Рішення № 16111601, 07.06.2011, Господарський суд Тернопільської області

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"07" червня 2011 р.Справа № 10/89-1904 Господарський суд Тернопільської області

У складі судді: Півторак М.Є.

За участю секретаря судового засідання Клим Т.П.

Розглянув у відкритому судовому засіданні справу

За позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Лендком ЮА", с. Побужани, вул. Шкільна,127 Буський район Львівської області

До відповідача 1: Підприємства з іноземними інвестиціями "СЄРНА", м. Київ, бульвар Лесі Українки,34, оф. 206 ( поштова адреса 01030, м. Київ, вул. Б. Хмельницького,19-21а)

До відповідача 2: Товариства з обмеженою відповідальністю "Збаразький комбінат хлібопродуктів", м. Збараж, вул. Грушевського, 90 Тернопільської області

За участю представників:

Позивача: ОСОБА_1 представника, довіреність 28/04 від 28.04.2010 року; ОСОБА_3 - представника, довіреність від 01.11.2010 року;

Відповідача 1: ОСОБА_2 представника, довіреність № 01/11 від 26.11.2010 року;

Відповідача 2: не прибув;

В розпочатому судовому засіданні представникам сторін розяснено процесуальні права та обовязки, встановлені статтею 22 Господарського процесуального Кодексу України.

Фіксація судового процесу здійснюється за допомогою технічних засобів, а саме програмно - апаратного комплексу "Діловодство суду".

Суть справи: До господарського суду Тернопільської області звернулося з позовом Товариство з обмеженою відповідальністю "Лендком ЮА" с. Побужани Буського району Львівської області про витребування з незаконного володіння підприємства з іноземними інвестиціями "СЄРНА" та повернути у власність товариства з обмеженою відповідальністю "Лендком ЮА" насіння соняшника кількістю 474,9 тонн в заліковій вазі ( вологість 7%, зернова домішка 12,3%, сміттєва домішка 1%, зараженість не виявлено), яке зберігається в товаристві з обмеженою відповідальністю " Збаразький комбінат хлібопродуктів" (47302, Тернопільська область, м. Збараж, вул. Грушевського , 90, код ЄДРПОУ 31273402) та зобовязати товариство з обмеженою відповідальністю "Збаразький комбінат хлібопродуктів", м. Збараж вул. Грушевського, 90, (код ЄДРПОУ 31273402 ) видати товариству з обмеженою відповідальністю "Лендком ЮА" складську квитанцію на насіння соняшника в кількості 474,9 тонн; відшкодування судових витрат просить покласти на відповідача.

В обгрутування заявлених вимог посилається на договір складського зберігання, укладеного з ТзОВ "Збаразький КХП" 01.06.2010 року; складські квитанції на зерно насіння соняшника урожаю 2010 року виданих ТзОВ "Лендком ЮА". Вказує, що з порушенням норм чинного законодавства ( Інструкції "ро ведення обліку й оформлення операцій із зерном і продуктами його переробки на хлібоприймальних та зернопереробних підприємствах", затвердженої Наказом Мінагрополітики України № 661 від 13.10.2008 року та зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 18 листопада 2008 року за № 1111/15802) Товариством з обмеженою відповідальністю " Збаразький КХП " відбулося переоформлення насіння соняшника в кількості 474,9 тонн з ТзОВ "Лендком ЮА" на ПІІ "СЄРНА".

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 06 грудня 2010 року порушено провадження у справі № 10/89-1904 та призначено судове засідання за участю представників сторін о 11 год. 45 хвилин 17 грудня 2010 року за участю представників сторін.

У відзиві на позов (вх. № 19935(н) від 14.12.2010 року підприємство з іноземними інвестиціями "СЄРНА", м. Київ заперечує заявлені вимоги повністю і вважає їх такими що не підлягають до задоволення.

Посилається на умови Договору № РР-574-10, укладеного 18.11.2010 року між ТзОВ "Лендком ЮА" та ПІІ "СЄРНА" на поставку насіння соняшника в кількості 474,9 тонн по ціні 4400,00 грн. за тонну в тому числі ПДВ. На виконання умов договору поставки ТзОВ "Лендком ЮА" видав ПІІ "СЄРНА" рахунок фактуру № ЮА-10/08 від 17.11.2010 року на насіння соняшника на загальну суму 2 089 560,00 грн.

Далі зазначає, що згідно п.п.1.1. Договору поставка насіння соняшника здійснювалася на умовах "EXW" ( франко-елеватор ) ТОВ "Збаразький КХП", тобто моментом поставки являється момент переоформлення складської квитанції на нового власника, для чого представники ТОВ "Лендком ЮА" прибули на ТОВ "Збаразький КХП", де був підписаний трьохсторонній акт прийому-передачі від 18.11.2010 року.

Стверджує , що на підставі волевиявлення представників ТОВ "Лендком ЮА" та відповідних документів ( акту прийому-передачі ) насіння соняшника в кількості 474,9 тонн було переоформлено на нового власника ПІІ "СЄРНА" шляхом видачі останньому складської квитанції № 498 від 18.11.2010 року, тобто у ПІІ "СЄРНА" виникло право власності на вказане насіння.

Вважає, що позивач повністю виконав умови Договору поставки № РР-574-10 добровільно, без будь-якого примусу чи обману.

У відзиві на позов ( вих. № 232/12-2 від 23.12.2010 року) Товариство з обмеженою відповідальністю "Збаразький комбінат хлібопродуктів", м. Збараж посилається на договір складського зберігання № 2 , укладеного між ТзОВ "Лендком ЮА" та ТзОВ "Збаразький КХП" на підставі якого Зерновий склад прийняв на зберігання від позивача зерно соняшника в заліковій вазі 2675,290 тонн. Товариство належним чином зберігало вказане насіння соняшника до моменту звернення поклажодавця ( ТзОВ "Лендокм ЮА") із листом №253/11 від 18.11.2010 року про переоформлення зерна соняшника в кількості 474,9 тонни з ТзОВ "Лендком ЮА" на ПІІ "СЄРНА".

Стверджує, що для переоформлення зерна начальником зернового відділу ТзОВ " Лендком ЮА " ОСОБА_4 було надано лист № 253/11 від 18.11.2010 року та доручення №1711/3 від 17 листопада 2010 року. Натомість, Товариством з обмеженою відповідальністю "Збаразький КХП" надано трьохсторонній акт із печаткою зернового складу для підпису керівником ТзОВ "Лендком ЮА".

18 листопада 2010 року ТзОВ "Збаразький КХП" переоформив насіння соняшника в кількості 474900 кг з ТзОВ "Лендком ЮА" на ПІІ "СЄРНА" та видав ПІІ "СЄРНА" складську квитанцію на зерно № 498 серії АС № 816521.

Далі зазначає, що насіння соняшника на час розгляду позову в суді арештоване на підставі ухвали господарського суду № 02-9/10-08 від 29.11.2010 року.

Оскільки, ТзОВ "Лендком ЮА" звернулося з заявою до Збаразького РВ УМВСУ в Тернопільській області по факту виявлення підроблених підписів та печатки генерального директора ТОВ "Лендком ЮА" ОСОБА_5 на договорі купівлі-продажу насіння соняшника від 18.11.2010 року, видатковій накладній, податковій накладній та рахунку-фактурі, а тому просить виключити ТзОВ "Збаразький КХП" із числа відповідачів та зупинити провадження у справі до результату розслідування слідчими органами кримінальної справи по факту підроблення документів.

До початку розгляду справи по суті Товариство з обмеженою відповідальністю подало до господарського суду заяву № 316/12 ( вх. № 20022(н) від 17.12.2010 року) і виклало позовні вимоги в новій редакції:

- визнати право власності Товариства з обмеженою відповідальністю "Лендком ЮА" на насіння соняшника кількістю 474,9 тонн в заліковій вазі ( вологість 7%, зернова домішка 12,3%, сміттєва домішка 1%, зараженість не виявлено), яке зберігається в товаристві з обмеженою відповідальністю "Збаразький комбінат хлібопродуктів" ( 47302, Тернопільська область м. Збараж, вул. Грушевського, 90 ЄДРПОУ 31273402) за складською квитанцією № 498 від 18 листопада 2010 року серія АС № 816521 виписаною на підприємство з іноземними інвестиціями "СЄРНА" ( ЄДРПОУ 23393195);

- витребувати з незаконного володіння підприємства з іноземними інвестиціями "СЄРНА" та повернути у власність Товариства з обмеженою відповідальністю "Лендком ЮА" насіння соняшника кількістю 474,9 тонн в заліковій вазі ( вологість 7%, зернова домішка 12,3%, сміттєва домішка 1%, зараженість не виявлено), яке зберігається в Товаристві з обмеженою відповідальністю "Збаразький комбінат хлібопродуктів" (47302, Тернопільська область м. Збараж вул. Грушевського, 90, ЄДРПОУ 31273402) за складською квитанцією № 498 від 18 листопада 2010 року серія АС № 816521 виписаною на підприємство з іноземними інвестиціями "СЄРНА" ( ЄДРПОУ 23393195 ), шляхом переоформлення вищевказаного насіння з Відповідача 1 на позивача відповідно до чинного законодавства України;

- зобов"язати товариство з обмеженою відповідальністю "Збаразький комбінат хлібопродуктів" ( 47302, Тернопільська область м. Збараж, вул. Грушевського, 90, ЄДРПОУ 31273402) видати Товариству з обмеженою відповідальністю "Лендком ЮА" складську квитанцію на насіння соняшника в кількості 474,9 тонн; судові витрати покласти відповідно до господарського процесуального кодексу України.

Статтею 22 ГПК України визначено, що позивач вправі до прийняття рішення по справі збільшити розмір позовних вимог за умови дотримання встановленого порядку досудового врегулювання спору у випадках, передбачених статтею 5 цього Кодексу в цій частині, відмовитись від позову або зменшити розмір позовних вимог. До початку розгляду господарським судом справи по суті позивач має право змінити предмет або підставу позову шляхом подання письмової заяви.

Заява ТзОВ "Лендком ЮА" відповідає приписам статті 22 ГПК України, а тому була прийнята судом до розгляду .

Ухвалою господарського суду від 18 січня 2011 року по справі №10/89-1904 задоволено клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Лендком ЮА" про призначення почеркознавчої експертизи та технічної експертизи документів; витребувано у Підприємства з іноземними інвестиціями "СЄРНА, оригінал рахунку № ЮА10/08 від 18.11.2010 року; зупинено провадження у справі та призначено судову почеркознавчу експертизу підписів посадових осіб на рахунку № ЮА 10/08 від 18.11.2010 року та технічну експертизу документів: відтиску печатки ТзОВ "Лендком ЮА" на рахунку № ЮА 10/08 від 18.11.2010 року; на вирішення експерта поставлено наступні питання: чи виконано рукописний текст у рахунку № ЮА 10/08 від 18.11.2010 року директором ТзОВ "Лендком ЮА" ОСОБА_5?; чи виконано рукописний текст у рахунку № ЮА 10/08 від 18.11.2010 року головним бухгалтером ТзОВ "Лендком ЮА" ОСОБА_6?; чи нанесено відтиск печатки у рахунку № ЮА 10/08 від 18.11.2010 року печаткою Товариства з обмеженою відповідальністю "Лендком ЮА".

До закінчення проведення судової експертизи провадження у справі №10/89-1904 зупинено.

17 травня 2011 року до господарського суду надійшло повідомлення №406/407 Львівського НДІСЕ разом з матеріалами справи № 10/89-1904, у якому зазначено про неможливість дати повний та обґрунтований висновок, оскільки, не було представлено необхідних додаткових матеріалів для проведення експертизи.

Ухвалою від 07 червня 2011 року господарський суд поновив провадження у справі.

В судовому засіданні 07.06.2011 року представники позивача підтримали позовні вимоги, викладені у заяві № 316/12 повністю.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін суд встановив наступне:

Згідно статті 1 ГПК України Підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності (далі - підприємства та організації), мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Стаття 16 Цивільного Кодексу України визначає, що кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу та визначає способи захисту цивільних прав та інтересів.

Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом (частина друга п. 1 ст. 16 ЦК України).

Позивач Товариство з обмеженою відповідальністю "Лендком ЮА", місцезнаходження якого с. Побужани, вул. Шкільна,127 Буського району Львівської області є юридичною особою, яка зареєстрована у встановленому законом порядку Буською районною державною адміністрацією 30.04.2007 року і включена до ЄДРПОУ, ідентифікаційний код 35065462, що підтверджується Довідкою серії АА № 294461, виданою Головним управлінням статистики у Львівській області, а тому наділене правом на звернення до суду за захистом своїх прав та охоронюваних законом інтересів.

В розумінні статті 54 Господарського процесуального кодексу України зміст позовних вимог та коло осіб, до яких предявляється позов, визначається позивачем.

Предметом позову (з врахуванням поданої заяви № 316/12 від 17.12.2010 року) ТзОВ "Лендком ЮА" визначило вимоги:

- визнати право власності Товариства з обмеженою відповідальністю "Лендком ЮА" на насіння соняшника кількістю 474,9 тонн в заліковій вазі ( вологість 7%, зернова домішка 12,3%, сміттєва домішка 1%, зараженість не виявлено), яке зберігається в товаристві з обмеженою відповідальністю "Збаразький комбінат хлібопродуктів" ( 47302, Тернопільська область м. Збараж, вул. Грушевського ,90 ЄДРПОУ 31273402) за складською квитанцією № 498 від 18 листопада 2010 року серія АС № 816521 виписаною на підприємство з іноземними інвестиціями "СЄРНА" (ЄДРПОУ 23393195);

- витребувати з незаконного володіння підприємства з іноземними інвестиціями "СЄРНА" та повернути у власність Товариства з обмеженою відповідальністю "Лендком ЮА" насіння соняшника кількістю 474,9 тонн в заліковій вазі (вологість 7%, зернова домішка 12,3%, сміттєва домішка 1%, зараженість не виявлено), яке зберігається в Товаристві з обмеженою відповідальністю "Збаразький комбінат хлібопродуктів" (47302, Тернопільська область м. Збараж, вул. Грушевського, 90, ЄДРПОУ 31273402) за складською квитанцією № 498 від 18 листопада 2010 року серія АС № 816521 виписаною на підприємство з іноземними інвестиціями "СЄРНА" (ЄДРПОУ 23393195), шляхом переоформлення вищевказаного насіння з Відповідача 1 на позивача відповідно до чинного законодавства України;

- зобов'язати товариство з обмеженою відповідальністю "Збаразький комбінат хлібопродуктів" (47302, Тернопільська область м. Збараж, вул. Грушевського,90, ЄДРПОУ 31273402) видати Товариству з обмеженою відповідальністю "Лендком ЮА" складську квитанцію на насіння соняшника в кількості 474,9 тонн;

Спосіб захисту цивільних прав та інтересів особа обирає при зверненні з позовною заявою до суду.

Суд вважає, що обраний позивачем спосіб захисту права є таким, що відповідає статтям 15, 16 Цивільного кодексу України.

Вказавши відповідачами у справі підприємство з іноземними інвестиціями "СЄРНА", м. Київ та Товариство з обмеженою відповідальністю "Збаразький комбінат хлібопродуктів", м. Збараж, Товариство з обмеженою відповідальністю "Лендком ЮА" с. Побужани Львівської області вважає, що вказані юридичні особи порушили його права.

Відповідно до статті 174 ГК України однією з підстав виникнення господарських зобов'язань є господарський договір та інші угоди, передбачені законом, а також угоди, не передбачені законом, але такі, які йому не суперечать. Підстави виникнення цивільних прав та обовязків, серед яких вказано і договори, визначено статтею 11 ЦК України.

Правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків (ч. 1 ст. 202 ЦК України).

Відповідно до статті 24 Закону України "Про зерно та ринок зерна в Україні" зерно підлягає зберіганню у зернових складах. Власники зерна мають право укладати договори складського зберігання зерна на зберігання зерна у зернових складах з отриманням складських документів на зерно, а також зберігати зерно у власних зерносховищах. При прийнятті зерна на зберігання зерновий склад зобовязаний здійснити аналіз його якості.

Статтею 37 Закону передбачено, що зерновий склад на підтвердження прийняття зерна видає один із таких документів: подвійне складське свідоцтво; просте складське свідоцтво; складську квитанцію.

Відповідно до статей 936, 957 Цивільного кодексу України за договором зберігання одна сторона ( зберігач ) зобовязується зберігати річ, яка передана їй другою стороною (поклажодавцем), і повернути її поклажодавцеві у схоронності; договір зберігання укладається у письмовій формі, яка вважається дотриманою, якщо прийняття речі на зберігання посвідчується розпискою, квитанцією чи іншим документом, підписаним зберігачем.

У судовому засіданні встановлено, що 01 червня 2010 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Збаразький комбінат хлібопродуктів", м. Збараж (Зерновий склад) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Лендком ЮА" (Поклажодавець ) було укладено Договір складського зберігання № 2, згідно умов якого, Зерновий склад зобовязаний прийняти на зберігання зерно пшениці 8000 т; сої 5000 т; соняшника 2500 т.

Пунктом 5.1. договору сторони визначили, що "Зерновий склад" не має права розпоряджатися зерном (його частиною), за винятком випадків визначених в цьому договорі.

Відповідно до умов договору позивач передав на зберігання ТзОВ "Збаразький КХП" насіння соняшника врожаю 2010 року в кількості 2991,99 тонн, що підтверджується копіями складських квитанцій на зерно: № 464 від 14.10.2010 р.; №465 від 20.10.2010 року; № 481 від 04.11.2010 року; № 477 від 31.10. 2010 року; № 490 від 15.11.2010 року; № 487 від 11.11.2010 року; № 490 від 15.11.2010 року; № 485 від 11.11.2010 року; № 451 від 30.09.2010 року; № 466 від 26.10.2010 року; № 458 від 12.10.2010 року.

Пунктом 1.7.Положення про обіг складських документів на зерно, затвердженого Наказом Мінагрополітики України 27.06.2003 року та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 16.07.2003 року за № 1081-2003-п (з наступними змінами) визначено, що зерновий склад на бажання поклажодавця зобов'язаний видати йому один із складських документів на зерно.

Пунктом 3.6 договору від 01.06.2010 року сторони визначили, що Зерновий склад видає Поклажодавцю складські документи на зерно не пізніше двох робочих днів після прийняття зерна на зберігання.

Отже, відповідач 2 ТзОВ "Збаразький комбінат хлібопродуктів" м. Збараж брав на себе обовязок не пізніше двох робочих днів після прийняття зерна на зберігання видати Поклажодавцю ( позивачу у справі ТзОВ "Лендком ЮА" ) складські документи на зерно.

Як зазначалося вище, поставка насіння соняшника на зерновий склад відбувалася партіями у вересні, жовтні та листопаді 2010 року, а тому зерновий склад повинен був видавати складські квитанції не пізніше двох робочих днів після прийняття кожної партії зерна на зберігання; остання складська квитанція на зерно № 490 (АС № 816513) була оформлена Товариством з обмеженою відповідальністю "Збаразький комбінат хлібопродуктів" позивачу 15 листопада 2010 року, а тому в силу приписів п. 3.6. Договору складського зберігання № 2 від 01.06.2010 року відповідач 2 повинен був видати Поклажодавцю (позивачу у справі) останню складську квитанцію не пізніше 17 листопада 2010 року.

У судовому засіданні представник позивача пояснив, що перші екземпляри складських квитанцій на зерно соняшника не були ним одержані ні у жовтня, ні в листопаді 2010 року.

Доказів того, що відповідач 2: ТзОВ "Збаразький КХП" видав один із складських документів, а саме: складські квитанції не було надано, а тому суд вважає, що позивач ТзОВ "Лендком ЮА" довів факт неналежного виконання відповідачем 2 свого обовязку, повязаного з видачею позивачу складських документів.

Згідно статті 37 Закону України "Про зерно та ринок зерна в Україні" складська квитанція є товаророзпорядчим документом, яка посвідчує наявність зерна та зобовязання зернового складу повернути його володільцеві такого документа, а згідно статті 9 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" є первинним документом, який фіксує факти здійснення господарських операцій, зокрема, прийняття зерна на склад.

Відповідно до статті 316 ЦК України правом власності є право особи на річ (майно), яке вона здійснює відповідно до закону за своєю волею, незалежно від волі інших осіб.

Згідно статті 317 ЦК України змістом права власності є права володіння, користування та розпорядження майном.

Отже, позивач у справі ТзОВ "Лендком ЮА" був власником насіння соняшника врожаю 2010 року, що зберігалося в ТзОВ "Збаразький комбінат хлібопродуктів", згідно складських квитанцій, а тому вправі був вчиняти дії щодо розпорядження належним йому майном.

В матеріалах справи знаходиться копія Договору № РР-574-10, від 18 листопада 2010 року, у якому зазначено, що він укладений між ТзОВ "Лендком ЮА" (продавець) та ПІІ "СЄРНА", м. Київ (покупець) згідно умов якого Продавець зобовязується поставити і передати у власність , а Покупець оплатити та прийняти насіння соняшника українського походження урожаю 2010 року в кількості 474,9 тонни по ціні 3 666,67 грн. за тонну, без ПДВ. Загальна вартість продукції, що поставляється становить 2 089 560,00 грн.

Поставка продукції в повному обсязі здійснюється в строк до 28 листопада 2010 року.

На час укладання Договору продавець надав покупцю рахунок-фактуру № ЮА-10/08 від 17.11.2010 року на насіння соняшника на загальну суму 2 089 560,00 грн.

Відповідно до п. 1.1. договору, поставка насіння соняшника здійснювалася на умовах "EXW" (франко-елеватор) ТОВ "Збаразький КХП".

Відповідно до п. 5.1. договору покупець проводить 100% вартість продукції на розрахункових рахунок продавця протягом 5-ти ( п'яти ) банківських днів з дати надання складської квитанції та рахунку-фактури. Останнім днем оплати продукції було 24 листопада 2010 року. Згідно п. 5.3 договору оплата за продукцію вважається проведеною в момент зарахування коштів на розрахунковий рахунок продавця.

Також позивач надав суду копію Рахунку-фактури №ЮА-10/08 від 17 листопада 2010 року, у якому вказується, що Постачальником соняшника в кількості 474,900 тон на загальну суму 2089560,00 грн. є ТзОВ "Лендком ЮА" та зазначено його реквізити, а саме р/рахунок 2600516016 в ЛОД АТ " Райффайзен Банк Аваль", м. Львів, МФО 325570; одержувачем ПІІ "СЄРНА". У графі "Договір" посилання на укладений договір немає.

Рахунок дійсний до сплати 20.11.2010 року.

Так в силу ч. 7 статті 179 ГК України господарські договори укладаються за правилами, встановленими ЦК України з урахуванням особливостей, передбачених ГК України, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

Відповідно до ч. 2 статті 180 ГК України, господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови , визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода. При цьому, при укладенні господарського договору сторони зобовязані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

Майже аналогічні вимоги визначає стаття 638 ЦК України.

Статтею 181 ГК України визначено, що господарський договір за загальним правилом викладається у формі єдиного документу, підписаного сторонами та скріпленого печатками.

Проект договору може бути запропонований будь-якою з сторін. У разі, якщо проект договору викладено як єдиний документ, він надається другій стороні у двох примірниках.

У поданій до суду позовній заяві ( вх. № 2094(н) від 03.12.2010 року про витребування безпідставно набутого майна з чужого незаконного володіння (в порядку статті 1212 ЦК України) Товариство з обмеженою відповідальністю "Лендокм ЮА" вказує, що Товариство не укладало з відповідачем 1: підприємством з іноземними інвестиціями "СЄРНА", м. Київ жодних договорів, предметом якого було насіння соняшника належне позивачу, що зберігалося у Товариства з обмеженою відповідальністю "Збаразький комбінат хлібопродуктів".

Заперечуючи позовні вимоги підприємство з іноземними інвестиціями "СЄРНА", м. Київ навпаки стверджує, що договір № РР-574-10, був укладений між сторонами 18.11.2010 року і умови його підприємством виконано.

Пунктом 9.1. вказаного Договору зазначено, що він, включаючи всі його додатки, складений на російській мові в 2-х (двох) екземплярах (по одному екземпляру для кожної із сторін), що мають однакову юридичну силу.

Отже, у сторін договору ( як позивача так і відповідача ) повинен бути один екземпляр договору.

Однак, ні позивач, ні відповідач не надали суду оригіналу Договору № РР-574-10, укладеного 18.11.2010 року для огляду його у судовому засіданні.

Також у судовому засіданні встановлено, що 18 листопада 2010 року до працівників зернового складу (ТзОВ Збаразький КХП") звернувся працівник ТзОВ "Лендком ЮА" з проханням переоформити з ТзОВ "Лендком ЮА" на ПІІ "СЄРНА" насіння соняшника загальним обємом 474,9 тонн.

Відповідачу 2: ТзОВ "Збаразький КХП" були надані: письмова заява поклажодавця ( ТзОВ "Лендком ЮА" ), підписана генеральним директором Товариства ОСОБА_5 та скріплена відтиском печатки Товариства; Довіреність № 1711/3 від 17.11.2010 року на отримання матеріальних цінностей, а саме соняшника в кількості 474,9 тонн, видана ТзОВ "Лендком ЮА" ОСОБА_4 за підписом керівника та відтиском печатки Товариства.

У судовому засіданні представники позивача та директор Товариства ОСОБА_5 підтвердили, що Товариством "Лендком ЮА" дійсно видавалися лист № 253/11 від 18.11.2010 року, адресований директору ТОВ "Збаразький комбінат хлібопродуктів" Шпак Н.З. та Довіреність № 1711/3 від 17.11.2010 року на отримання матеріальних цінностей.

Оригінали листа ТзОВ "Лендком ЮА" № 253/11 від 18.11.2010 року та Довіреності № 1711/3 від 17.11.2010 року були вилучені у ТзОВ "Збаразький КХП" слідчим Золочівського РВ УМВСУ у Львівській області (протокол виїмки від 09 грудня 2010 року).

На підставі зазначених документів відповідач 2 здійснив переоформлення насіння соняшника загальним обємом 474,9 тонн з ТзОВ "Лендком ЮА" на ПІІ "СЄРНА" та видав 18 листопада 2010 року ПІІ "СЄРНА" складську квитанцію № 498 серії АС № 816521 на 474,9 тонн соняшника.

Директор ТзОВ "Лендком ЮА" ОСОБА_5 у судовому засіданні пояснив (письмове пояснення знаходиться в матеріалах справи), що між ТзОВ "Лендком ЮА" та ПІІ "СЄРНА" велися переговори щодо продажу підприємству насіння соняшника та готувалися для цього відповідні документи. На вимогу ПІІ "СЄРНА" 18 листопада 2010 року ним було підписано лист на переоформлення насіння соняшника на Підприємство як доказ наміру продати насіння соняшника, в якому директор вказав номер договору, який в майбутньому сторони мали намір підписати.

Вважає, що жодних правових наслідків для товариства без договору купівлі-продажу та інших правовстановлюючих документів цей документ не несе.

Далі зазначає, що 24.11.2010 року представниками ПІІ "СЄРНА" на ТОВ "Збаразький КХП" йому були надані виготовлені за допомогою технічних засобів, схожі на копії документи: накладна, податкова накладна; копія договору № РР-574-10 від 18.11.2010 року; рахунок-фактура від 18.11.2010 року на суму 1 970 833,10 грн.

Стверджує , що на вказаних документах виконаний підпис не директором ТОВ ОСОБА_5, а іншою особою, а також відтиск печатки на них не відповідає оригіналу відтиску печатки ТзОВ "Лендком ЮА". По даному факту ним направлено відповідні заяви в правоохоронні органи, за результатами розгляду яких було порушено кримінальну справу.

ОСОБА_5 стверджує, що:

- ТзОВ "Лендком ЮА" не укладало з ПІІ "СЄРНА" жодних договорів купівлі-продажу та не пред'являло до оплати відповідачу жодних рахунків;

- між ТзОВ "Лендком ЮА" ТОВ "Збаразький КХП" та ПІІ "СЄРНА" не складалося жодних трьохсторонньої актів приймання-передачі насіння соняшника;

- без участі ТзОВ "Лендком ЮА" було переоформлено право власності на насіння соняшника на ПІІ "СЄРНА" , а документи на підставі яких на ПІІ "СЄРНА" було переоформлене насіння соняшника Товариством "Лендком ЮА" не видавалося і вказані документи містять ознаки підробки.

Директор ТзОВ "Лендком ЮА" також вказує, що ні він особисто, ні будь-яка особа за його дорученням не зверталися до АТ "УкрСиббанк" про відкриття в ньому рахунку. Вказаний рахунок був відкритий громадянином Голобородько Сергієм Сергійовичем. Згідно даних МВС паспорт на підставі якого відкрито рахунок був втрачений.

Отже, представники позивача у судовому засіданні заперечують укладання Договору № РР-574-10 від 18.11.2010 року з ПІІ "СЄРНА" м. Київ про поставку насіння соняшника та підписання вказаного Договору директором Товариства Шумішіним В.В., а також виписку Рахунку-фактури № ЮА-10/08 від 17.11.2010 року та скріплення вказаних документів відтиском печатки Товариства.

Вказують, що по факту виявлення підроблених підписів та печатки, які проставлені на договорі від 18.11. 2010 року, видатковій накладній, податковій накладній та рахунку-фактурі, які знаходяться у підприємства з іноземними інвестиціями "СЄРНА", м. Київ Товариство з обмеженою відповідальністю "Лендком ЮА" звернулося з відповідними заявами до Збаразького РВ УМВСУ Тернопільської області та Прокуратуру Збаразького району.

На підставі відношення від 26.11.2010 року № 10905, винесеного начальником Збаразького РВ УМВСУ в Тернопільській області полковником міліції Гуличом В.М. Науково-дослідний експертно-криміналістичний центр при Управлінні Міністерства внутрішніх справ України в Тернопільській області надав висновок спеціаліста № 1-1290/10, в якому зазначено, що відбиток печатки в Акті прийому-передачі майна від 18.11.2010 року нанесено не печаткою ТзОВ "Лендком ЮА", зразки якої надано на дослідження, а іншою печаткою; у Висновку № 1-1289/10 зазначено, що підпис від імені продавця акту прийому-передачі майна від 18.11.2010 року виконано не ОСОБА_5, а іншою особою.

30 листопада 2010 року слідчим СВ Золочівського РВ ГУМВС України в Львівській області ст. лейтенантом міліції Яворським Ю.В. було винесено Постанову про порушення кримінальної справи по факту підроблення документів, печаток за ознаками злочину передбаченого ст. 358 ч. 1 КК України.

У Постанові про порушення кримінальної справи, зокрема, зазначається, що 18 листопада 2010 року, невідома особа, з метою отримання прибутку, умисно, незаконно підробила акт прийому-передачі товару від 18.11.2010 року, що проводився між ПІІ "СЄРНА" в особі директора Супрун Т.О., ТОВ "Лендком ЮА" в особі директора ОСОБА_5 та ТОВ "Збаразький КХП" в особі директора Шпак Н.З., що згідно висновку спеціаліста № 1-1290/10 від 26.11.2010 року, відбиток печатки у акті прийому-передачі майна від 18.11.2010 року нанесено не печаткою ТзОВ "Лендком ЮА", зразки якої надані на дослідження, а іншою печаткою та згідно висновку спеціаліста № 1-1289/10 від 26.11.2010 року підпис від імені продавця акту прийому-передачі майна від 18.11.2010 року виконано не ОСОБА_5, а іншою особою.

Заперечуючи заявлені позовні вимоги ПІІ "СЄРНА" вказує, що між ним та ТзОВ "Лендком ЮА" виникли господарські відносини на підставі укладеного Договору поставки 18.11.2010 року.

Також стверджує, що 18.11.2010 року позивачем Товариством з обмеженою відповідальністю "Лендком ЮА" було виписано Рахунок № ЮА 10/08, в якому зазначено Постачальником ТОВ "Лендком ЮА", Платником Підприємство з іноземними інвестиціями "СЄРНА"; назва товару: соняшник в кількості 474,900 тонн , ціною 3 458,33 грн. за тонну на загальну суму 1 970 833,10 грн. У вказаному Рахунку вказано р/рахунок , на який слід перерахувати кошти, а саме: 26005304677100 в АТ "УкрСиббанк". У судовому засіданні за участю представників сторін було оглянуто оригінал Рахунку № ЮА 10/08, на якому є виконані підписи директора ТзОВ "Лендком ЮА", головного бухгалтера та на Рахунку є відтиск печатки ТзОВ "Лендком ЮА".

Відповідач стверджує, що ПІІ "СЄРНА" прийняло до виконання Рахунок № ЮА 10/08, в підтвердження чого надав суду копію Платіжного дорученням № 8661 від 19 листопада 2010 року про перерахування коштів в сумі 1 970 833,10 грн. з рахунку в ПАТ "КІБ Креді Агріколь" на рахунок № 26005304677100 в АТ "УкрСиббанк". Отримувачем коштів вказано ТОВ "Лендком ЮА"; призначення платежу: за пост. 474,9 т по рахунку 10/08 від 18.11.10 р., до оплати 1642360,92 + ПДВ 328472,18, всього 1970833,10 грн. Також відповідач надав Виписку з банківського рахунку № 553 від 19.11.2010 року, у якому вказується про перерахування ТзОВ "Лендком ЮА" 1 970 835,10 грн.( копії зазначених документів знаходяться в матеріалах справи).

На вимогу суду позивач у справі надав Довідку, видану ДПІ у Буському районі Львівської області за №108/00/10/29-013 від 227.12.2010 року про перелік відкритих у банківських установах рахунків ТзОВ "Лендком ЮА", у якому зазначено, що 15.11.2010 року в АТ "УкрСиббанк" було відкрито рахунок № 26005304677100.

Позивач стверджує, що вказаний рахунок в АТ "УкрСиббанк" було відкрито невстановленими особами на підставі підроблених документів і ТзОВ "Лендком ЮА" немає жодного відношення до даного рахунку.

З доданого до матеріалів справи листа Золочівського районного відділу ГУ МВСУ у Львівській області (від 23.12.2010 року вих. № 5907) вбачається, що слідчим відділенням 30.11.2010 року порушено кримінальну справу по факту підроблення документів за ознаками злочину передбаченого ст. 358 ч. 1 КК України. В ході проведення досудового слідства було проведено ряд слідчих дій, в результаті проведення яких було встановлено, що у відділенні АТ "Укрсиббанку", що в м. Києві, невідомою особою від імені генерального директора ТзОВ "Лендком ЮА" було відкрито рахунок № 26005304677100, МФО 351005 від 15.11.2010 року та надано документи нібито належні ТзОВ "Лендком ЮА", що місять ознаки підроблення. Встановлено, що для відкриття вказаного рахунку в АТ "Укрсиббанк" до банківської установи звернулася невстановлена особа, яка використала втрачений паспорт громадянина України на ім'я Голобородько С.С. та назвалася генеральним директором ТзОВ "Лендком ЮА". З метою встановлення підробки по даній кримінальній справі призначена техніко-криміналістична експертиза.

В матеріалах справи також наявний лист ПАТ "УкрСиббанк" від 27.12.2010 року, я кому останнє зазначає, що у звязку з непредставленням ТзОВ "Лендком ЮА" в особі Голобородька С.С., який згідно з представлених для відкриття рахунку в банк документів є директором Товариства, ідентифікуючих відомостей, банком прийнято рішення про тимчасове блокування рахунку № 26005304677100, відкритого в національній валюті в АТ "УкрСиббанк" в відділенні № 629.

Отже, обґрунтовуючи позовні вимоги та їх заперечуючи сторонами робилися посилки на документи, оригінали яких не були надані суду для огляду, а саме: Договору № РР-574-10 від 18 листопада 2010 року, рахунок фактуру № ЮА 10/08 від 17.11.2010 року; Акт прийому-передачі від 18.11.2010 року.

У судовому засіданні відповідач надав для огляду оригінал рахунку № ЮА 10/08 від 18.11. 2010 року; Позивач заперечує сам факт виписки вказаного рахунку для ПІІ "СЄРНА" і стверджує, що підписи на ньому виконані не директором ТзОВ "Лендком ЮА" та головним бухгалтером, а невідомими особами, а також відтиск печатки не належить ТзОВ " Лендком ЮА".

Суд зазначає, що згідно частини 3 статті 22 ГПК України сторони зобов'язані добросовісно користуватися належними їм процесуальними правами, виявляти взаємну повагу до прав і охоронюваних законом інтересів другої сторони, вживати заходів до всебічного, повного та об'єктивного дослідження всіх обставин справи.

Відповідно до статті 38 ГПК України щодо обовязку господарського суду витребувати у сторін документи і матеріали, необхідні для вирішення спору, кореспондується з диспозитивним правом сторін подавати докази; п. 4 ч. 3 статті 129 Конституції України визначає одним з принципів судочинства свободу в наданні сторонами суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Для повного та всестороннього з'ясування обставин справи ухвалою господарського суду від 18 січня 2011 року призначено по справі № 10/89-1904 судову почеркознавчу експертизу підписів посадових осіб на рахунку № ЮА 10/08 від 18.11.2010 року та технічну експертизу документів: відтиску печатки ТзОВ "Лендком ЮА" на рахунку № ЮА 10/08 від 18.11.2010 року.

На вирішення експерта поставлено наступні питання:

- Чи виконано рукописний текст у рахунку № ЮА 10/08 від 18.11.2010 року директором ТзОВ "Лендком ЮА" ОСОБА_5?

- Чи виконано рукописний текст у рахунку № ЮА 10/08 від 18.11.2010 року головним бухгалтером ТзОВ "Лендком ЮА" ОСОБА_6?

- Чи нанесено відтиск печатки у рахунку № ЮА 10/08 від 18.11.2010 року печаткою Товариства з обмеженою відповідальністю "Лендком ЮА"?

Для проведення експертизи було витребувано у Підприємства з іноземними інвестиціями "СЄРНА", м. Київ, бул. Лесі Українки, 34, оф. 26, код ЄДРПОУ 23393195 (поштова адреса 01030, м. Київ вул. Б. Хмельницького,19-21а), оригінал рахунку № ЮА 10/08 від 18.11.2010 року.

Проведення почеркознавчої експертизи доручено Львівському науково-дослідному інституту судових експертиз, 79008, м. Львів, Соборна площа, 7; провадження у справі № 10/89-1904 - зупинено.

Однак, відповідачем вимоги ухвали господарського суду від 18.01.2011 року не виконані, оригінал рахунку № ЮА 10/08 від 18.11.2010 року експерту не був наданий.

Невиконання відповідачем Підприємством з іноземними інвестиціями "СЄРНА", м. Київ вимог ухвали суду від 18.01.2011 року щодо надання оригіналу рахунку № ЮА 10/08 від 18.11.2010 року суд розцінює як вчинення дій, що перешкоджають розгляду позовних вимог по суті.

Отже, під час розгляду позову по суті сторони не надали оригіналу договору № РР-574-10 від 18.11.2010 року на який роблять посилку в обґрунтування та заперечення позовних вимог, а тому суд вважає, що сторонами не доведено факт укладання даного правочину; також сторони не надали оригіналу трьохстороннього акту приймання-передачі; оригінал рахунку-фактури № ЮА-10/08 від 18.11.2010 року, який був предявлений в господарському суді ПІІ "СЄРНА" і на підставі якого було проведено оплату коштів за насіння соняшника втрачений.

Статтею 387 Цивільного Кодексу України встановлено, що власник має право витребувати своє майно від особи, яка незаконно, без відповідної правової підстави заволоділа ним.

Позивачем за таким позовом може бути власник майна, який на момент подання позову не володіє цим майном, і юридична особа, за якою майно закріплене на праві повного господарського відання або оперативного управління.

Відповідачем у справі виступає особа , що на момент подання позову фактично володіє майном без достатніх підстав, передбачених законом або адміністративним актом чи договором, які відповідають вимогам закону .

Об'єктом віндикаційного позову може бути індивідуально визначене майно, яке існує в натурі на момент подання позову. Витребуване майно може належати і до категорії речей, що визначаються родовими ознаками (мірою, вагою, тощо).

З огляду на наведене позов підлягає до задоволення, як обґрунтовано заявлений.

Витрати по сплаті державного мита та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу згідно вимог статей 44,49 ГПК України та Декрету Кабінету Міністрів України № 7/93 “Про державне мито“ покладаються на відповідача 1.

На підставі наведеного, керуючись статтею 129 Конституції України, статтями 15, 16, 316, 317, 387, 525, 526, 610, 611, 936, 957 Цивільного кодексу України, статтями 20, 174, 180, 181,283, 291 Господарського кодексу України, статтями 1, 24, 37 Закону України "Про зерно та ринок зерна в Україні", статтями 1, 2, 22, 29, 33, 44, 82, 84 Господарського процесуального кодексу України господарський суд,-

В И Р І Ш И В:

1.Позов задовольнити.

2.Визнати право власності Товариства з обмеженою відповідальністю "Лендком ЮА", с. Побужани, вул. Шкільна,127 Буського району Львівської області (поштова адреса Львівська область Золочівський район с. Бужок, вул. Зелена,13) на насіння соняшника кількістю 474,9 тонн в заліковій вазі ( вологість 7%, зернова домішка 12,3%, сміттєва домішка 1%, зараженість не виявлено), яке зберігається в товаристві з обмеженою відповідальністю "Збаразький комбінат хлібопродуктів" (47302, Тернопільська область м. Збараж, вул. Грушевського, 90 ЄДРПОУ 31273402) за складською квитанцією № 498 від 18 листопада 2010 року серія АС № 816521 виписаною на підприємство з іноземними інвестиціями "СЄРНА" ( ЄДРПОУ 23393195).

3.Витребувати з незаконного володіння підприємства з іноземними інвестиціями "СЄРНА", м. Київ, бульвар Лесі Українки, 34, оф. 26 та повернути у власність Товариства з обмеженою відповідальністю "Лендком ЮА", с. Побужани вул. Шкільна ,127 Буського району Львівської області ( насіння соняшника кількістю 474,9 тонн в заліковій вазі ( вологість 7%, зернова домішка 12,3%, сміттєва домішка 1%, зараженість не виявлено ), яке зберігається в Товаристві з обмеженою відповідальністю "Збаразький комбінат хлібопродуктів" (47302, Тернопільська область м. Збараж, вул. Грушевського, 90, ЄДРПОУ 31273402) за складською квитанцією № 498 від 18 листопада 2010 року серія АС № 816521 виписаною на підприємство з іноземними інвестиціями "СЄРНА" ( ЄДРПОУ 23393195 ), шляхом переоформлення вищевказаного насіння з підприємства з іноземними інвестиціями "СЄРНА", м. Київ, бульвар Л. Українки, 34, оф. 26 на Товариство з обмеженою відповідальністю "Лендком ЮА", с. Побужани, вул. Шкільна,127 Буського району Львівської області відповідно до чинного законодавства України.

4.Зобов"язати товариство з обмеженою відповідальністю "Збаразький комбінат хлібопродуктів" (47302, Тернопільська область м. Збараж, вул. Грушевського, 90, ЄДРПОУ 31273402) видати Товариству з обмеженою відповідальністю "Лендком ЮА", с. Побіжани, вул. Шкільна,127 Буського району Львівської області складську квитанцію на насіння соняшника в кількості 474,9 тонн.

5.Визнати таким, що втратив чинність п. 2 ухвали господарського суду від 29 листопада 2010 року про накладення арешту на насіння соняшника в кількості 474,9 тонн (чотириста сімдесят чотири тонни девятсот кілограмів), яке знаходиться в Товариства з обмеженою відповідальністю "Збаразький комбінат хлібопродуктів" (47302, Тернопільська область м. Збараж, вул. Грушевського, 90 код ЄДРПОУ 31273402) та було переоформлено з Товариства з обмеженою відповідальністю "Лендком ЮА" на підприємство з іноземними інвестиціями "СЕРНА", м. Київ шляхом видачі останньому складської квитанції на зерно № 498 від 18 листопада 2010 року серія АС № 816521.

6.Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його прийняття (підписання рішення).

На рішення господарського суду, яке не набрало законної сили сторонами може бути подано апеляційну скаргу протягом 10 днів з дня його прийняття (підписання 09.06.2011 року) через господарський суд Тернопільської області.

СуддяМ.Є. Півторак