Постанова № 16945272, 14.04.2011, Окружний адміністративний суд міста Києва

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД міста КИЄВА

01025, м. Київ, вул. Десятинна, 4/6, тел. 278-43-43 П О С Т А Н О В А І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

14 квітня 2011 року17:05 № 2а-1441/11/2670

Окружний адміністративний суд міста Києва у складі головуючого судді КузьменкаВ.А., суддів Каракашьяна С.К., Савченко А.І., за участю секретаря ХижнякІ.В. та представників:

позивача: Бежануцу С.М.;

Заброди М.Л.;

Ішханян І.В.;

відповідача: Зубенко І.В.;

Єфименка Р.В.;

Федченко С.В.;

Шкоропада О.В.;

Штогрина П.А.;

прокуратури:Пахар Ю.С.

розглянувши у судовому засіданні адміністративну справу

за позовомТовариства з обмеженою відповідальністю “РД Сервіс”

доДержавної податкової інспекції у Дарницькому районі міста Києва

за участюПрокуратури Дарницького району міста Києва

проскасування податкового повідомлення-рішення

На підставі частини третьої статті 160 Кодексу адміністративного судочинства України в судовому засіданні 14 квітня 2011 року проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

О Б С Т А В И Н И С П Р А В И:

31 січня 2011 року (відповідно до відмітки служби діловодства суду) Товариство з обмеженою відповідальністю “РД Сервіс” (далі по тексту позивач, ТОВ “РД Сервіс”) звернулось до Окружного адміністративного суду міста Києва з адміністративним позовом до Державної податкової інспекції у Дарницькому районі міста Києва (далі по тексту відповідач, ДПІ у Дарницькому районі м. Києва), в якому просить скасувати податкове повідомлення-рішення ДПІ у Дарницькому районі м. Києва від 15 листопада 2010 року №0003712307/0/44009.

Крім того, позивачем подано клопотання про поновлення строку звернення до адміністративного суду.

Ухвалою Окружного адміністративного суду міста Києва від 02 лютого 2011 року поновлено строк звернення до адміністративного суду, відкрито провадження в адміністративній справі №2а-1441/11/2670, закінчено підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду на 24 лютого 2011 року.

В судовому засіданні 24 лютого 2011 року судом оголошено перерву до 15 березня 2011 року.

15 березня 2011 року судове засідання не відбулося у звязку із хворобою судді, який входить до складу колегії. Наступне судове засідання призначено на 28 березня 2011 року.

28 березня 2011 року судом оголошено перерву до 06 квітня 2011 року.

Судове засідання, призначене на 06 квітня 2011 року не відбулося у звязку з хворобою судді, який входить до складу колегії. Наступне судове засідання призначено на 14квітня 2011 року.

В судовому засіданні 14 квітня 2011 року представники позивача позовні вимоги підтримали, представники відповідача та прокуратури проти задоволення адміністративного позову заперечили.

Розглянувши подані документи і матеріали, заслухавши пояснення представників сторін та прокуратури, всебічно і повно зясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, обєктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Окружний адміністративний суд міста Києва, -

В С Т А Н О В И В:

Податковим повідомленням-рішенням ДПІ у Дарницькому районі м. Києва від 15листопада 2010 року №000372307/0/44009 згідно з підпунктами “а”, “б” підпункту 4.2.2 пункту 4.2 статті 4, підпунктів 17.1.1, 17.1.2, 17.1.6 пункту 17.1 статті 17 Закону України “Про порядок погашення зобовязань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами”, за порушення абзацу другого підпункту 4.1.1 пункту 4.1 статті 4, підпунктів 7.6.1, 7.6.4 пункту 7.6 статті 7 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств” ТОВ “РД Сервіс” визначено суму податкового зобовязання з податку на прибуток у розмірі 101631361,50 грн., в тому числі за основним платежем 53489 385 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями 48141976,50 грн.

Зазначене податкове повідомлення-рішення прийняте на підставі висновків акта від 09 листопада 2010 року №7659/2307/35792852 “Про результати невиїзної документальної перевірки Товариства з обмеженою відповідальністю “РД Сервіс” (код ЄДРПОУ 35792852) з питань фінансово-господарських взаємовідносин з ТОВ “Гранд Альянс Плюс” (код ЄДРПОУ 36558012), ТОВ “ПКТБ-Цінні папери” (код ЄДРПОУ 25282442), ІП “Далекспо-груп” (кодЄДРПОУ 36865067) за період з 01.10.2009р. по 30.06.2010р.” (далі по тексту Акт перевірки).

В Акті перевірки відповідачем встановлено наступні обставини.

За перевірений період ТОВ “РД Сервіс” укладено з ТОВ “ПКТБ-Цінні папери” ідентичні за змістом договори комісії на продаж цінних паперів, а саме: від 03 грудня 2009року №Б/2009/130, №Б/2009/128 та №Б/2009/126, відповідно до яких позивач передав ТОВ “ПКТБ-Цінні папери” облігації відсоткові на предявника. В подальшому ТОВ “ПКТБ-Цінні папери”, відповідно до договорів купівлі-продажу цінних паперів, передало зазначені облігації відсоткові у власність ТОВ “Гранд Альянс Плюс”.

Загальна вартість продажу цінних паперів становить 69200372,41 грн., 69625336,24грн. та 75131832,91 грн. На підставі договорів про відступлення права вимоги, укладеними між позивачем та ТОВ “ПКТБ-Цінні папери”, та судових рішень на рахунок ТОВ “РД Сервіс” надійшли кошти 60000000,00 грн.

Декларації з податку на прибуток за 2009 рік, І квартал 2010 року та І півріччя 2010року ТОВ “РД Сервіс” не подано, відомостей про придбання облігацій не задекларовано. Факту перерахування коштів підприємством за призначенням платежу “зацінні папери” не встановлено. В ході проведення перевірки відповідно до витягів матеріалів кримінальної справи №69/107 не встановлено також факту придбання цінних паперів ТОВ “РД Сервіс” у інший спосіб, у тому числі, шляхом погашення дебіторської заборгованості. Враховуючи викладене, відповідачем зроблено висновок про відсутність у ТОВ “РД Сервіс” витрат з придбання облігацій.

Крім того, в Акті перевірки міститься інформація про те, що ОСОБА_12, який був засновником та директором ТОВ “РД Сервіс”, фактично фінансово-господарською діяльністю не займався, ніяких документів не підписував.

На підставі наведеного в Акті перевірки зроблено висновок про порушення позивачем підпункту 4.1.1 пункту 4.1 статті 4, підпунктів 7.6.1 та 7.4.6 пункту 7.6 статті 7 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств”, що призвело до заниження податку на прибуток за IV квартал 2009 року у сумі 53489385 грн., та пункту 1.11 статті 1, підпункту 4.1.4 пункту 4.1 статті 4 Закону України “Про порядок погашення зобовязань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами”, що виявилося в неподанні позивачем декларацій з податку на прибуток підприємств за 2009 рік, за І квартал 2010 року та за І півріччя 2010 року.

Позивач не погоджується з прийнятим податковим повідомленням-рішенням та мотивує позовні вимоги наступним: при проведенні перевірки відповідачем використано документи, які не повязані з нарахуванням і сплатою податків та зборів; при визначенні суми податкового зобовязання, відповідачем не враховано витрати ТОВ “РД Сервіс” на придбання цінних паперів; придбання цінних паперів здійснено у професійного торговця цінними паперами ТОВ “ПКТБ-Цінні папери” згідно відповідних договорів купівлі-продажу, розрахунки за якими здійснювалися у вексельній формі. Крім того, ТОВ “РД Сервіс” подано декларацію з податку на прибуток за 2009 рік, в якій відображено доход від операцій з цінними паперами, та сплачено податок до бюджету разом зі штрафними санкціями.

Доводи відповідача, викладені в письмовому запереченні, повністю співпадають з висновками Акта перевірки.

Окружний адміністративний суд міста Києва вважає висновки Акта перевірки, що стали підставою для визначення ТОВ “РД Сервіс” податкового зобовязання, необґрунтованими, виходячи з наступних мотивів.

Матеріали справи свідчать, що 30 листопада 2009 року між ТОВ “РД-Сервіс” (покупець) та ТОВ “ПКТБ - Цінні папери” (продавець) укладено договір №Б/2009/116 купівлі-продажу цінних паперів, відповідно до якого продавець зобовязаний передати у власність покупця, а покупець зобовязаний наступні цінні папери облігації відсоткові на предявника: сертифікати №000001-000090, 000093-000100, серії Б, код випуску UA 200154СВ05, емітент корпорація “Автоінвестстрой”, кількістю 98 штук, вартість продажу одного цінного паперу 498994,90 грн. Загальна вартість продажу цінних паперів становить 48901500,00 грн.

Відповідно до акта прийому-передачі цінних паперів від 30 листопада 2009 року ТОВ“ПКТБ - Цінні папери” передало, а ТОВ “РД-Сервіс” прийняло цінні папери за договором від 30 листопада 2009 року №Б/2009/116 купівлі-продажу цінних паперів.

Відповідно до додаткової угоди від 01 грудня 2009 року до договору купівлі-продажу цінних паперів №Б/2009/116 від 30 листопада 2009 року викладено пункт 2.1 в наступній редакції: “Покупець зобовязується протягом 10 (десяти) банківських днів з моменту підписання цього Договору перерахувати Продавцю згідно пункту 1.2 цього Договору, суму Договору в повному обсязі або передати векселі, виписані Покупцем на імя третьої сторони, вказаної Продавцем, загальною номінальною вартістю 48901500,00 грн., що складає суму Договору згідно з п. 1.2 цього Договору”.

Сторонами цього договору 02 грудня 2009 року складено акт виконаних робіт, відповідно до якого продавець передав, а покупець прийняв облігації відсоткові на предявника, вказані в договорі від 30 листопада 2009 року №Б/2009/116 купівлі-продажу цінних паперів, в оплату вказаних цінних паперів покупець виписав та передав продавцю векселі, виписані на імя третьої сторони, сказаної продавцем, загальною номінальною вартістю 48901500,00 грн.

30 листопада 2009 року між ТОВ “РД-Сервіс” (покупець) та ТОВ “ПКТБ - Цінні папери” (продавець) укладено договір №Б/2009/118 купівлі-продажу цінних паперів, відповідно до якого продавець зобовязаний передати у власність покупця, а покупець зобовязаний наступні цінні папери облігації відсоткові на предявника: сертифікати №№000001-000005, 000011, 000018-000028, 000070-000082, 000087-000093, серії А, код випуску UA 200154СВ06, емітент корпорація “Автоінвестстрой”, кількістю 37 штук, вартість продажу одного цінного паперу 100000,00 грн., вартість продажу 3700000,00грн.; сертифікати №№000006, 000043, 000050-000051, 000059-000060, 000065-000072, 000076, 000201 серії А, код випуску UA 200142СА01, емітент ТОВ “Автосоюз”, кількістю 16 штук, вартість продажу одного цінного паперу 1063018,75 грн., вартість продажу 17008 300,00 грн. Загальна вартість продажу цінних паперів становить 20708300,00 грн.

Відповідно до акта прийому-передачі цінних паперів від 30 листопада 2009 року ТОВ“ПКТБ - Цінні папери” передало, а ТОВ “РД-Сервіс” прийняло цінні папери за договором від 30 листопада 2009 року №Б/2009/118 купівлі-продажу цінних паперів.

Відповідно до додаткової угоди від 01 грудня 2009 року до договору купівлі-продажу цінних паперів №Б/2009/118 від 30 листопада 2009 року викладено пункт 2.1 в наступній редакції: “Покупець зобовязується протягом 10 (десяти) банківських днів з моменту підписання цього Договору перерахувати Продавцю згідно пункту 1.2 цього Договору, суму Договору в повному обсязі або передати векселі, виписані Покупцем на імя третьої сторони, вказаної Продавцем, загальною номінальною вартістю 20708 300,00 грн., що складає суму Договору згідно з п. 1.2 цього Договору”.

Сторонами цього договору 02 грудня 2009 року складено акт виконаних робіт, відповідно до якого продавець передав, а покупець прийняв облігації відсоткові на предявника, вказані в договорі від 30 листопада 2009 року №Б/2009/118 купівлі-продажу цінних паперів, в оплату вказаних цінних паперів покупець виписав та передав продавцю векселі, виписані на імя третьої сторони, сказаної продавцем, загальною номінальною вартістю 20708 300,00 грн.

01 грудня 2009 року між ТОВ “РД-Сервіс” (покупець) та ТОВ “ПКТБ - Цінні папери” (продавець) укладено договір №Б/2009/120 купівлі-продажу цінних паперів, відповідно до якого продавець зобовязаний передати у власність покупця, а покупець зобовязаний наступні цінні папери облігації відсоткові на предявника: сертифікати №№000001-000072, 000075-000091, 000094-000150, серії С, код випуску UA 4000014096, емітент корпорація “АИС”, кількістю 146 штук, вартість продажу одного цінного паперу 988 356,16 грн., Загальна вартість продажу цінних паперів становить 144300 000,00 грн.

Відповідно до акта прийому-передачі цінних паперів від 01 грудня 2009 року ТОВ “ПКТБ - Цінні папери” передало, а ТОВ “РД-Сервіс” прийняло цінні папери за договором від 30 листопада 2009 року №Б/2009/120 купівлі-продажу цінних паперів.

Відповідно до додаткової угоди від 01 грудня 2009 року до договору купівлі-продажу цінних паперів №Б/2009/120 від 01 грудня 2009 року викладено пункт 2.1 в наступній редакції: “Покупець зобовязується протягом 10 (десяти) банківських днів з моменту підписання цього Договору перерахувати Продавцю згідно пункту 1.2 цього Договору, суму Договору в повному обсязі або передати векселі, виписані Покупцем на імя третьої сторони, вказаної Продавцем, загальною номінальною вартістю 144300 000,00 грн., що складає суму Договору згідно з п. 1.2 цього Договору”.

Сторонами 02 грудня 2009 року складено акт виконаних робіт, відповідно до якого продавець передав, а покупець прийняв облігації відсоткові на предявника, вказані в договорі від 30 листопада 2009 року №Б/2009/120 купівлі-продажу цінних паперів, в оплату вказаних цінних паперів покупець виписав та передав продавцю векселі, виписані на імя третьої сторони, сказаної продавцем, загальною номінальною вартістю 144300 000,00 грн.

03 грудня 2009 року між ТОВ “РД-Сервіс” (комітент) та ТОВ “ПКТБ Цінні папери” (комісіонер) укладено договір комісії на продаж цінних паперів №Б/2009/126, за умовами якого комітент доручає, а комісіонер приймає на себе зобовязання від свого імені, за рахунок та за дорученням комітента укласти угоду з продажу цінних паперів, облігацій відсоткових на предявника згідно наступного переліку: сертифікати №000001-000090, 000093-000100, серії Б, код випуску UA 200154СВ05, емітент корпорація “Автоінвестстрой”, кількістю 98 штук, вартість продажу одного цінного паперу 498994,90грн.; вартість продажу 48912414,41 грн.; сертифікати №№000001-000005, 000011, 000018-000028, 000070-000082, 000087-000093, серії А, код випуску UA 200154СВ06, емітент корпорація “Автоінвестстрой”, кількістю 37 штук, вартість продажу одного цінного паперу 100000,00 грн., вартість продажу 3700825,79 грн.; сертифікати №№000006, 000043, 000050-000051, 000059-000060, 000065-000072, 000076, 000201 серії А, код випуску UA 200142СА01, емітент ТОВ “Автосоюз”, кількістю 16 штук, вартість продажу одного цінного паперу 1063018,75 грн., вартість продажу 17012 096,04 грн. Загальна вартість продажу цінних паперів становить 69625 336,24 грн.

На виконання вказаного договору комісії ТОВ “ПКТБ - Цінні папери” (продавець) уклало з ТОВ “Гранд Альянс Плюс” (покупець) 03 грудня 2009 року договір №Б/2009/127 купівлі-продажу цінних паперів, за умовами якого продавець зобовязується передати у власність покупця, а покупець зобовязаний прийняти та оплатити продавцю наступні цінні папери облігації відсоткові на предявника: сертифікати №000001-000090, 000093-000100, серії Б, код випуску UA 200154СВ05, емітент корпорація “Автоінвестстрой”, кількістю 98штук, вартість продажу одного цінного паперу 498994,90 грн.; вартість продажу 48912414,41 грн.; сертифікати №№000001-000005, 000011, 000018-000028, 000070-000082, 000087-000093, серії А, код випуску UA 200154СВ06, емітент корпорація “Автоінвестстрой”, кількістю 37 штук, вартість продажу одного цінного паперу 100000,00грн., вартість продажу 3700825,79 грн.; сертифікати №№000006, 000043, 000050-000051, 000059-000060, 000065-000072, 000076, 000201 серії А, код випуску UA 200142СА01, емітент ТОВ “Автосоюз”, кількістю 16 штук, вартість продажу одного цінного паперу 1063018,75 грн., вартість продажу 17012 096,04 грн. Загальна вартість продажу цінних паперів становить 69625 336,24 грн.

Згідно акта прийому-передачі цінних паперів від 03 грудня 2009 року продавець передав, а покупець прийняв зазначені вище облігації відсоткові на предявника.

За договором від 04 грудня 2009 року №1 про відступлення права вимоги ТОВ “ПКТБ Цінні папери” передає, а ТОВ “РД Сервіс” приймає права вимоги за договором купівлі-продажу цінних паперів від 03 грудня 2009 року №Б/2009/127, укладеного між ТОВ “ПКТБ Цінні папери” та ТОВ “Гранд Альянс Плюс” на суму боргу 69625 336,24 грн.

03 грудня 2009 року між ТОВ “РД-Сервіс” (комітент) та ТОВ “ПКТБ Цінні папери” (комісіонер) укладено договір комісії на продаж цінних паперів №Б/2009/128, за умовами якого, з урахуванням договору про внесення змін, комітент доручає, а комісіонер приймає на себе зобовязання від свого імені, за рахунок та за дорученням комітента укласти угоду з продажу цінних паперів, облігацій відсоткових на предявника згідно наступного переліку: сертифікати №№000001-000004, 000023-000051, 000089-000091, 000115-000150, 000052-000055 серії С, код випуску UA 4000014096, емітент корпорація “АИС”, кількістю 76 штук, вартість продажу одного цінного паперу 988576,75 грн., Загальна вартість продажу цінних паперів становить 75131832,91 грн.

На виконання вказаного договору комісії ТОВ “ПКТБ - Цінні папери” (продавець) уклало з ТОВ “Гранд Альянс Плюс” (покупець) 03 грудня 2009 року договір №Б/2009/129 купівлі-продажу цінних паперів, за умовами якого, з урахуванням договору про внесення змін, продавець зобовязується передати у власність покупця, а покупець зобовязаний прийняти та оплатити продавцю наступні цінні папери облігації відсоткові на предявника: сертифікати №№000001-000004, 000023-000051, 000089-000091, 000115-000150, 000052-000055 серії С, код випуску UA 4000014096, емітент корпорація “АИС”, кількістю 76 штук, вартість продажу одного цінного паперу 988576,75 грн., Загальна вартість продажу цінних паперів становить 75131832,91 грн.

Згідно акта прийому-передачі цінних паперів від 03 грудня 2009 року продавець передав, а покупець прийняв зазначені вище облігації відсоткові на предявника.

За договором від 04 грудня 2009 року №2 про відступлення права вимоги ТОВ “ПКТБ Цінні папери” передає, а ТОВ “РД Сервіс” приймає права вимоги за договором купівлі-продажу цінних паперів від 03 грудня 2009 року №Б/2009/129, укладеного між ТОВ “ПКТБ Цінні папери” та ТОВ “Гранд Альянс Плюс” на суму боргу 75131832,91 грн.

03 грудня 2009 року між ТОВ “РД-Сервіс” (комітент) та ТОВ “ПКТБ Цінні папери” (комісіонер) укладено договір комісії на продаж цінних паперів №Б/2009/130, за умовами якого, з урахуванням договору про внесення змін, комітент доручає, а комісіонер приймає на себе зобовязання від свого імені, за рахунок та за дорученням комітента укласти угоду з продажу цінних паперів, облігацій відсоткових на предявника згідно наступного переліку: сертифікати №№000058-000072, 000075-000088, 000005-000022, 000056-000057, 000094-000114 серії С, код випуску UA 4000014096, емітент корпорація “АИС”, кількістю 70 штук, вартість продажу одного цінного паперу 988576,75 грн., Загальна вартість продажу цінних паперів становить 69200372,41 грн.

На виконання вказаного договору комісії ТОВ “ПКТБ - Цінні папери” (продавець) уклало з ТОВ “Гранд Альянс Плюс” (покупець) 03 грудня 2009 року договір №Б/2009/131 купівлі-продажу цінних паперів, за умовами якого, з урахуванням договору про внесення змін, продавець зобовязується передати у власність покупця, а покупець зобовязаний прийняти та оплатити продавцю наступні цінні папери облігації відсоткові на предявника: сертифікати №№000058-000072, 000075-000088, 000005-000022, 000056-000057, 000094-000114 серії С, код випуску UA 4000014096, емітент корпорація “АИС”, кількістю 70 штук, вартість продажу одного цінного паперу 988576,75 грн., Загальна вартість продажу цінних паперів становить 69200372,41 грн.

Згідно акта прийому-передачі цінних паперів від 03 грудня 2009 року продавець передав, а покупець прийняв зазначені вище облігації відсоткові на предявника.

За договором від 04 грудня 2009 року №3 про відступлення права вимоги ТОВ “ПКТБ Цінні папери” передає, а ТОВ “РД Сервіс” приймає права вимоги за договором купівлі-продажу цінних паперів від 03 грудня 2009 року №Б/2009/131, укладеного між ТОВ “ПКТБ Цінні папери” та ТОВ “Гранд Альянс Плюс” на суму боргу 69200372,41 грн.

Відповідно до пункту 4.1 статті 4 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств” валовий доход - загальна сума доходу платника податку від усіх видів діяльності, отриманого (нарахованого) протягом звітного періоду в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах як на території України, її континентальному шельфі, виключній (морській) економічній зоні, так і за їх межами.

Підпункт 4.1.1 пункту 4.1 статті 4 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств” валовий доход включає загальні доходи від продажу товарів (робіт, послуг), у тому числі допоміжних та обслуговуючих виробництв, що не мають статусу юридичної особи, а також доходи від продажу цінних паперів, деривативів, іпотечних сертифікатів участі, іпотечних сертифікатів з фіксованою дохідністю, сертифікатів фондів операцій з нерухомістю (за винятком операцій з їх первинного випуску (розміщення), операцій з їх кінцевого погашення (ліквідації) та операцій з консолідованим іпотечним боргом відповідно до закону).

Відповідно до підпункту 4.1.3 пункту 4.1 статті 4 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств” валовий доход включає доходи від операцій, передбачених статтею 7 цього Закону.

Операції з цінним паперами є операціями особливого виду, правила оподаткування яких встановленні в пункті 7.6 статті 7 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств”.

Так, підпункт 7.6.1 пункту 7.6 статті 7 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств” встановлює, що платник податку веде окремий податковий облік фінансових результатів операцій з цінними паперами (у тому числі іпотечними сертифікатами участі, іпотечними сертифікатами з фіксованою дохідністю та сертифікатами фондів операцій з нерухомістю) і деривативами у розрізі окремих видів цінних паперів, а також фондових та товарних деривативів. При цьому облік операцій з акціями ведеться разом з іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами.

Якщо протягом звітного періоду витрати на придбання кожного з окремих видів цінних паперів, а також деривативів, понесені (нараховані) платником податку, перевищують доходи, отримані (нараховані) від продажу (відчуження) цінних паперів або деривативів такого ж виду протягом такого звітного періоду, відємний фінансовий результат переноситься на зменшення фінансових результатів від операцій з цінними паперами або деривативами такого ж виду майбутніх звітних періодів у порядку, визначеному статтею 6 цього Закону.

Якщо протягом звітного періоду доходи від продажу кожного з окремих видів цінних паперів, а також деривативів, отримані (нараховані) платником податку, перевищують витрати, понесені (нараховані) платником податку внаслідок придбання цінних паперів або деривативів такого ж виду протягом такого звітного періоду (з урахуванням відємного фінансового результату від операцій з цінними паперами чи деривативами такого ж, виду минулих періодів), прибуток включається до складу валових доходів такого платника податку за результатами такого звітного періоду.

Усі інші витрати та доходи такого платника податку, крім витрат та доходів за операціями з цінними паперами (корпоративними правами) та деривативами, визначеними цим підпунктом, беруть участь у визначенні обєкта оподаткування такого платника податку на загальних умовах, встановлених цим Законом.

Норми цього пункту не поширюються на операції з емісії корпоративних прав або інших цінних паперів, що здійснюються платником податку, а також з їх зворотного викупу або погашення таким платником податку.

Згідно з підпунктом 7.6.3 пункту 7.6 статті 7 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств” під терміном “витрати” слід розуміти суму коштів або вартість майна, сплачену (нараховану) платником податку продавцю цінних паперів та деривативів як компенсація їх вартості.

До складу витрат включається також сума будь-якої заборгованості покупця, яка виникає у звязку з таким придбанням.

Відповідно до підпункту 7.6.4 пункту 7.6 статті 7 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств” під терміном “доходи” слід розуміти суму коштів або вартість майна, отриману (нараховану) платником податку від продажу, обміну або інших способів відчуження цінних паперів та деривативів, збільшену на вартість будь-яких матеріальних цінностей чи нематеріальних активів, які передаються платнику податку в зв'язку з таким продажем, обміном або відчуженням.

До складу доходів включається також сума будь-якої заборгованості платника податку, яка погашається у звязку з таким продажем, обміном або відчуженням.

Аналіз наведених правових норм свідчить, що до складу валового доходу за операціями з цінними паперами може включатися виключно прибуток за такими операціями, а саме перевищення доходів над витратами, понесеними (нарахованими) платником податку внаслідок придбання цінних паперів протягом відповідного звітного періоду.

Обставини справи свідчать, що протягом IV кварталу 2009 року ТОВ “РД Сервіс” перед продажем цінних паперів-облігацій відсоткових на предявника понесло витрати на придбання таких цінних паперів, тому до складу валового доходу підлягає включенню прибуток, отриманий позивачем, а саме сума перевищення доходів, отриманих від продажу цінних паперів, над витратами, понесеними позивачем внаслідок придбання таких цінних паперів.

Як встановлено вище, в оплату за придбані у ТОВ “ПКТБ - Цінні папери” за договорами купівлі-продажу цінні папери ТОВ “РД Сервіс” передало векселі загальною номінальною вартістю 144300 000,00 грн., 48901500,00 грн. та 20708 300,00 грн., всього 213909300,00 грн.

На підтвердження зазначеного в матеріалах справи містяться копії відповідних актів виконаних робіт від 02 грудня 2009 року, що фіксують, зокрема, факт приймання-передачі від покупця продавцю наступних емітованих ТОВ “РД Сервіс” векселів: АА 1851806 від 01грудня 2009 року номінальною вартістю 10000000,00 грн., АА 1851807 від 01 грудня 2009 року номінальною вартістю 10000000,00 грн., АА 1851808 від 01 грудня 2009 року номінальною вартістю 10000000,00 грн., АА 1851809 від 01 грудня 2009 року номінальною вартістю 10000000,00 грн., АА 1851810 від 01 грудня 2009 року номінальною вартістю 8901 500,00 грн., АА 1851811 від 01 грудня 2009 року номінальною вартістю 10300000,00грн., АА 1851812 від 01 грудня 2009 року номінальною вартістю 10408300,00грн., АА 1851813 від 01 грудня 2009 року номінальною вартістю 10000000,00грн., АА 1851814 від 01 грудня 2009 року номінальною вартістю 10000000,00грн., АА 1851815 від 01 грудня 2009 року номінальною вартістю 15000000,00грн., АА 1851816 від 01 грудня 2009 року номінальною вартістю 15000000,00грн., АА 1851817 від 01 грудня 2009 року номінальною вартістю 15000000,00грн., АА 1851818 від 01 грудня 2009 року номінальною вартістю 15000000,00грн., АА 1851819 від 01 грудня 2009 року номінальною вартістю 15000000,00грн., АА 1851820 від 01 грудня 2009 року номінальною вартістю 20000000,00грн., АА 1851821 від 01 грудня 2009 року номінальною вартістю 20000000,00грн. та АА 1851822 від 01 грудня 2009 року номінальною вартістю 9300000,00грн.

В матеріалах справи також міститься лист ПАТ “ВТБ Банк” від 30 березня 2011 року №1023/400-02-2, в якому банк підтверджує придбання позивачем 29 березня 2011 року таких бланків векселів: АА 1851806, АА 1851807, АА 1851808, АА 1851809, АА 1851810, АА1851811, АА 1851812, АА 1851813, АА 1851814, АА 1851815, АА 1851816, АА 1851817, АА 1851818, АА 1851819, АА 1851820, АА 1851821 та АА 1851822, та сплату 30 листопада 2009 року державного мита за придбання бланків простих векселів в сумі 28,90 грн. через касу банку.

Колегія суддів не приймає до уваги посилання представників відповідача на лист Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 13 квітня 2011 року №13607/6626, адресований прокуратурі Дарницького району міста Києва, в якому зазначається про відсутність інформації стосовно виконаних договорів торговцями цінними паперами з векселями ТОВ “РД Сервіс” за період з І кварталу 2009 року по IV квартал 2010 року за даними торговців цінними паперами, відповідно до Положення про порядок складання та надання адміністративних даних щодо діяльності торговців цінними паперами, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 08червня 2004 року №279, та звертає увагу на наступне.

За визначенням частини першої статті 14 Закону України “Про цінні папери та фондовий ринок” вексель - цінний папір, який посвідчує безумовне грошове зобовязання векселедавця або його наказ третій особі сплатити після настання строку платежу визначену суму власнику векселя (векселедержателю).

Відповідно до статті 4 Закону України “Про обіг векселів в Україні” видавати переказні і прості векселі можна лише для оформлення грошового боргу за фактично поставлені товари, виконані роботи, надані послуги. На момент видачі переказного векселя особа, зазначена у векселі як трасат, або векселедавець простого векселя повинні мати перед трасантом та/або особою, якій чи за наказом якої повинен бути здійснений платіж, зобовязання, сума якого має бути не меншою, ніж сума платежу за векселем.

Таким чином, обовязковою умовою для видачі векселя є наявність у векселедавця перед іншою особою (векселедержателем) зобовязання, сума якого має бути не меншою, ніж сума платежу за векселем.

Відповідно до пункту 2 Положення про порядок складання та надання адміністративних даних щодо діяльності торговців цінними паперами, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 08 червня 2004 року №279, дія цього Положення поширюється на торговців цінними паперами, які отримали в Комісії ліцензії на право провадження професійної діяльності на фондовому ринку - діяльності з торгівлі цінними паперами (брокерської діяльності, дилерської діяльності, андеррайтингу, діяльності з управління цінними паперами).

Положення про порядок складання та надання адміністративних даних щодо діяльності торговців цінними паперами, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 08 червня 2004 року №279, регулює порядок складання та надання адміністративних даних саме торговців цінними паперами та не встановлює будь-яких правил чи обовязків для векселедавця, який не є торговцем цінних паперів ТОВ “РД Сервіс”, а тому інформація стосовно наявності чи відсутності інформації стосовно виконаних договорів в адміністративних даних торгів цінних паперів не є свідченням факту видачі векселя чи факту укладання договору.

Крім того, до матеріалів справи позивач надав витяг з Довідки про укладені та виконані договори з цінними паперами торговцем цінними паперами за звітний період з 01жовтня 2009 року по 31 грудня 2009 року ТОВ “ПКТБ - Цінні папери”, в якому зазначена інформація, зокрема, по договорам з ТОВ “РД Сервіс”.

Відповідачем на надано доказів того, що договори купівлі-продажу цінних паперів від 30 листопада 2009року №Б/2009/116, №Б/2009/118 та від 01 грудня 2009 року №Б/2009/120, укладені між ТОВ “РД Сервіс” та ТОВ “ПКТБ - Цінні папери”, визнані недійсними чи не відповідають загальним вимогам, додержання яких є необхідним для чинності правочину, встановленим статтею 203 Цивільного кодексу України.

Не надано відповідачем також доказів на підтвердження того, що в межах спірних правовідносин позивач не поніс ніяких витрат по придбанню цінних паперів облігацій відсоткових на предявника.

Суд вважає за необхідне відзначити, що в силу приписів підпункту 7.6.3 пункту 7.6 статті 7 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств”, під витратами розуміється сума коштів або вартість майна як фактично сплачена, так і нарахована (яка підлягає сплаті) за придбані цінні папери, а також сума будь-якої заборгованості покупця, яка виникає у звязку з таким придбанням.

Тобто, в будь-якому разі, понесені платником податків витрати на придбання цінних паперів, мають бути враховані при визначенні прибутку від операцій з цінними паперами, навіть якщо вони фактично не здійснені.

Отже, при визначенні суми податкового зобовязання з податку на прибуток відповідач повинен був врахувати витрати, понесені (нараховані) позивачем внаслідок придбання цінних паперів облігацій відсоткових на предявника.

З матеріалів справи вбачається, що доходи позивача від продажу цінних паперів облігацій відсоткових на предявника склали 213957542,00 грн., витрати на придбання таких цінних паперів 213909800,00 грн., а тому до складу валового доходу включається сума прибутку у розмірі 47742,00 грн. (213957542,00 - 213909800,00).

Позивач 15 лютого 2011 року подав до ДПІ у Дарницькому районі м. Києва декларацію з податку на прибуток підприємства за 2009 рік, яка не визнана податковим органом. 28 лютого 2011 року подав повторно декларацію з податку на прибуток підприємства за 2009 рік. Докази повторного невизнання податкової декларації в матеріалах справи відсутні, а тому така декларація є такою, що прийнята податкових органом.

В рядку 01.4 К3 декларації з податку на прибуток підприємства за 2009 рік, копія якої міститься в матеріалах справи, в складі валового доходу ТОВ “РД Сервіс” відобразило прибуток від операцій з цінними паперами у розмірі 47742,00 грн.; в додатку К3 до рядка 01.4 декларації відображено доходи звітного періоду у розмірі 213957542,00 грн. та витрати звітного періоду у розмірі 213909800,00 грн.

Сума податкового зобовязання з податку на прибуток, самостійно визначена позивачем у розмірі 11936,00 грн. сплачена до бюджету разом зі штрафними санкціями у розмірі 1190,00 грн., що підтверджується копіями квитанцій від 18 лютого 2011 року №5834188 та №5834296.

Колегія суддів не приймає до уваги роздруківки додатку К3 до рядка 01.4 декларації за півріччя 2010 року, ІІІ квартали 2010 року та 2010 рік, оскільки в них зазначено ідентифікаційний код невизначеного платника податків - 25282442, тобто є такими, що не стосуються обставин справи.

Відповідно до частини першої статті 70 Кодексу адміністративного судочинства України належними є докази, які містять інформацію щодо предмету доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмету доказування.

Враховуючи викладене, Окружний адміністративний суд міста Києва вважає, що висновки Акта перевірки про порушення позивачем підпункту 4.1.1 пункту 4.1 статті 4, підпунктів 7.6.1 та 7.4.6 пункту 7.6 статті 7 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств”, та про заниження податку на прибуток за IV квартал 2009 року у сумі 53489385,00 грн. є помилковими, а тому визначення суми податкового зобовязання з податку на прибуток у розмірі 53489385,00 грн. є протиправним.

Відповідно до підпункту 17.1.2 пункту 17.1 статті 17 Закону України “Про порядок погашення зобовязань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами” у разі коли контролюючий орган самостійно визначає суму податкового зобовязання платника податків за підставами, викладеними у підпункті “а” підпункту 4.2.2 пункту 4.2 статті 4 цього Закону, додатково до штрафу, встановленого підпунктом 17.1.1 цього пункту, платник податків сплачує штраф у розмірі десяти відсотків суми податкового зобовязання за кожний повний або неповний місяць затримки податкової декларації, але не більше пятдесяти відсотків від суми нарахованого податкового зобовязання та не менше десяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

З огляду на протиправність визначення позивачу суми податкового зобовязання з податку на прибуток, беручи до уваги відсутність в матеріалах справи обґрунтованого розрахунку суми накладених на позивача штрафних санкцій, суд приходить до висновку, що накладення на позивача штрафних санкцій є також протиправним.

Крім того, колегія суддів вважає, що документальна невиїзна перевірка проведена відповідачем з порушенням встановленого порядку її проведення, виходячи з наступного.

Відповідно до пункту 1 частини першої статті 11 Закону України “Про державну податкову службу в Україні” (в редакції, чинній на момент проведення перевірки) органи державної податкової служби у випадках, в межах компетенції та у порядку, встановлених законами України, мають право: здійснювати документальні невиїзні перевірки (на підставі поданих податкових декларацій, звітів та інших документів, повязаних з нарахуванням і сплатою податків та зборів (обовязкових платежів) незалежно від способу їх подачі), а також планові та позапланові виїзні перевірки своєчасності, достовірності, повноти нарахування і сплати податків та зборів (обовязкових платежів), додержання валютного законодавства юридичними особами, їх філіями, відділеннями, іншими відокремленими підрозділами, що не мають статусу юридичної особи, а також фізичними особами, які мають статус субєктів підприємницької діяльності чи не мають такого статусу, на яких згідно із законами України покладено обовязок утримувати та/або сплачувати податки і збори (обовязкові платежі), крім Національного банку України та його установ (далі - платники податків).

За визначенням пункту 1.2 Порядку оформлення результатів невиїзних документальних, виїзних планових та позапланових перевірок з питань дотримання податкового, валютного та іншого законодавства, затвердженого наказом Державної податкової адміністрації України від 10 серпня 2005 року №327, невиїзною документальною перевіркою вважається перевірка, яка проводиться в приміщенні органу державної податкової служби на підставі поданих податкових декларацій, звітів та інших документів, повязаних з нарахуванням і сплатою податків та зборів (обовязкових платежів), незалежно від способу їх подачі.

Виходячи з викладеного, Закон України “Про державну податкову службу в Україні” встановлює, що документальну невиїзну перевірку необхідно та достатньо здійснювати на підставі поданих платником податку документів, а саме податкових декларацій, звітів та інших документів, повязаних з нарахуванням і сплатою податків та зборів (обовязкових платежів) незалежно від способу їх подачі.

Як видно зі змісту Акта перевірки, відповідачем на підставі пункту 1 статті 11 Закону України “Про державну податкову службу в Україні” проводилася саме документальна невиїзна перевірка позивача, яка мала проводитися виключно на підставі поданих позивачем податкових декларацій, звітів та інших документів, повязаних з нарахуванням і сплатою податків та зборів (обовязкових платежів), незалежно від способу їх подачі.

При цьому, в Акті перевірки зазначено, що перевірку проведено на підставі витягів з матеріалів кримінальної справи №69/107 наданих співробітниками СУПМ ДПА України, тобто на підставі документів, які не повязані з нарахуванням і сплатою податків та зборів (обовязкових платежів).

Таким чином, використання під час проведення документальної невиїзної перевірки інших документів, інших ніж поданих податкових декларацій, звітів та інших документів, повязаних з нарахуванням і сплатою податків та зборів (обовязкових платежів), суперечить вимогам Закону України “Про державну податкову службу в Україні”.

Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобовязані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Частиною третьою статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України передбачено, що у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності субєктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Згідно з частиною першою статті 71 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Відповідно до частини другої статті 71 Кодексу адміністративного судочинства України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності субєкта владних повноважень обовязок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Оцінивши докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та обєктивному дослідженні, та враховуючи всі наведені обставини, Окружний адміністративний суд міста Києва вважає, ДПІ у Дарницькому районі м. Києва не доведена правомірність та обґрунтованість прийняття спірного податкового повідомлення-рішення з урахуванням вимог встановлених частиною другою статті 19 Конституції України та частиною третьою статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України, а тому, виходячи з меж заявлених позовних вимог, системного аналізу положень законодавства України та доказів, наявних у матеріалах справи, адміністративний позов ТОВ “РД Сервіс” підлягає задоволенню.

Відповідно до частини першої статті 94 Кодексу адміністративного судочинства України, якщо судове рішення ухвалене на користь сторони, яка не є суб'єктом владних повноважень, суд присуджує всі здійснені нею документально підтверджені судові витрати з Державного бюджету України (або відповідного місцевого бюджету, якщо іншою стороною був орган місцевого самоврядування, його посадова чи службова особа).

Враховуючи викладене, керуючись статтями 69, 70, 71, 158 - 163 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

1.Адміністративний позов Товариства з обмеженою відповідальністю “РД Сервіс” задовольнити повністю.

2.Визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення Державної податкової інспекції у Дарницькому районі м. Києва 15 листопада 2010 року №000372307/0/44009.

3.Присудити з Державного бюджету України на користь Товариства з обмеженою відповідальністю “РД Сервіс” судові витрати у розмірі 3,40 грн. (три гривні сорок копійок).

Постанова набирає законної сили відповідно до статті 254 Кодексу адміністративного судочинства України.

Постанова може бути оскаржена до суду апеляційної інстанції за правилами, встановленими статтями 185-187 Кодексу адміністративного судочинства України.

Головуючий суддяВ.А. Кузьменко

Судді С.К. Каракашьян

А.І. Савченко

Постанову складено в повному обсязі та підписано 22 квітня 2011 року.