвєтаєвої, має відбуватись у відповідності з даним протоколом.

Положеннями протоколу № 5 сторони визначили, що загальна кількість квартир по обєкту складає 149, загальною площею 10421,45 кв.м., загальну вартість будівництва квартир встановлено в розмірі 86570985,15 грн.

Відповідно до сертифікату відповідності КВ 000209 Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у м. Києві, 02.06.2010 року житловий будинок №10 (секції 1,2,3) по вул. М.Цвєтаєвої в Деснянському районі м. Києва, побудований за угодами на об'єкт будівництва № 319-Ф та № 320-Ф від 14.04.2008 року введено в експлуатацію.

- угоду на об'єкт будівництва № 322-Ф від 20.05.2008 року, згідно з п.1 якої, забудовником було організовано спорудження житлового будинку за адресою: м. Київ, Деснянський район, житловий будинок №11 по вул. М. Цвєтаєвої.

Актом № 6 від 15.10.2010 року до угоди № 322-Ф, введений в дію протокол № 7 до цієї угоди та передбачено, що подальше фінансування будівництва споруджуваного холдинговою компанією «Київміськбуд»ж/б №11 по вул. М. Цвєтаєвої, має відбуватись у відповідності з даним протоколом.

Положеннями протоколу № 7 сторони визначили, що загальна кількість квартир по обєкту складає 231, загальною площею 14608,35 кв.м., загальну вартість будівництва квартир встановлено в розмірі 121 351 563,45 грн.

Відповідно до сертифікату відповідності КВ 000385 Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у м. Києві, 30.09.2010 року даний обєкт введено в експлуатацію.

- угоду на об'єкт будівництва № 324-Ф від 13.06.2008 року, згідно з п.1 якої, забудовником було організовано спорудження житлового будинку за адресою: м. Київ, Деснянський район, житловий будинок №8 по вул. М. Цвєтаєвої з вбудованими нежитловими приміщеннями та підземним паркінгом.

Актом № 1 від 09.02.2010 року до угоди № 324-Ф, введений в дію ппротокол № 2 до цієї Угоди та передбачено, що подальше фінансування будівництва споруджуваного холдинговою компанією «Київміськбуд»ж/б №8 по вул. М. Цвєтаєвої, має відбуватись у відповідності з даним протоколом.

Положеннями протоколу № 1 сторони визначили, що загальна кількість квартир по обєкту складає 97, загальною площею 8477,91 кв.м., загальну вартість будівництва квартир встановлено в розмірі 72189403,65 грн.

Відповідно до сертифікату відповідності КВ 000384 Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у м. Києві, 30.09.2010 року даний обєкт введено в експлуатацію.

- угоду на об'єкт будівництва № 325-Ф від 27.06.2008 року, згідно з п.1 якої, забудовником було організовано спорудження житлового будинку за адресою: м. Київ, Голосіївський район, житловий будинок по вул. Козацькій, 112-114 з вбудованими нежитловими приміщеннями та підземним паркінгом.

Актом № 6 від 21.07.2010 року до Угоди № 325-Ф введений в дію протокол № 7 до цієї угоди та передбачено, що подальше фінансування будівництва споруджуваного холдинговою компанією «Київміськбуд»ж/б по вул. Козацькій, 112-114, має відбуватись у відповідності з даним протоколом.

Положеннями протоколу № 7 сторони визначили, що загальна кількість квартир по обєкту складає 65, загальною площею 4241,14 кв.м., загальну вартість будівництва квартир встановлено в розмірі 46113915,22 грн.

Відповідно до сертифікату відповідності КВ 000383 Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у м. Києві, 30.09.2010 року даний обєкт введено в експлуатацію.

Не зважаючи на те, що банк, відповідно до п.1.2. генерального договору в редакції, передбаченій п.2.3. додаткової угоди № 2 від 01.01.2004 року, зобов'язався здійснити фінансування будівництва в межах отриманих в управління коштів, за винятком оперативного резерву, дане зобов'язання ним порушено, оскільки залучені в управління кошти не в повному обсязі були перераховані забудовнику під час будівництва зазначених вище об'єктів.

Суд встановив, що після введення вказаних вище об'єктів будівництва в експлуатацію забудовник передав у 2011 році частину об'єктів інвестування (квартир) довірителям за відповідними актами прийому-передачі і просив відповідача перерахувати частину оперативного резерву, але так і не отримав від відповідача жодних коштів.

Забудовник, по мірі підписання актів прийому-передачі об'єкта інвестування (квартири) у вищезазначених об'єктах будівництва, надав з листами №793/0/2-11 від 04.02.2011 року, № 1055/0/2-11 від 14.02.2011 року, №1117/0/2-11 від 15.02.2011 року, № 1182/0/2-11 від 17.02.2011 року, №1540/0/2-11 від 28.02.2011 року, № 1909/0/2-11від 15.03.2011 року, № 2465/0/2-11 від 01.04.2011 року та №2891/0/2-11 від 15.04.2011 року їх завірені копії банку:

- по будинку №10 (секції 1,2,3) по вул. М.Цвєтаєвої в Деснянському районі м. Києва-7 шт. (кв. №№ 143, 158, 168, 176, 180, 185,298);

- по будинку №1, ж/м Осокорки, мікрорайон 9-А в Дарницькому районі м. Києва - 16 шт.(кв. №№55, 71. 84, 142, 149, 155, 235, 245, 252, 281, 290, 292, 302, 332, 347, 349);

- по будинку № 8 по вул. М.Цвєтаєвої в Деснянському районі м. Києва - 88 шт. (кв. №№ 9, 10, 11, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 37, 38, 39, 40, 42, 43, 44, 45, 46, 47, 48, 50. 51, 52, 53, 54, 55, 56, 57, 58, 59, 60, 67, 69, 70, 71, 72, 73, 76, 77, 78, 79, 81, 82, 83, 84. 85. 86, 87, 88, 89, 90, 91, 92, 93, 94, 95, 96, 97, 98, 99, 100, 101, 102, 103, 104, 105, 106. 107, 118, 119, 120, 122, 123, 124, 125, 126);

- по будинку №11 по вул. М.Цвєтаєвої в Деснянському районі м. Києва - 227 шт. (кв. №№ 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 20,21,22, 23,24, 25,26, 27,28, 29,35,37, 38, 39, 40, 41, 43, 44, 45, 46, 47, 48, 49, 51, 53, 54, 61, 62, 63, 64, 65, 66, 68, 69, 70, 73, 80, 81, 82, 83, 84, 85, 86, 87, 88, 89, 90, 91, 92, 93, 94, 95, 96, 97, 98, 99, 100, 101, 102, 103, 104, 109, 110, 111, 112, 113. 114, 115, 116, 117. 118, 119, 120, 121, 122. 123, 129, 130, 131, 132, 133, 139, 140, 141, 142, 143, 144, 146. 147, 148, 149, 150, 151, 152, 153, 159, 160, 161, 162, 163. 164, 165. 167, 168, 169, 170, 172, 173, 174, 175, 176, 178, 179, 180, 181, 182, 183, 184. 185, 186. 187, 188, 189, 190, 191, 192, 193. 199, 200, 201, 202, 203, 204, 205, 206, 207, 208, 212, 214, 215, 216, 217, 218, 219, 220, 221, 222, 223, 226, 227, 228, 229, 230, 231, 232, 233, 234, 235, 236, 237, 238, 239, 240, 241, 242, 243, 250, 251, 252, 253, 254, 255, 262, 263, 264, 265, 266. 267, 268, 269, 271, 274, 278, 279, 281, 282, 283, 287, 290, 291, 292, 295, 296, 297, 298, 299, 300, 301, 302, 303, 304, 305, 306. 307, 308, 309, 310, 311, 312, 314, 315, 322, 323, 324, 325, 326. 327);

- по будинку по вул. Козацька, 112-114 в Голосіївському районі м. Києва - 52 шт. (кв. №№ 6, 10, 11, 14, 15, 18, 19. 20. 21, 23, 24. 25, 31. 34, 35, 36, 40. 41, 42, 43, 44, 45, 46, 52, 53, 56, 59, 60, 63, 65, 66, 67, 68, 70, 71, 72, 73, 74, 75, 77, 79. 80, 81, 82, 86, 87, 89, 91, 93, 94, 95, 96).

Відповідно до п. 3.3. регламенту фінансування будівництва за рахунок фонду фінансування за програмою акціонерного товариства «Холдингова компанія «Київміськбуд», який є додатком 2 до генерального договору, після введення об'єкта будівництва в експлуатацію банк два рази на місяць, по мірі підписання актів прийому-передачі об'єкта інвестування, перераховує кошти оперативного резерву, сформованого за цим об'єктом будівництва, на рахунок забудовника.

Згідно з ч. 3 ст. 17 Закону України «Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю», оперативний резерв, сформований управителем за конкретним об'єктом будівництва, на окремих рахунках ФФБ є строковими коштами, які після введення цього об'єкта будівництва в експлуатацію управитель перераховує забудовнику у прядку, визначеному договором між управителем та забудовником. Для ФФБ виду А оперативний резерв перераховується забудовнику у повному обсязі.

Однак, в порушення умов генерального договору та норм чинного законодавства України, банк не виконав в повному обсязі взяті на себе зобов'язання щодо перерахування забудовнику коштів оперативного резерву. З Інформації про залучення коштів за об'єктами будівництва на 01.04.2011року вбачається, що відповідач нараховував 5% від суми залучених коштів довірителів.

Судом встановлено, що станом на 31.05.2011 року, відповідно до підписаних актів прийому-передачі об'єктів інвестування (квартир), з відповідача підлягає стягненню сума оперативного резерву, сформованого публічним акціонерним товариством «Акціонерний комерційний банк «Аркада»по обєктам:

по об'єкту ж/б 10 по вул. М.Цвєтаєвої - 209 071,65 грн.;

по об'єкту: ж/б 1 м-н. Осокорки, 9-А - 649 284,04 грн.;

по об'єкту ж/б 11 по вул. М. Цвєтаєвої - 6 176 219,71 грн.;

по об'єкту ж/б по вул. Козацька, 112-114- 1 955 434,78 грн.;

по об'єкту ж/б 8 по вул. М. Цвєтаєвої - 3 099 471,17 грн.

Крім коштів оперативного резерву, відповідач має перед позивачем заборгованість, яка виникла у зв'язку з неперерахуванням ним коштів на будівництво зазначених об'єктів.

Згідно ч.1 ст. 16 Закону України «Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю», фінансування будівництва за рахунок коштів ФФБ виду А управитель здійснює за рахунок отриманих в управління коштів, за винятком оперативного резерву, в порядку, визначеному договором, у межах вартості будівництва.

Відповідно до п. 2.1 Генерального договору від 10.06.2002 року Відповідач зобов'язаний здійснювати фінансування будівництва в межах залучених коштів.

Законом України «Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю»на управителя (відповідача) покладений обов'язок здійснення контролю цільового використання коштів. На сьогоднішній день, будинок № 11 по вул. М.Цвєтаєвої, будинок № 8 по вул. М. Цвєтаєвої, будинок по вул. Козацька, 112-114 прийнятий в експлуатацію, що підтверджується наявними в матеріалах справи доказами.

Судом встановлено, що сума заборгованості відповідача, пов'язана з неперерахуванням коштів на будівництво об'єктів становить:

- по будинку №11 по вул. М.Цвєтаєвої в Деснянському районі м. Києва - 36 235 612,25 грн.;

- по будинку №8 по вул. М. Цвєтаєвої в Деснянському районі м. Києва - 5 494 535,32 грн.;

- по будинку по вул. Козацька, 112-114 в Голосіївському районі м. Києва - 9 823 139,26 грн.

З метою досудового врегулювання спору, позивач звертався до відповідача з листом від 13.05.2011 року за №3525/0/2-11 з вимогою перерахувати кошти на будівництво вищезазначених об'єктів та перерахувати частину оперативного резерву. Проте зазначений лист відповідачем залишений без відповіді та задоволення.

Відповідно до ст.193 Господарського кодексу України, субєкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобовязання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобовязання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Зазначене також кореспондується зі ст.ст. 525, 526 ЦК України відповідно до яких зобовязання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Стаття 629 ЦК України передбачає, що договір є обовязковим для виконання сторонами.

Відповідно до статті 610 ЦК України порушенням зобовязання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобовязання (неналежне виконання).

Частина 1 статті 612 ЦК України передбачає, що боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобовязання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Частиною 2 статті 193 Господарського кодексу України встановлено, що кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов'язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором

Доводи відповідача, викладені у відзиві на позовну заяву, не приймаються судом до уваги, оскільки спростовуються наявними в матеріалах справи доказами, а саме відповідно до сертифікатів відповідності КВ 00310 від 12.08.2010 року, КВ 000209 від 02.06.2010 року, КВ 00385 від 30.09.2010 року, КВ 000384 від 30.09.2010 року та КВ 000383 від 30.09.2010 року Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у м. Києві, обєкти було введено в експлуатація, а також з листами № 793/0/2-11 від 04.02.2011 року, № 1055/0/2-11 від 14.02.2011 року, № 1117/0/2-11 від 15.02.2011 року, № 1182/0/2-11 від 17.02.2011 року, № 1540/0/2-11 від 28.02.2011 року, № 1909/0/2-11від 15.03.2011 року, № 2465/0/2-11 від 01.04.2011 року та № 2891/0/2-11 від 15.04.2011 року, позивач надіслав відповідачу акти прийому-передачі об'єктів інвестування. Отже, акціонерне товариство «Холдингова компанія "Київміськбуд" належним чином виконало зобовязання за генеральним договором від 10.06.2002 року.

Таким чином, враховуючи вищезазначене, факт наявності у публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Аркада" перед акціонерним товариством «Холдингова компанія "Київміськбуд" заборгованості по об'єктах, побудованих за генеральним договором від 10.06.2002 року згідно з угодами на об'єкт будівництва: від 14.04.2008 року № 319-Ф, від 14.04.2008 року № 320-Ф, від 26.06.2007 року № 295-Ф, від 20.05.2008 року № 322-Ф, від 13.06.2008 року № 324-Ф, від 27.06.2008 року № 325-Ф в розмірі 63642768,18 грн. належним чином доведений, документально підтверджений та відповідачем не спростований, тому позовні вимоги позивача визнаються судом обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Відповідно до ч.1 статті 32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Згідно з ч.1 статті 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Статтею 34 ГПК України передбачено, що господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи.

Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Відповідно до статті 44 ГПК України судові витрати складаються з державного мита, сум, що підлягають сплаті за проведення судової експертизи, призначеної господарським судом, витрат, пов'язаних з оглядом та дослідженням речових доказів у місці їх знаходження, оплати послуг перекладача, адвоката, витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу та інших витрат, пов'язаних з розглядом справи.

Згідно ч. 5 статті 49 ГПК України витрати по сплаті державного мита, витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу покладаються на відповідача.

На підставі викладеного, керуючись ст. 44, ч. 5 ст. 49, ст.ст. 82 - 85 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити повністю.

2. Стягнути з публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Аркада" (01001, м. Київ, вул. Ольгинська, 3, код ЄДРПОУ 19361386) на користь акціонерного товариства «Холдингова компанія "Київміськбуд" (01010, м. Київ, вул. Суворова, 4/6, код ЄДРПОУ 23527052) 209071 (двісті девять тисяч сімдесят одна) грн. 65 коп. коштів оперативного резерву по обєкту: м. Київ, Деснянський р-н, житловий будинок 10 по вул. М.Цвєтаєвої; 649284 (шістсот сорок девять тисяч двісті вісімдесят чотири) грн. 04 коп. коштів оперативного резерву по обєкту: м. Київ, Дарницький р-н, ж/м Осокорки, мікрайон 9-А, житловий будинок № 1; 6176219 (шість мільйонів сто сімдесят шість тисяч двісті девятнадцять) грн. 71 коп. коштів оперативного резерву по обєкту: м. Київ, Деснянський р-н, житловий будинок 11 по вул. М.Цвєтаєвої; 1955434 (один мільйон девятсот пятдесят пять тисяч чотириста тридцять чотири) грн. 78 коп. коштів оперативного резерву по обєкту: м. Київ, Голосіївський р-н, житловий будинок 112-114 по вул. Козацькій; 3099471 ( три мільйони девяносто девять тисяч чотириста сімдесят одна) грн. 17 коп. коштів оперативного резерву по обєкту: м. Київ, Деснянський р-н, житловий будинок 8 по вул. М.Цвєтаєвої; 36235612 (тридцять шість мільйонів двісті тридцять пять тисяч шістсот дванадцять) грн. 25 коп. заборгованості повязаної з неперерахуванням коштів на будівництво будинку № 11 по вул. М. Цвєтаєвої в Деснянському р-ні м. Києва; 5494535 (пять мільйонів чотириста девяносто чотири тисячі пятсот тридцять пять) грн. 32 коп. заборгованості повязаної з неперерахуванням коштів на будівництво будинку № 8 по вул. М. Цвєтаєвої в Деснянському р-ні м. Києва; 5823139 (девять мільйонів вісімсот двадцять три тисячі сто тридцять девять) грн. 26 коп. заборгованості повязаної з неперерахуванням коштів на будівництво будинку № 112-114 по вул. Козацькій в Голосіївському р-ні м. Києва; витрати по сплаті державного мита в сумі 25 500 (двадцять пять тисяч пятсот) грн. 00 коп. та 236 (двісті тридцять шість) грн. 00 коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

3. Після набрання рішенням законної сили видати наказ.

Відповідно до частини 5 статті 85 ГПК України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Суддя С.М.Мудрий

Дата підписання: 27.07.2011 року.