Постанова № 17236746, 22.06.2011, Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

22.06.2011 рокуСправа №4-1313/11

Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області в складі:

головуючогоБерегуляка Ф.Г.

за участю секретаряМалко Н.В.

прокурораНужди Ф.Т.

адвокатаОСОБА_1

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Тернополі справу за скаргою ОСОБА_2 на постанову старшого слідчого ОВС СВ ПМ ДПА в Тернопільській області від 23 травня 2011 року про порушення кримінальної справи стосовно службових осіб приватного підприємства "Інтекс" (м. Тернопіль) за фактом умисного ухилення від сплати податків, що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчиненого службовою особою підприємства, установи, організації, незалежно від форми власності, яка зобов"язана їх сплачувати за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України, -

ВСТАНОВИВ:

Директор ПП "Інтекс" ОСОБА_2 звернувся до суду з скаргою на постанову старшого слідчого ОВС СВ ПМ ДПА в Тернопільській області від 23 травня 2011 року про порушення кримінальної справи стосовно службових осіб ПП "Інтекс" (м. Тернопіль) за фактом умисного ухилення від сплати податків, що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчиненого службовою особою підприємства, установи, організації, незалежно від форми власності, яка зобов"язана їх сплачувати, за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України.

Свою скаргу ОСОБА_2 обґрунтовує тим, що вказану постанову винесено передчасно, без достатніх приводів та підстав до порушення кримінальної справи, з порушенням вимог кримінально процесуального законодавства, оскільки кримінальну справу порушено за фактом умисного ухилення від сплати податків стосовно службових осіб ПП "Інтекс", при цьому конкретних посадових осіб не вказано, чим порушується його право на захист, шкодить діловій репутації підприємства та підриває його особистий авторитет.

Крім того, у акті податкової перевірки, з висновками якого він не погодився, зазначено, що договори ПП "Інтекс" з контрагентами укладені без мети настання реальних наслідків і є нікчемними, не зважаючи на те, що в судовому порядку вони не визнані недійсними. Податкове повідомлення рішення про донарахування ПП "Інтекс" податку на додану вартість та податку на прибуток оскаржується підприємством в окружному адміністративному суді, тому є неузгодженим. При прийнятті рішення до порушення кримінальної справи не прийнято до уваги первинні бухгалтерські документи та наявність фактичних розрахунків між ПП "Інтекс" та його контрагентами.

У судовому засіданні ОСОБА_2 та його захисник ОСОБА_1 скаргу підтримали з наведених у ній мотивів, просять її задовольнити, скасувати постанову про порушення кримінальної справи.

Заслухавши думку прокурора, який вважає постанову про порушення кримінальної законною, винесеною з дотриманням вимог кримінально процесуального законодавства, при наявності законних до того приводів (повідомлення про злочин це акт планової податкової перевірки від 20.12.2010 року, та підстав (наявність даних, зазначених в даному акті, які вказують на ознаки складу злочину). Просить у задоволенні скарги відмовити.

Відповідно до ч.15 ст.236-8 КПК України, розглядаючи скаргу на постанову про порушення кримінальної справи, суд повинен перевіряти наявність приводів і підстав для винесення зазначеної постанови, законність джерел отримання даних, які стали підставою для винесення постанови про порушення кримінальної справи і не вправі розглядати й заздалегідь вирішувати ті питання, які вирішуються судом при розгляді справи по суті.

Пленум Верховного Суду України у своїй постанові №6 від 04.06.2010 року "Про деякі питання, що виникають під час розгляду судами України скарг на постанови органів дізнання, слідчого, прокурора про порушення кримінальної справи", вказує, що розглядаючи скаргу на постанову про порушення кримінальної справи суддя вправі з"ясовувати лише такі питання: чи були наявними на час порушення справи передбачені ч.1 ст.94 КПК приводи; чи мала особа, яка порушила справу, достатньо даних, що вказували на наявність ознак злочину (ч.2 ст.94 КПК); чи компетентна особа прийняла рішення про порушення кримінальної справи і чи було додержано нею встановлений для цього порядок (ст.98 КПК).

Постановою старшого слідчого з ОВС СВ ПМ ДПА в Тернопільській області Шевчука В.Г. від 23 травня 2011 року порушено кримінальну справу стосовно службових осіб ПП "Інтекс" за фактом умисного ухилення від сплати податків, що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчинене службовою особою підприємства, установи, організації, незалежно від форми власності, яка зобов"язана їх сплачувати за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України.

У постанові про порушення кримінальної справи зазначено, що службові особи ПП "Інтекс" (м. Тернопіль, код ЄДРПОУ 31830773), протягом періоду з 01.01.2009 року по 30.06.2010 року в результаті проведених фінансово господарських операцій щодо придбання та реалізації стартових пакетів мобільних операторів, скретч-карток поповнення мобільних рахунків, з метою ухилення від сплати податків, шляхом відображення в бухгалтерському та податковому обліку підприємства фінансово господарських операцій з порушенням встановленого порядку, всупереч п.1.19, п.1.21 ст.1, ст.3, ст.4, ст.5, п.п.5.2.1, п.5.2. п.п.5.3.9, п.5.3 ст.5, п.п.11.3.1. п.11.3, п.п.11.2.1, п.11.2 ст.11 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" №334/94-ВР від 28.12.1994 р. (в редакції Закону України №283/97 ВР від 22.05.1997 року) із змінами та доповненнями занизили податок на прибуток на загальну суму 1 644 651 грн., в тому числі за 1 квартал 2009 року в сумі 82980 грн., за 3 квартал 2009 року в сумі 7044 грн., за 4 квартал 2009 року в сумі 10 784 грн., за 1 квартал 2010 року в сумі 358 021 грн. та за 2 квартал 2010 року в сумі 1 185 822 грн.

Крім того, службові особи ПП "Інтекс" в порушення п.1,4 ст.1, ст.3, ст.4, п.п. "а", п.п. "б", п.п. "в" п.6.4 ст.6, п.п. "а", п.п. "в" п.6.5 ст.6, ст.7 Закону України "Про податок на додану вартість", №168/97-ВР від 03.04.1998 року із змінами та доповненнями, занизили податок на додану вартість на загальну суму 1 315 721 грн., у тому числі за січень 2009 року в сумі 25 686 грн., за березень 2009 року в сумі 40 698 грн., за вересень 2009 року в сумі 5635 грн., за грудень 2009 року в сумі 8627 грн., за січень 2010 року в сумі 6275 грн., за лютий 2010 року в сумі 150 056 грн., за березень 2010 року в сумі 130 086 грн., за квітень 2010 року в сумі 226 204 грн., за травень 2010 року в сумі 335 317 грн. та за червень 2010 року в сумі 387 137 грн.

Дані порушення відображені в акті Тернопільської ОДПІ №12953/7/23-09/31830773 від 20.12.2010 року "Про результати планової виїзної перевірки ПП "Інтекс" (ід.код 31830773) з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.01.2009 року по 30.06.2010 року, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2009 року по 30.06.2010 року" (КОЗП №2 від 10.01.2011 року).

Всього службові особи ПП "Інтекс" умисно ухилилися від сплати податків на суму 2960 372 грн., що є особливо великими розмірами.

З постанови про порушення кримінальної справи випливає, що приводом до порушення кримінальної справи є інформація Тернопільської ОДПІ про заниження належних до сплати податків ПП "Інтекс" (код ЄДРПОУ 31830773, м. Тернопіль, вул. Живова, 11), яка викладена в акті №12953/7/23-09/31830773 від 20.12.2010 року "Про результати планової виїзної перевірки ПП "Інтекс" (ін. код 31830773) з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.01.2009 року по 30.06.2010 року, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2009 року по 30.06.2010 року" (зареєстровано в КОЗП УПМ ДПА в Тернопільській області за №2 від 10.01.2011 року").

Підставами для порушення кримінальної справи є матеріали дослідчої перевірки, проведеної органом дізнання УПМ ДПА в Тернопільській області, відповідно до яких встановлені дані, що вказують на наявність в діях службових осіб ПП "Інтекс" ознак злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України.

Зокрема, встановлено сукупність обов"язкових умов, за яких може наставати кримінальна відповідальність за ст.212 КК України, а саме: не сплачені податок на прибуток та податок на додану вартість, які входять в систему оподаткування згідно ст.14 Закону України "Про систему оподаткування" та належать до загальнодержавних податків і є обов"язковими платежами, об"єкт оподаткування та механізм справляння податків передбачені Законом України "Про оподаткування прибутку підприємств" та Законом України "Про податок на додану вартість", ПП "Інтекс" є платником податку на прибуток та податку на додану вартість, сума несплачених платежів до бюджету є достатньою для притягнення до кримінальної відповідальності, характер дій службових собі ПП "Інтекс", направлених на ухилення від сплати податків, свідчить про їх умисність.

На підставі вказаного слідчий зробив висновок про наявність приводу до порушення кримінальної справи, також підстав та достатніх даних, які вказують на наявність в діях службових осіб ПП "Інтекс" ознак злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України.

Разом з тим, ч.1 ст.94 КПК України встановлений вичерпний перелік приводів до порушення кримінальної справи, ними є: заяви або повідомлення підприємств, установ, організацій, посадових осіб, представників влади, громадськості або окремих громадян; повідомлення представників влади, громадськості або окремих громадян, які затримали підозрювану особу на місці вчинення злочину або з поличним; явка з повинною; повідомлення, опубліковані в пресі; безпосереднє виявлення органом дізнання, слідчим, прокурором або судом ознак злочину.

Для того, щоб порушити конкретну кримінальну справу, у кожному окремому випадку потрібні не тільки законний привід, але і підстава. Згідно ч.2 ст.94 КПК України підставою для порушення кримінальної справи є достатні дані, що вказують на наявність ознак злочину. Підстава для порушення кримінальної справи складається з двох взаємопов"язаних елементів: наявності ознак злочину в події, що стала відомою органу дізнання, слідчому, прокурору і суду; наявності достатніх даних, на базі яких встановлюються ознаки вчиненого злочину або злочину, що готується.

Відповідно до ст. 1 ЦК України до податкових, бюджетних відносин цивільне законодавством не застосовується.

Разом з тим, з акту документальної перевірки, який став приводом до порушення кримінальної справи вбачається, що висновки ревізорів ґрунтуються переважно на аналізі норм Цивільного кодексу України щодо нікчемності правочинів та наслідків такої нікчемності, невиконання норм яких не тягне за собою несплату до бюджету податків, зборів та інших обов"язкових платежів.

Так, в оскаржуваній постанові зазначено, що службові особи ПП "Інтекс" з метою ухилення від сплати податків в результаті проведених фінансово господарських операцій щодо придбання та реалізації стартових пакетів мобільних телефонів, скретч-карток шляхом відображення в бухгалтерському та податковому обліку підприємства фінансово господарських операцій з порушенням встановленого порядку, всупереч нормам ст.ст.3,4,5,11 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" занизили податок на прибуток та податок на додану вартість, не прийнявши до уваги первинні бухгалтерські документи, сертифікати якості, акти прийому продукції та фактичні розрахунки між ПП "Інтекс" та його контрагентами. Крім цього, посадові особи Тернопільської ОДПІ при здійсненні перевірки не прийняли до уваги інші нормативно правові акти, що регулюють ці питання. Тобто, перевіряючими зроблено висновок про те, що правочини, які укладені ПП "Інтекс" з контрагентами вчинено без наміру створення правових наслідків, які обумовлювалися цими правочинами.

Відповідно до ч.1 ст.234 ЦК України фіктивними є правочини, які вчинено без наміру створення правових наслідків, які обумовлені цим правочином.

Однак, на момент винесення оскаржуваної постанови, недійсність вказаних договорів, укладених між ПП "Інтекс" та його контрагентами у судовому порядку не встановлена.

Суд вважає, що наведені висновки в акті податкової перевірки від 20 грудня 2010 року про визнання нікчемних договорів ПП "Інтекс" з його контрагентами є суперечливими, зробленими внаслідок невірного трактування норм цивільного і господарського права, з чим погодився слідчий при порушення кримінальної справи.

Таким чином, наведе свідчить про відсутність законних джерел отримання даних, що є підставою для винесення постанови про порушення кримінальної справи про злочини у сфері оподаткування, а тому акт перевірки №12953/7/23-09/31830773 від 20.12.2010 року "Про результати планової виїзної перевірки ПП "Інтекс" з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2009 року по 30.09.2010 року, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2009 року по 30.09.2010 року не може бути визнаний як приводом, так і підставою до порушення кримінальної справи, оскільки з даного акту не вбачається будь-яких ознак інкримінованого злочину.

Жодних інших доказів заниження податку на прибуток та податку на додану вартість службовими особами зазначеного суб"єкта, крім результатів перевірки, які на даний час оскаржено, в постанові про порушення кримінальної справи і в матеріалах дослідчої перевірки та в судовому засіданні представниками ДПА в Тернопільській області, що стали підставою для її порушення, не наведено і не містяться.

Вказані обставини свідчать про те, що дослідча перевірка по даній справі проведена неповно та необ"єктивно, з порушенням вимог ст.22 КПК України.

У відповідності до ст.94 КПК України справа може бути порушена тільки у випадках, коли є достатні дані, які вказують на наявність ознак злочину. В описовій і мотивувальній частині повинні бути викладені фактичні дані, що вказують на наявність об"єктивних ознак конкретного злочину (місце, час, спосіб та інші обставини), тобто підстави для порушення кримінальної справи. Однак дані вимоги належно не виконані.

Відповідно до рішення Конституційного суду України від 30.01.2003 року №3-рп/2003 у справі за конституційним поданням Верховного Суду України щодо відповідності Конституції України (конституційності) положень частини третьої статті 120, частини шостої статті 234, частини третьої статті 236 Кримінально процесуального кодексу України (справа про розгляд судом окремих постанов слідчого і прокурора), вказано, що справа може бути порушена тільки у відповідності до вимог ч.2 ст.94 КПК України, та, якщо на момент порушення кримінальної справи встановлено особу, яка вчинила злочин, то кримінальну справу повинно бути порушено щодо цієї особи.

Постанова про порушення кримінальної справи винесена щодо певної особи з недодержанням вимог КПК України, передбачених ст.ст.94 98 КПК України, може породити наслідки, які виходять за межі кримінально процесуальних відносин і завдати такої шкоди конституційним правам і свободам внаслідок несвоєчасного судового контролю, що поновити їх буде нездійсненним.

Таким чином, рішення старшого слідчого з ОВС СВ ПМ ДПА в Тернопільській області Шевчука В.Г. від 23 травня 2011 року про порушення кримінальної справи стосовно службових осіб ПП "Інтекс" від сплати податків, що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчинене службовою особою підприємства, станови, організації, незалежно від форми власності, яка зобов"язана їх сплачувати, за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України, прийнято передчасно, без належних приводів і підстав для її порушення.

Приймаючи до уваги те, що рішення про порушення кримінальної справи було прийняте без достатніх приводів та підстав, без проведення належної перевірки, суд приходить до переконання, що скарга ОСОБА_2 підлягає до задоволення, а постанова старшого слідчого ОВС СВ ПМ ДПА в Тернопільській області від 23 травня 2011 року про порушення кримінальної справи стосовно службових осіб ПП "Інтекс" за фактом умисного ухилення від сплати податків, що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчинене службовою особою підприємства, установи, організації, незалежно від форми власності, яка зобов"язана їх оплачувати, за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України, - до скасування.

Керуючись ст.ст. 94, 98, 236-7, 236 8 КПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Скаргу директора ПП "Інтекс" ОСОБА_2 задовольнити.

Скасувати постанову старшого слідчого з ОВС СВ ПМ ДПА в Тернопільській області від 23 травня 2011 року про порушення кримінальної справи стосовно службових осіб приватного підприємства "Інтекс" (м. Тернопіль) за фактом умисного ухилення від сплати податків, що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчиненого службовою особою підприємства, установи, організації, незалежно від форми власності, яка зобов"язана їх сплачувати, за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України.

При прийняте рішення повідомити зацікавлених осіб, роз"яснити їм права та порядок оскарження.

На постанову може бути подано апеляцію до апеляційного суду Тернопільської області протягом семи діб з дня її винесення.

Головуючий: