Постанова № 17674343 від 27.04.2011 , Київський апеляційний господарський суд

Єдиний державний реєстр судових рішень

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27.04.2011 № 9/417

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:Мартюк А.І.

суддів: Новікова М.М.

Зубець Л.П.

при секретарі:

за участю представників

від позивача: ОСОБА_1., дов. б/н від 12.08.2010р.

ОСОБА_2,, дов. б/н від 12.08.2010р.

від відповідача: ОСОБА_3., ов. б/н від 12.01.2011р.

розглянувши у відкритому

судовому засіданні

апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю

«Альянс Холдинг»

на рішення Господарського суду м. Києва

від 19.01.2011р.

у справі № 9/417 (суддя Бондаренко Г.П.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю

«Альянс Холдинг»

до Товариства з обмеженою відповідальністю

«Інститут споживчих експертиз»

про спростування недостовірної інформації та

відомостей, що не відповідають дійсності та

захист ділової репутації

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю “Альянс Холдинг” (надалі позивач або ТОВ “Альянс Холдинг”) звернулось в Господарський суд міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю “Інститут споживчих експертиз” (надалі відповідач або ТОВ “Інститут споживчих експертиз”) з позовною заявою, відповідно до якої просить суд: 1) визнати недостовірною, неправдивою, такою що не відповідає дійсності, ганьбить ділову репутацію позивача інформацію та відомості поширені відповідачем на загальнодоступних інтернет-сторінках: http//www.benzina.com.ua та http//benzina.com.ua/ratings/, а саме: Бренд-Shell, Нестандарт 36 %, Стандарт ДСТУ - 18 %, Старые ДСТУ+ - 27 %, Новые ДСТУ - 9 %, Новые ДСТУ + 9 %, також інформацію та відомості стосовно Шел з графіку, що наведено в п. 2 прохальної частини позовної заяви, а також відомості та інформація щодо якості бензину А-95, що реалізовувався на автозаправних станціях позивача за адресами: м. Переяслав-Хмельницький, вул. Б. Хмельницького 182/3 (GPS-координати: N 50.06885 E31.42564), м. Березань (Харківська траса), Київський шлях 10 (GPS-координати: N 50.28256 E31.46108), м. Київ, вул. Мельникова, 93 (GPS-координати: N 50.47138 E30.46109), м. Київ, вул. Братиславська, 48 (GPS-координати: N 50.48103 E30.61660), м. Одеса, пр. Добровольського, 6 (GPS-координати: N 50.00374 E036.18894), м. Харків, вул. Академіка Павлова, 120-б (GPS-координати: N 50.06885 E31.42564), м. Скадовськ, 1 км. Траси Скадовськ-Цюрюпинськ (GPS-координати: N 46.12471 E32.88473), м. Херсон, вул. Перекопська, 203-а (GPS-координати: N 46.66707 E32.66354), м. Нова Каховка, вул. Паризької Комуни, 35 (GPS-координати: N 46.75835 E33.38853), м. Вінниця, пр. Юності, 81 А (GPS-координати: N 49.21894 E28.41003), поширені відповідачем на інтернет-сторінках http//www.benzina.com.ua; також відомості та інформація щодо якості бензину А-95, що реалізувався на вищезазначених автозаправних станціях позивача, поширені відповідачем на загальнодоступній інтернет-сторінці http//www.benzina.com.ua; 2) зобовязати відповідача вилучити недостовірну інформацію щодо ТОВ “Альянс Холдинг”, розміщену на Інтернет ресурсах відповідача протягом 10 днів з дня набрання чинності рішенням Господарського суду міста Києва, прийнятим по справі; 3) зобовязати відповідача в якості спростування поширеної ним недостовірної інформації про ТОВ “Альянс Холдинг”розмістити повний текст рішення Господарського суду міста Києва, прийнятого по справі, протягом 10 днів з дня набрання чинності даним рішенням на Інтернет-сторінці http//www.benzina.com.ua без будь-яких коментарів та забезпечити наявність даного рішення на Інтернет-сторінці http//www.benzina.com.ua протягом 6 місяців.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що відповідач начебто проводив дослідження якості пального А-95 на 11 автозаправних станціях позивача. Стосовно кожної з автозаправних станцій, що належать позивачу, відповідач поширив на Інтернет-сторінці http://www.benzina.com.ua висновок щодо якісних характеристик бензину А-95 у формі зведених таблиць, а також паспорти якості на зразки бензину А-95, що нібито відбиралися на цих автозаправних станціях. Позивач вважає інформацію та відомості щодо якості бензину А-95, що реалізовувався на його автозаправних станціях, поширені відповідачем у висновках та паспортах якості неправдивими, оскільки відомості зазначені у висновках та паспортах якості не відповідають дійсним якісним характеристикам бензину А-95, що реалізовувався позивачем на відповідних автозаправних станціях. Отже, позивач вважає поширені відповідачем на Інтернет-сторінці http://www.benzina.com.ua висновки та паспорти якості на зразки бензину А-95 є недостовірною інформацією щодо якості бензину А-95, що реалізовувався на автозаправних станціях позивача та підлягають спростуванню відповідачем.

В процесі розгляду справи представником позивача було подано уточнення до позовної заяви відповідно до якої позивач уточнив інформацію, яка підлягає спростуванню та яка розміщена на зазначених позивачем сайтах.

Представником позивача вдруге було подано уточнення до позовної заяви відповідно до якої позивач просить суд: 1) визнати недостовірною, неправдивою, такою що не відповідає дійсності, ганьбить ділову репутацію позивача інформацію та відомості поширені відповідачем на загальнодоступних інтернет-сторінках: http//www.benzina.com.ua та http//benzina.com.ua/ratings/, а саме: Бренд-Shell, Нестандарт 36 %, Стандарт ДСТУ - 18 %, Старые ДСТУ+ - 27 %, Новые ДСТУ - 9 %, Новые ДСТУ + 9 %, а також Бренд-Shell, Нестандарт 17 %, Стандарт ДСТУ - 9 %, Старые ДСТУ+ - 52 %, Новые ДСТУ - 13 %, Новые ДСТУ + 9 %, а також інформацію та відомості стосовно Шел з графіку, що наведено в п. 1 прохальної частини заяви, а також відомості та інформація щодо якості бензину А-95, що реалізовувався на автозаправних станціях позивача за адресами: м. Переяслав-Хмельницький, вул. Б. Хмельницького 182/3 (GPS-координати: N 50.06885 E31.42564), м. Березань (Харківська траса), Київський шлях 10 (GPS-координати: N 50.28256 E31.46108), м. Київ, вул. Мельникова, 93 (GPS-координати: N 50.47138 E30.46109), м. Київ, вул. Братиславська, 48 (GPS-координати: N 50.48103 E30.61660), м. Миколаїв, пр. Жовтневий 21 А (GPS-координати: N 46.95412 E32.03207), м. Одеса, пр. Добровольського, 6 (GPS-координати: N 50.00374 E036.18894), м. Харків, вул. Академіка Павлова, 120-б (GPS-координати: N 50.06885 E31.42564), м. Скадовськ, 1 км. Траси Скадовськ-Цюрюпинськ (GPS-координати: N 46.12471 E32.88473), м. Херсон, вул. Перекопська, 203-а (GPS-координати: N 46.66707 E32.66354), м. Нова Каховка, вул. Паризької Комуни, 35 (GPS-координати: N 46.75835 E33.38853), м. Вінниця, пр. Юності, 81 А (GPS-координати: N 49.21894 E28.41003), м. Сімферополь, вул.. Бородіна, 18-б (GPS-координати: N 44.96259 E34.14433), смт. Решетилівка, 306 км. +440 м. траси Київ-Харків (GPS-координати: N 49.58160 E34.09583), м. Чигирін, вул. Черкаська, 60 (GPS-координати: N 49.09330 E32.652653), м. Черкаси, вул. Сумгатівська, 7А (GPS-координати: N 49.44121 E32.02536), м. Житомир, вул. Ватутіна, 95 (GPS-координати: N 50.26924 E28.69225), м. Житомир, майдан Визволення, 1 (GPS-координати: N 50.27755 E28.64306), Коростишев, 102 км. Траси Київ-Чоп (GPS-координати: N 50.32235 E29.11172), м. Камянець-Подільський, вул. Хмельницьке шосе, 9 (GPS-координати: N 48.70866 E26.59032), м. Красілов (с. Баглайки) (GPS-координати: N 49.62296 E27.09446), поширені відповідачем на інтернет-сторінках http//www.benzina.com.ua; також відомості та інформація щодо показників якості бензину А-95 за октановим числом по моторному методу, вмістом сірки, сумарним вмістом ароматичних вуглеводнів та сумарним вмістом бензолу, що реалізувався на вищезазначених автозаправних станціях позивача, поширені відповідачем на загальнодоступній інтернет-сторінці http//www.benzina.com.ua; 2) зобовязати відповідача вилучити недостовірну інформацію щодо ТОВ “Альянс Холдинг”, розміщену на Інтернет ресурсах відповідача протягом 10 днів з дня набрання чинності рішенням Господарського суду міста Києва, прийнятим по справі; 3) зобовязати відповідача в якості спростування поширеної ним недостовірної інформації про ТОВ “Альянс Холдинг” розмістити повний текст рішення Господарського суду міста Києва, прийнятого по справі, протягом 10 днів з дня набрання чинності даним рішенням на Інтернет-сторінці http//www.benzina.com.ua без будь-яких коментарів та забезпечити наявність даного рішення на Інтернет-сторінці http//www.benzina.com.ua протягом 6 місяців.

Рішенням Господарського суду м. Києва від 19.01.2011 року у справі № 9/417 у задоволенні позову відмовлено.

Не погоджуючись з зазначеним рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю «Альянс Холдинг» звернулось до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду м. Києва від 19.01.2011 року у справі № 9/417 та прийняти нове рішення, яким позов задовольнити в повному обсязі.

Вимоги та доводи апеляційної скарги мотивовані тим, що судом першої інстанції було неповно зясовано обставини, які мають значення для справи, а також невірно застосовано норми матеріального права, що призвело до прийняття невірного рішення.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія встановила наступне.

Позивач є юридичною особою, основною діяльністю якого є реалізація пального через мережу автозаправних станцій Шел на території України. Водночас позивач, володіючи крупною мережею АЗС, прискіпливо контролює якість пального, яке реалізується через його АЗС, оскільки дбайливо ставиться до власної репутації. Так, наприклад, позивачем на регулярній основі контролюється якість пального через залучення до цього процесу таких відомих спеціалізованих компаній, як «Інспекторат Україна», що має безпосереднє відношення до відомої міжнародної організації Inspectorate.

Як вбачається з матеріалів справи, 20 липня 2010 року Товариство з обмеженою відповідальністю “Інститут споживчих експертиз” та загальнодоступних Інтернет-сторінках http://www.benzina.com.ua та http://www.benzina.com.ua/ratings/ поширило про ТОВ “Альянс Холдинг”неправдиву, недостовірну інформацію та відомості, що не відповідають дійсності, чим завдало шкоду діловій репутації позивача.

Позивач зазначає, що відповідач відповідно до інформації, викладеної на Інтернет-сторінці http://www.benzina.com.ua/project/, є громадською організацією, що реалізовує проект під назвою “Карта якості пального України”, метою якого відповідач декларує створення єдиного реєстру якості пального, банка інформації, доступного на інтернет-ресурсі проекту, завдяки якому кожний автомобіліст зможе дізнатися про характеристики пального, яким він заправляє автомобіль на конкретно визначеній автозаправній станції. Це також підтверджується відомостями, що розповсюджені відповідачем під час прес-конференцій 03.08.2010 року у м. Харкові через інформаційне агентство Status Quo (загальнодоступна Інтернет-сторінка. Позивач зазначає, що як вбачається з інформації, що міститься на загальнодоступному сайті в мережі Інтернет http://imena.ua/whois.php?domain=benzina.com.ua реєстрантом доменного імені benzina.com.ua є Інститут споживчих експертиз, тобто відповідач. Відповідно до інформації, викладеної на Інтернет-сторінці http://www.benzina.com.ua, відповідач начебто провів дослідження якості пального А-95 на 200 автозаправних станціях України.

На Інтернет-сторінці http://www.benzina.com.ua містилась інформація, що серед 200 автозаправних станцій, якість пального А-95 на яких досліджувалася відповідачем, начебто були проведені дослідження на 11 автозаправних станціях, що належать позивачу.

Стосовно кожної з вищеперелічених автозаправних станцій, які належать позивачу, відповідач поширив на Інтернет-сторінці http://www.benzina.com.ua висновок щодо якісних характеристик бензину А-95 у формі зведених таблиць, а також паспорти якості на зразки бензину А-95, які нібито відбиралися на цих автозаправних станціях.

Як зазначає позивач, відповідачем відбирались проби бензину на дослідження з порушеннями вимог чинного законодавства, а саме наказу Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політки Міністерства палива та енергетики України від 04.06.2007 р. № 271/121 про затвердження Інструкції з контролювання якості нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України та ДСТУ 4488:2005 “Нафта і нафтопродукти. Методи відбирання проб”, затверджених наказом Державного комітету з питань технічного регулювання та споживчої політики від 25.11.2005 р. № 338 “Про затвердження національних нормативних документів, змін до національних стандартів, національних змін до міждержавних стандартів, надання чинності в Україні міждержавному стандарту і змінам до міждержавних стандартів та скасування нормативних документів”. У звязку з цим, позивач вважає інформацію та відомості щодо якості бензину А-95, що реалізовувався на його автозаправних станціях, поширені відповідачем у висновках та паспортах якості неправдивими, оскільки відомості зазначені у висновках та паспортах якості не відповідають дійсним якісним характеристикам бензину А-95, що реалізовувався позивачем на відповідних автозаправних станціях.

Отже, позивач вважає, що поширені відповідачем на Інтернет-сторінці http://www.benzina.com.ua висновки та паспорти якості на зразки бензину А-95 є недостовірною інформацією щодо якості бензину А-95, що реалізовувався на вищеперелічених автозаправних станціях позивача та підлягають спростуванню відповідачем.

Відповідно ч. 1 ст. 277 ЦК України, фізична особа, особисті немайнові права якої порушено внаслідок поширення про неї та (або) членів її сімї недостовірної інформації, має право на відповідь, а також на спростування цієї інформації.

Відповідно до приписів статті 91 ЦК України юридична особа здатна мати такі ж цивільні права та обовязки (цивільну правоздатність), як і фізична особа, крім тих, які за своєю природою можуть належати лише людині. Таким чином, юридична особа, так само як і фізична особа, має право на спростування недостовірної інформації відповідно до статті 277 ЦК України та право на недоторканність ділової репутації відповідно до статті 299 цього Кодексу.

Відповідно до ч. 1 ст. 200 Цивільного кодексу України інформацією є документовані або публічно оголошені відомості про події та явища, що мали або мають місце у суспільстві, державі та навколишньому середовищі.

Статтею 1 Закону України “Про інформацію” передбачено, що інформація це документовані або публічно оголошені відомості про події та явища, що відбуваються у суспільстві, державі та навколишньому природному середовищі.

Згідно зі ст. 14 Закону України “Про інформацію” поширенням інформації є розповсюдження, обнародування, реалізація у встановленому законом порядку документованої або публічно оголошуваної інформації.

Недостовірною вважається інформація, яка не відповідає дійсності або викладена неправдиво, тобто містить відомості про події та явища, яких не існувало взагалі або які існували, але відомості про них не відповідають дійсності (неповні або перекручені).

Чинне законодавство не містить визначення понять гідності, честі чи ділової репутації, оскільки вони є морально-етичними категоріями й одночасно особистими немайновими правами, яким закон надає значення самостійних об'єктів судового захисту.

Зокрема, під діловою репутацією юридичної особи, у тому числі підприємницьких товариств, фізичних осіб - підприємців, адвокатів, нотаріусів та інших осіб, розуміється оцінка їх підприємницької, громадської, професійної чи іншої діяльності, яку здійснює така особа як учасник суспільних відносин.

Частиною третьою статті 277 ЦК України встановлено, що негативна інформація, поширена про особу, вважається недостовірною, якщо особа, яка її поширила, не доведе протилежного.

Пунктом 15 Постанови Пленуму ВСУ №1 від 27.02.2009р. „Про судову практику у справах про захист гідності та честі фізичної особи, а також ділової репутації фізичної та юридичної особи” зазначено, що під поширенням інформації слід розуміти: опублікування її у пресі, передання по радіо, телебаченню чи з використанням інших засобів масової інформації; поширення в мережі Інтернет чи з використанням інших засобів телекомунікаційного зв'язку; викладення в характеристиках, заявах, листах, адресованих іншим особам; повідомлення в публічних виступах, в електронних мережах, а також в іншій формі хоча б одній особі. Поширенням інформації також є вивішування (демонстрація) в громадських місцях плакатів, гасел, інших творів, а також розповсюдження серед людей листівок, що за своїм змістом або формою порочать гідність, честь фізичної особи або ділової репутації фізичної та юридичної особи.

Отже, виходячи із вищевикладеного, поширенням інформації є доведення її до відома третьої особи у будь-який спосіб.

Оскільки факт розміщення на веб-сайті http://www.benzina.com.ua інформації про висновки та паспорти якості на зразки бензину А-95 щодо якості бензину А-95, які реалізовувався на вищеперелічених автозаправних станціях позивача, підтверджується матеріалами справи та не заперечується сторонами, суд вважає доведеним факт поширення відповідачем оспорюваної інформації.

Згідно з ч. 3, 4 ст. 277 ЦК України негативна інформація, поширена про особу, вважається недостовірною, якщо особа, яка її поширила, не доведе протилежного. Спростування недостовірної інформації здійснюється особою, яка поширила інформацію.

Статтею 34 Конституції України кожному гарантується право на свободу думки і слова, на вільне вираження своїх поглядів і переконань. Кожен має право вільно збирати, зберігати, використовувати і поширювати інформацію усно, письмово або в інший спосіб на свій вибір. Здійснення цих прав може бути обмежене законом в інтересах національної безпеки, територіальної цілісності або громадського порядку з метою запобігання заворушенням чи злочинам, для охорони здоровя населення, для захисту репутації або прав інших людей, для запобігання розголошенню інформації, одержаної конфіденційно, або для підтримання авторитету і неупередженості правосуддя.

Відповідно до Статуту TOB “Інститут споживчих експертиз” основними видами діяльності є вивчення кон'юнктури внутрішнього та зовнішнього ринків, проведення соціологічних та маркетингових досліджень.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу, апелянт зазначив, що загальноукраїнським проектом TOB "Інституту споживчих експертиз" є проект “Карта якості пального України”, створення такого було проекту зумовлено тим, що держава фактично самоусунулась від процесу контролю пального, що продається населенню, Держспоживстандарт не має належного фінансування на перевірки та обмежується тільки перевірками дозвільних документів, а не лабораторними дослідженнями, відповідно, продавці пального отримали можливість фактично безкарно продавати неякісний товар.

Проект “Карта якості пального України” це єдиний реєстр якості пального, банк інформації по областям України, доступний будь-якому автомобілісту на сайті http://wvvvv.benzina.com.ua//. Метою розповсюдження інформації є інформування громадян - споживачів пального, щодо реальної якості пального на Україні. Для реалізації цього проекту залучені провідні спеціалісти відповідача, які проводять дослідження якості пального на АЗС не тільки в містах, а і в районних центрах та на основних трасах.

Отже, суд першої інстанції в оскаржуваному рішенні визнав факт поширення відповідачем оспорюваної інформації доведеним.

Натомість, місцевий суд не врахував та не дав належної оцінки тому факту, що позивач, надавши суду докази (містяться у матеріалах справи) того, що бензин, який ним реалізовувався у відповідний період на відповідних АЗС, має зовсім інші якісні характеристики, ніж ті, які були розповсюджені відповідачем.

Судом також не враховане те, що при наявності в позивача та відповідача різних паспортів якості, що містять різні якісні характеристики пального, яке реалізовувалося на АЗС позивача, з огляду на обов'язок доведення відповідачем достовірності поширеної інформації, останній фактично мав би довести, по-перше, достовірність факту придбання, відбирання та передання на контрольне випробування пального з автозаправних станцій позивача, по-друге - недостовірність якісних характеристик пального, які зазначені у паспортах якості, наданих позивачем. Однак відповідачем ні перше, ні друге доведено не було.

Також суд першої інстанції не дослідив доказові факти, наявність або відсутність яких впливає на вирішення справи.

Колегія суддів вважає, що позивачем належними та допустимими доказами (які містяться у матеріалах справи) доведено, що якісні характеристики пального, яке реалізовувалося позивачем на відповідних АЗС, не співпадають з якісними характеристиками, зазначеними у нібито паспортах, виданих лабораторією ТОВ «Випробувальний центр паливно-мастильних матеріалів», та розповсюджених відповідачем стосовно пального з АЗС позивача.

Пунктами 9, 12 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 1 від 27.02.2009 р. “Про судову практику у справах про захист гідності та честі фізичної особи, а також ділової репутації фізичної та юридичної особи” передбачено, що відповідачами у справі про захист гідності, честі чи ділової репутації є фізична або юридична особа, яка поширила недостовірну інформацію, а також автор цієї інформації. Належним відповідачем у разі поширення оспорюваної інформації в мережі Інтернет є автор відповідного інформаційного матеріалу та власник веб-сайта, особи яких позивач повинен установити та зазначити в позовній заяві.

В судовому засіданні представник відповідача зазначив, що відповідно до Статуту ТОВ '"Інститут споживчих експертиз" основними видами діяльності є вивчення кон'юнктури внутрішнього та зовнішнього ринків, проведення соціологічних та маркетингових досліджень.

Вимоги наступних нормативних документів:

-Наказу Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики Міністерства палива та енергетики України від 04.06.2007 р. №271/121 про затвердження Інструкції з контролювання якості нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України та

-ДСТУ 4488:2005 «Нафта і нафтопродукти. Методи відбирання проб», затверджених наказом Державного комітету з питань технічного регулювання та споживчої політики від 25.11.2005 р. № 338 «Про затвердження національних нормативних документів, змін до національних стандартів, національних змін до міждержавних стандартів, надання чинності в Україні міждержавному стандарту і змінам до міждержавних стандартів та скасування нормативних документів» - є обов'язковими для всіх підприємств, установ та організацій незалежно від форм власності, фізичних осіб - суб'єктів підприємницької діяльності (далі - підприємства), які займаються хоча б одним із таких видів діяльності, як зберігання, транспортування та відпуск нафти і нафтопродуктів, а також органів виконавчої влади (абз. 4 ст. 1 Інструкції).

ТОВ "Інститут споживчих експертиз" згідно Наказу № 08/02П від 08.02.2010 р. та Наказу №15/02П від 15.02.2010 р., було розроблено та затверджено порядок відбирання проб автомобільного палива на підприємстві (копія наказу № 08/02ГІ від 08.02.2010 р., наказу №15/02П від 15.02.2010 р. та Порядку відбирання проб автомобільного палива на підприємстві , надалі - Порядок).

Так, відповідно до Порядку, директор підприємства визначає уповноваженого перевіряючого, який відряджається до конкретної області з метою перевірки якості бензину А-95 на АЗС в даній області або регіоні. В наказі вказується марка та державний номер автомобіля для транспортування зразків.

Дії працівника на АЗС при відбиранні проб:

- придбати 2 л. бензину А-95 та залити в нову каністру,

- отримати фіскальний чек,

- опечатати своїм підписом та підписом 2-х свідків,

- сфотографувати опечатану каністру,

- завантажити каністру в транспортний засіб,

- доставити на територію підприємства.

Після чого, на підставі наказу директора, створюється комісія із працівників підприємства та номер зразка реєструється в книзі обліку зразків пального. Відібрані проби у каністрах доставляють у сторонню акредитовану лабораторію - ТОВ "Випробувальний центр паливно-мастильних матеріалів" (атестат акредитації №2Н 138) для проведення контрольного випробуванні та передають по акту приймання зразка на випробування. За результатами випробувань лабораторією видаються уповноваженому працівнику підприємства паспорти якості по кожній із АЗС 8пе11 (паспорти якості в матеріалах справи). Паспорти якості та інформація, що в них викладена, була розміщена на сайті http://www.benzina.com.ua.

02 червня 2010 року був виданий Наказ № 02/06П від 02.06.2010 р., яким були внесені зміни до Порядку, у зв'язку із новими рекомендаціями акредитованої лабораторії - ТОВ "Випробувальний центр паливно-мастильних матеріалів" передавати на дослідження зразок не в металевій каністри, а в пластиковій пляшці. Наказом №02/06П від 02.06.2010 р. встановлена вимога: на території підприємства в присутності комісії бензин із металевих каністр перелити у пластикові пляшки та реєструвати номер зразка в книзі обліку зразків пального, а потім передати в акредитовану лабораторію для проведення контрольного випробування.

Крім того, відповідач зазначає, що і металеві каністри і пластикові пляшки є новими і не були у використанні.

Разом з тим, на даний час з метою встановлення єдиного порядку організації та здійснення робіт, пов'язаних з контролюванням якості товарної нафти та нафтопродуктів, наказом Міністерства палива та енергетики України, Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики затверджено Інструкцію з контролювання якості нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України (надалі - Інструкція).

Відповідно до абз. 4 ст. 1 Інструкції її вимоги є обов'язковими для всіх підприємств, установ та організацій незалежно від форм власності, фізичних осіб суб'єктів підприємницької діяльності, які займаються хоча б одним із таких видів діяльності, як зберігання, транспортування та відпуску нафти і нафтопродуктів, а також органів виконавчої влади.

У певній мірі до зазначеного питання також застосовується ДСТУ 4488:2005 «Нафта і нафтопродукти. Методи відбирання проб» (надалі-ДСТУ).

Попри те, що Відповідач не займається вищезазначеними видами діяльності та, начебто, не зобов'язаний дотримуватися вимог Інструкції та ДСТУ, вони є єдиними нормативно-правовими актами, що містять норми, дотримання яких гарантує як достовірність походження пального, так і правильність досліджень з контролювання якості товарної нафти та нафтопродуктів.

Відповідно до п. 4.2. Інструкції, що стосується порядку відбирання проб, чітко зазначає, що підготовку посуду, пробовідбірників і відбирання проб нафти та/або нафтопродуктів необхідно здійснювати, дотримуючись вимог ДСТУ, чого Відповідачем зроблено не було.

Відповідно до п. 4.2.6. для відбирання проби нафтопродукту з роздавального крана працюючої паливно-роздавальної колонки оператор АЗС задає необхідну дозу і відпускає її до підготовленої чистої металевої ємності, з якої потім здійснюється розливання в скляну тари.

Також вищезазначений пункт Інструкції містить вимогу, відповідно до якої, якщо на момент відбирання проби з конкретної ПРК відпуск нафтопродуктів не здійснювався протягом 30 хвилин, то перед початком процедури відбирання проби до мірника відпускається кількість палива, яка становить не менше 10 л.

Відібрану пробу поділяють на три рівні частини, розливають у сухі чисті скляні пляшки, герметично закупорюють пробками, не розчинними в нафтопродукті. Натомість, Відповідач, відповідно до наданих фотографій, використовує для зразків пального не скляні пляшки, а пластикові, що унеможливлює об'єктивну оцінку якісних характеристик пального при проведенні лабораторних досліджень.

На етикетці проби, відібраної з роздавального крана колонки, зазначають реквізити АЗС, назву, марку та вид нафтопродукту, номер нормативного документа на нафтопродукт, номер роздавальної колонки, дату і час відбирання проби, прізвище, ім'я та по батькові працівника АЗС, представника органу контролю (підрозділу) і, за необхідності, - інших посадових осіб, які брали участь у відбиранні проби.

Одна частина проби разом з актом відбирання проби надсилається для лабораторних випробувань, а дві інші, у разі суперечностей, - зберігаються на АЗС як арбітражні протягом 45 діб.

Відповідно до п. 4.2.7. у разі відбирання проби для випробування в сторонній лабораторії або державними органами контролю пробу відбирають в об'ємі не менше 3 л, яку поділять на три рівні частини, з яких перша (для випробувань) і друга (арбітражна) направляються до сторонньої випробувальної лабораторії. Третя (арбітражна) залишається на підприємстві. Випробування арбітражних проб здійснюються в лабораторії за згодою і в присутності всіх зацікавлених сторін, які письмово повідомляються про місце і дату проведення арбітражних випробувань їх ініціатором.

П. 4.2.11 містить імперативну норму щодо того, що проби, відібрані або оформлені з порушенням ДСТУ та п. 4.2.6. Інструкції, лабораторією на арбітражні випробування не приймаються.

Інструкція передбачає обов'язкову наявність арбітражних проб, які використовуються саме у випадках суперечностей. Однак, відповідач, відбираючи проби, діяв, не дотримуючись цієї вимоги, у спосіб, який унеможливлює достовірно встановити походження проб та провести достовірні лабораторні дослідження якісних характеристик пального.

У пункті 1 Інструкції контролювання якості нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України, затвердженої Наказом Міністерства палива та енергетики України, Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 04.06. 2007 № 271/121, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2007 за № 762/14029 (далі Інструкція) зазначено, що вона встановлює єдиний порядок організації та проведення робіт, повязаних з контролюванням якості товарної нафти (далі - нафта) та нафтопродуктів під час їх приймання, зберігання, транспортування та відпуску.

З огляду на викладене колегія суддів вважає, що ВГО “Комітет захисту споживачів нафтопродуктів” не доведено дотримання визначених чинним законодавством вимог та стандартів під час перевірки якості нафтопродуктів, дійшли вірного висновку про відсутність підстав вважати оспорювану інформацію достовірною.

Як вбачається з матеріалів справи, відповідальним за поширення інформації на сайті http://www.benzina.com.ua є ТОВ “Інститут споживчих експертиз”.

У відповідності до ст. 104 ГПК України, підставами для скасування або зміни рішення місцевого господарського суду є:

1)неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи;

2)недоведеність обставин, що мають значення для справи, які місцевий господарський суд визнав встановленими;

3)невідповідність висновків, викладених у рішенні місцевого господарського суду, обставинам справи;

4)порушення або неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права.

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Відповідно до ст. 34 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи, обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що за таких обставин апеляційна скарга Товариство з обмеженою відповідальністю “Альянс Холдинг” є обґрунтованою та підлягає задоволенню, а рішення Господарського суду міста Києва від 19.01.2011 у справі № 9/417 підлягає скасуванню з прийняттям нового рішення про задоволення позовних вимог.

Керуючись статтями 99, 101, 103, 104, 105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю сільськогосподарського підприємства “Альянс Холдинг” - задовольнити.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 19.01.2011 у справі № 9/417 скасувати.

3. Позов задовольнити повністю.

4. Визнати недостовірною, неправдивою, такою що не відповідає дійсності, ганьбить ділову репутацію Позивача інформацію та відомості поширені Відповідачем на загальнодоступних Інтернет-сторінках http://www.benzina.com.ua та http://www.benzina.com.ua/ratings/, а саме:

БрендНестандарт Старые ДСТУ- Старые ДСТУ+ Новые ДСТУ- Новые ДСТУ+ Shell36% 18% 27% 9% 9%, а також:

Бренд Нестандарт Старые ДСТУ- Старые ДСТУ+ Новые ДСТУ- Новые ДСТУ+ Shell 17% 9% 52% 13% 9%;

також інформацію та відомості стосовно пального Shell з графіку, що знаходиться у файлі 1.jpg, а також у файлах 2.jpg та 3.jpg;

також відомості та інформація щодо якості бензину А-95, що реалізовувався на автозаправних станціях Позивача за адресами:

м. Переяслав-Хмельницький, вул. Б. Хмельницького 182/3 (GPS-координати: N50.06885 E31.42564),

м. Березань (Харківська траса), Київський шлях 10 (GPS-координати: N50.28256 E31.46108),

м. Київ, вул. Мельникова 93 (GPS-координати: N50.47138 E30.46109),

м. Київ, вул. Братиславська, 48 (GPS-координати: N50.48103 E30.61660),

м. Одеса пр. Добровольського 6 (GPS-координати: N46.56033 E30.77409), м. Миколаїв, пр. Жовтневий 21 А (GPS-координати: N46.95412 E32.03207),

м. Харків, вул. Академіка Павлова, 120-б (GPS-координати: N50.00374 Е036.18894),

м. Скадовськ, 1 км. траси Скадовськ - Цюрупинськ (GPS-координати: N46.12471 E32.88473(),

м. Херсон, вул. Перекопська 203 А (GPS-координати: N46.66707 E32.66354),

м. Нова Каховка, вул. Паризької Комуни, 35 (GPS-координати: N46.75835 E33.38853),

м. Вінниця, пр. Юності, 81 А (GPS-координати: N49.21894 E28.41003), м. Севастополь, Балаклавське шосе, 40 (GPS-координати: N44.53508 E33.54697),

м. Сімферополь, вул. Бородіна, 18 Б (GPS-координати: N44.96259 E34.14433),

смт. Решетилівка, 306 км + 440 м траси Київ-Харків (GPS-координати: N49.58160 E34.09583),

м. Чигирин, вул. Черкаська, 60 (GPS-координати: N49.09330 E32.65265), м. Черкаси, вул. Сумгаітська, 7 А (GPS-координати: N49.44121 E32.02536),

м. Житомир, вул. Ватутіна, 95 (GPS-координати: N50.26924 E28.69225), м. Житомир, Майдан Визволення, 1 (GPS-координати: N50.27755 E28.64306),

м. Коростишів, 102 км траси Київ-Чоп (GPS-координати: N50.32235 E29.11172),

м. Камянець-Подільський, вул. Хмельницьке шосе, 9 (GPS-координати: N48.70866 E26.59032),

м. Красілов (с. Баглайки) (GPS-координати: N49.62296 E27.09446)

поширені Відповідачем на Інтернет-сторінках:

http://benzina.com.ua/images/upload/bb4f670fe97aaa7b34dc5dabd2ce24e1.pdf

http://benzina.com.ua/images/upload/91c3283e21ccb49cbf1736cb9423d5ed.pdf

http://benzina.com.ua/images/upload/7c456ca1d6446ae243e4cb0725154e40.pdf

http://benzina.com.ua/images/upload/e0af1e39d1dbf7c146200eac2d98b1c2.pdf

http://benzina.com.ua/images/upload/80cfde2b6bf6f8050dbffb348106201d.pdf

http://benzina.com.ua/images/upload/cc83dbbad724de10dc8167ccf3cbe1c0.pdf

http://benzina.com.ua/images/upload/791e9b1de6199644c9f1605726aa027e.pdf

http://benzina.com.ua/images/upload/06b4a8b962f625c9fcc0d6f16616da9b.pdf

http://benzina.com.ua/images/upload/352c0a3784d0602b0ec9514bff31d851.pdf

http://benzina.com.ua/images/upload/910406d070724409511526ce56090a0b.pdf

http://benzina.com.ua/images/upload/2c11ff95def789b3c17761197a14c257.pdf

http://www.benzina.com.ua/images/upload/0a04a108786c77e2c1b3d8727106c381.pdf

http://www.benzina.com.ua/images/upload/8d792e4743b4ec449cda3bcbd8c44d7e.pdf

http://www.benzina.com.ua/images/upload/f3d8bd6273e4bb143fbcaae5d6e00461.jpg

http://www.benzina.com.ua/images/upload/f800b526173a2d08dd8d0abec8251a03.pdf

http://www.benzina.com.ua/images/upload/f3820e84c7e40c1bc43bbf273d0e2e74.pdf

http://www.benzina.com.ua/images/upload/f856d96c33dbb47ae0d7b1645479c8a4.pdf

http://www.benzina.com.ua/images/upload/b3565284d00897e42c87e48770ceade6.pdf

http://www.benzina.com.ua/images/upload/e7d66983646d8297732f43fe3e152c9e.pdf

http://www.benzina.com.ua/images/upload/69b80b0266a7ed4f6c18cd449cb7ee4f.pdf

http://www.benzina.com.ua/images/upload/1b43364c704c8a94fe4537ac1aff0046.pdf;;

також відомості та інформація щодо показників якості бензину А-95 за октановим числом по моторному методу, вмістом сірки, сумарним вмістом ароматичних вуглеводнів та сумарним вмістом бензолу, що реалізовувався на автозаправних станціях Позивача за адресами: