Постанова № 15902393, 05.05.2011, Запорізький окружний адміністративний суд

ЗАПОРІЗЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 травня 2011 року 14:58 Справа № 2а-0870/331/11

Запорізький окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Нестеренко Л.О. при секретарі Буряковій А.В., за участю представника позивача Барсукової І.Г., представника відповідача Голікової Г.В., прокурора Красних О.О., розглянувши у місті Запоріжжі у відкритому судовому засіданні адміністративну справу

за заявою Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз»

до Спеціалізованої державної податкової інспекції по роботі з великими платниками податків у м. Запоріжжі

про скасування податкового повідомлення-рішення,

ВСТАНОВИВ:

Відкритим акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз» подано до Господарського суду Запорізької області адміністративний позов про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення - рішення від 27.10.2006 р. № 0000601322/0, винесеного Спеціалізованою державною податковою інспекцією по роботі з великими платниками податків у м. Запоріжжі.

В позові позивач зазначив, що за результатами проведеної виїзної позапланової перевірки Спеціалізованою державною податковою інспекцією по роботі з великими платниками податків у м. Запоріжжі було винесено податкове повідомлення - рішення № 0000601322/0 від 27.10.2006 р., яким визначено податкове зобов'язання з податку на додану вартість у сумі 2681 303 грн. 00 коп., у тому числі основний платіж 1787535 грн. 00 коп., штрафні санкції у сумі 893768 грн. 00 коп. Позивач вважає, що висновки акту перевірки не відповідають чинному законодавству, та зазначає, що при проведенні перевірки відповідачем не враховано, що відносно Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз» порушена справа 21/84 про банкрутство та введений мораторій на задоволення вимог кредиторів, що передбачає звільнення від сплати штрафних санкцій, та у зв'язку з цим безпідставно нараховані фінансові санкції у сумі 1456 грн. 00 коп. з податку на додану вартість. Відповідачем також при винесенні рішення не враховано те, що право на податковий кредит з податку на додану вартість у сумі 60256 грн. 70 коп. у квітні 2005 р. та у сумі 689833 грн. 34 коп. виникло у зв'язку з отриманням від ДК «Газ України» НАК «Нафтогаз України» у червні 2005 р. податкових накладних від 31.08.2001 р. № 3039 та від 31.12.2001 р. № 6390. Висновки відповідача щодо неправомірності віднесення до складу податкового кредиту суми податку на додану вартість з вартості відтоків та послуг з їх транспортування не ґрунтуються на законі, тому донарахування податку на додану вартість у сумі 88364 грн. 33 коп. безпідставно. Крім того, відповідачем необґрунтовано нараховані штрафні санкції у сумі 893768 грн. 00 коп., оскільки 20.04.2004 р. у справі № 21/84 за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «ОКСІВІЖЕН Груп» порушено провадження у справі про банкрутство Відкритого акціонерного товариства «Запоріжгаз» і введено мораторій на задоволення вимог кредитора. З моменту порушення провадження у справі про банкрутство платника податків, порядок сплати податкового зобов'язання або погашення податкового боргу такого платника податків визначається згідно з нормами Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», без застосування норм Закону України «Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами». Протягом дії мораторію на задоволення вимог кредиторів не нараховуються неустойка (штраф, пеня), не застосовуються інші санкції за невиконання чи неналежне виконання грошових зобов'язань і зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів). У зв'язку з викладеним, позивач просить податкове повідомлення - рішення від 27.10.2006 р. № 0000601322/0 - скасувати.

Постановою Господарського суду Запорізької області позов задоволено частково. Повідомлення - рішення від 27.10.2006 р. № 0000601322/0 скасовано в частині визначення податкового зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 1931212 грн. 96 коп. В іншій частині позову відмовлено.

Постановою Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 22.09.2008 р. Постанову Господарського суду Запорізької області скасовано. Прийнято нову постанову, якою позов задоволено частково, повідомлення - рішення від 27.10.2006 р. № 0000601322/0 скасовано в частині визначення суми податкового зобов'язання з податку на додану вартість у сумі 1553983 грн. 80 коп. В іншій частині позову відмовлено.

Ухвалою від 30.11.2010 Вищого адміністративного суду України частково задоволені касаційні скарги Спеціалізованої державної податкової інспекції по роботі з великими платниками податків у м. Запоріжжі та Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз». Постанови Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 22.09.2008 та Господарського суду Запорізької області від 14.08.2007 у справі № 11/765/06-АП скасовано, справа направлена на новий розгляд до суду першої інстанції.

Відповідно до заяви Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз» від 28.11.2010 р., Вищим адміністративним судом України здійснена зміна найменування позивача на Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз».

Ухвалою від 17.01.2011 р. справа прийнята до розгляду Запорізьким окружним адміністративним судом, та призначена до розгляду.

Позивачем позовні вимоги не уточнювалися.

Представник позивача у судовому засіданні на задоволенні позову наполягає.

Відповідачем надані письмові заперечення на позов, в яких зазначено - що Спеціалізованою державною податковою інспекцією по роботі з великими платниками податків у м. Запоріжжі проведено позапланову виїзну документальну перевірку позивача з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2005 р. по 30.06.2006 р. За результатами перевірки винесено податкове повідомлення - рішення від 27.10.2006 р. № 0000601322/0 про визначення податкового зобов'язання з податку на додану вартість у сумі 2681303 грн. 00 коп. Донарахування податку здійснено у зв'язку з тим, що позивачем у порушення вимог законодавства підприємством до складу податкового кредиту квітня, червня 2005р. по податковій накладній № 6391 від 31.12.01р. на постачання природного газу в кількості 23 747.576 тис. куб.м., 50 756,987 тис. куб.м. на суму ПДВ 1 552611,78 грн. включена часткова сума ПДВ, а саме: у квітні 2005р. на суму ПДВ 60 256,70 грн. у червні 2005р. на суму ПДВ 448 917,44 грн. До складу податкового кредиту червня 2005 р. також включені податкові накладні: № 3039 від 31.08.01р. на постачання газу природного на суму ПДВ 89 208,68 грн. № 6390 від 31.12.01р. на постачання газу природного в кількості 2 583,041 тис. куб.м., 162,791 тис. куб.м.на суму податку на додану вартість 151707 грн. 22 коп. Фактично, до складу податкового кредиту зазначені суми повинні були бути віднесені у 2001 році. Позивачем не подано до податкового органу заяви про порушення продавцем порядку видачі податкових накладних. До того ж, позивачем пропущений 1095 денний строк для подачі заяви про повернення надмірно сплаченого податку. Крім того, позивачем занижений податок на додану вартість на суму 947624 грн. 87 коп. та внаслідок включення до складу податкового кредиту податку на додану вартість з вартості відтоків газу, некомпенсованих притоками на протязі 2004 р., що є порушенням вимог Закону України «Про податок на додану вартість». Фінансові санкції у сумі 1456 грн. 00 коп. нараховані у зв'язку з тим, що позивачем самостійно не нараховані та не сплачені фінансові санкції на суму податку на додану вартість, податкове зобов'язання зі сплати якого виникло у позивача в зв'язку з самостійно виявленими помилками. Положення Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» щодо не нарахування штрафу у період дії мораторію, не застосовуються у випадку застосування штрафу за порушення правил оподаткування на підставі ст. 17 Закону України «Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами». У зв'язку з викладеним, Спеціалізована державна податкова інспекція по роботі з великими платниками податків у м. Запоріжжі просить у задоволенні позову про скасування податкового повідомлення - рішення від 27.10.2006 р. № 0000601322/0, позивачу відмовити.

У судовому засіданні представник відповідача проти позову заперечує, просить у позові відмовити з підстав, зазначених у письмових запереченнях.

Вислухавши пояснення представників сторін, зясувавши обставини справи та перевіривши їх доказами, суд приходить до висновку, що позов не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як встановлено судом, Спеціалізованою державною податковою інспекцією по роботі з великими платниками податків у м. Запоріжжі проведена виїзна позапланова перевірка Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз», м. Запоріжжя з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2005 р. по 30.06.2006 р.

За результатами перевірки складений акт від 17.10.2006 р. № 37/08-08/03345716.

Актом перевірки встановлено, що Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз», м. Запоріжжя занижено податкове зобов'язання з податку на додану вартість у сумі 2681303 грн. 00 коп., оскільки:

1. Перевіркою встановлено, що в порушення п.17.2, п.17.3 статті 17 Закону України порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та ними цільовими фондами" від 21.12.2000р. № «Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами» не нараховано та не сплачено штрафні санкції (штраф) у розмірі п'яти відсотків від суми недоплати податкового зобов'язання минулих податкових періодів 1456 грн. 00 коп., донарахованих за результатами самостійно виявлених фактів заниження податкового зобов'язання минулих податкових періодів - січень, березень, квітень, травень 2006 р.

2. Підприємством до складу податкового кредиту квітня, червня 2005р. по податковій накладній № 6391 від 31.12.01р. включений податок на додану вартість у сумі 1552611 грн. 78 коп. з ціни вартості постачання газу природного, у тому числі - у квітні 2005р. ПДВ на суму 60 256грн. 70 коп., у червні 2005р. на суму ПДВ 448 917грн. 44 коп. До складу податкового кредиту червня 2005 р. також включено 89208,68 грн. за податковою накладною № 3039 від 31.08.01р. і 151707грн. 22 коп. № 6390 від 31.12.01 р. з ціни вартості постачання газу природного. Зазначені суми податку на додану вартість, згідно з поясненнями позивача, не включені до складу податкового кредиту у грудні, серпні 2001 р. у зв'язку з тим, що на момент постачання природного газу у Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз», м. Запоріжжя були відсутні податкові накладні. Оскільки Відкритим акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз» до Спеціалізованої державної податкової інспекції по роботі з великими платниками податків у м. Запоріжжі не було подано заяви про відмову Постачальника в наданні податкових накладних, та заява про відшкодування понадмірно сплаченого податку подана зі спливом 1095 днів з моменту виникнення права на повернення, позивачем завищено податковий кредит у квітні 2005 р. на суму 60256 грн. 70 коп., у червні 2005 р. на суму 689833 грн. 34 коп., що призвело до заниження суми податку на додану вартість до сплати в бюджет у квітні 2005 р. на суму 60256 грн. 00 коп. та у червні 2005 р. на суму 689833 грн. 34 коп.

3. Податок на додану вартість у сумі 947 624,87 грн. з вартості відтоків та послуг їх транспортування, відображеного у Додатку № 3.1.5.2 та Додатку № 3.1.5.3, підприємством в порушення вимог п.п.7.4.1, п.п.7.4.4 п.7.4 ст. 7 Закону України «Про на додану вартість» безпідставно віднесено до складу податкового кредиту, у т. ч. за жовтень 2005р. на 5211,30 грн.; за листопад 2005 р. на 188336,30 грн.; за грудень 2005р. на 386197.59 грн.; за січень 2006р. на 152124.88 грн.; за лютий 2006р. ва 157021 грн. 08 коп.; за березень 2006 р. на суму 58733 грн. 72 коп.

Крім того, позивачем до складу податкового кредиту з податку на додану вартість за січень 2005 р. безпідставно віднесено 88364 грн. 33 коп. податку на додану вартість з залишку вартості відтоків та послуг їх транспортування, некомпенсованих притоками на протязі 2004 р.

На підставі акту перевірки Спеціалізованою державною податковою інспекцією по роботі з великими платниками податків у м. Запоріжжі винесено податкове повідомлення-рішення від 27.10.2006 р. № 0000601322/0, яким визначено податкове зобов'язання з податку на додану вартість у сумі 1787535 грн. 00 коп., застосовані штрафні (фінансові) санкції у сумі 893768 грн., усього нараховано 2681303 грн. 00 коп. податкового зобов'язання.

Суд вважає, що Рішення від 27.10.2006 р. № 0000601322/0, яким визначено податкове зобов'язання з податку на додану вартість у сумі 1787535 грн. 00 коп., застосовані штрафні (фінансові) санкції у сумі 893768 грн. винесено обґрунтовано та з дотриманням діючого законодавства, виходячи з наступного.

1. Відкритим акціонерним товариством «Запоріжгаз» надано уточнюючі розрахунки податкових зобов'язань у зв'язку з виявленням самостійно виявлених помилок:

за квітень 2006 року, в якому задекларовано податкове зобов'язання з податку на додану вартість у сумі 589грн. (внаслідок збільшення податкового зобов'язання на суму 589 грн.)

У порушення вимог п.17.2, п.17.3 статті 17 Закону України «Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами» ненараховано та не сплачено штрафні санкції (штраф) у розмірі п'яти відсотків від суми недоплати податкового зобов'язання минулих податкових періодів за результатами самостійно виявлених фактів заниження податкового зобов'язання минулих податкових періодів у сумі 29 грн. 00 коп.

за березень 2006 р., в якому задекларовано податкове зобов'язання з податку на додану вартість у сумі 39 грн. (внаслідок зменшення податкового кредиту на суму 39 грн.).

У порушення вимог п.17.2, п.17.3 статті 17 Закону України «Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами» ненараховано та не сплачено штрафні санкції (штраф) у розмірі п'яти відсотків від суми недоплати податкового зобов'язання минулих податкових періодів за результатами самостійно виявлених фактів заниження податкового зобов'язання минулих податкових періодів у сумі 2 грн. 00 коп.

за січень 2006 р., в якому задекларовано податкове зобов'язання з податку на додану вартість у сумі 26491 грн. (внаслідок збільшення податкового зобов'язання на суму 26491 грн.).

У порушення вимог п.17.2, п.17.3 статті 17 Закону України «Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами» ненараховано та не сплачено штрафні санкції (штраф) у розмірі п'яти відсотків від суми недоплати податкового зобов'язання минулих податкових періодів за результатами самостійно виявлених фактів заниження податкового зобов'язання минулих податкових періодів у сумі 1325 грн. 00 коп.

Посилання Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз» на те, що у зв'язку з тим, що Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 20.04.2004 р. за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «ОКСІВІЖЕН Груп» порушена справа № 21/84 про банкрутство Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз» та введений мораторій на задоволення вимог кредиторів, та Протягом дії мораторію на задоволення вимог кредиторів не нараховуються неустойка (штраф, пеня), не застосовуються інші санкції за невиконання чи неналежне виконання грошових зобов'язань і зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), не може бути прийнято до уваги, виходячи з наступного.

У відповідності з п. 17.2 ст. 17 Закону України «Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами», платник податків, який до початку його перевірки контролюючим органом самостійно виявляє факт заниження податкового зобов'язання минулих податкових періодів, зобов'язаний: а) або надіслати уточнюючий розрахунок і сплатити суму такої недоплати та штраф у розмірі п'яти відсотків від такої суми до подання такого уточнюючого розрахунку, б) або відобразити суму такої недоплати у складі декларації з цього податку, що подається за наступний податковий період, збільшену на суму штрафу у розмірі п'яти відсотків від такої суми, з відповідним збільшенням загальної суми податкового зобов'язання з цього податку.

Згідно з п. 17.3 ст. 17 Закону «Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами» сплата (стягнення) штрафних санкцій, передбачених цією статтею, прирівнюється до сплати (стягнення) податку та оскарження їх сум.

Отже, у разі невиконання підприємством приписів п. 17.2 ст. 17 Закону України «Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами» сума недоплати штрафу у розмірі п'яти відсотків є сумою податкового зобов'язання платника податків, яка визначається контролюючим органом, з нарахуванням штрафу у відповідності з пп. 17.1.3 п. 17.1 ст. 17 Закону України «Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами»

Крім того, штраф, який застосовується на підставі п. 17.2 ст. 17 Закону України «Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами» не відноситься до санкцій за неналежне виконання грошових зобов'язань і зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів).

2. Відкритим акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз» по податковій накладній № 6391 від 31.12.01р. на постачання газу природного в кількості 23747,576 тис. куб.м., 50756,987 тис. куб.м. (ПДВ 552611,78 грн.) до складу податкового кредиту у квітні 2005р. включено податок на додану вартість у сумі 60 256,70 грн.; у червні 2005р. податок на додану вартість у сумі 448 917,44 грн. До складу податкового кредиту червня 2005 р. також включений податок на додану вартість на підставі податкових накладних: № 3039 від 31.08.01р. на постачання газу природного у сумі 89208,68грн., № 6390 від 31.12.01р. на постачання газу природного в кількості 2583,041 тис. куб.м., 162,791 тис. куб.м. у сумі 151707,22грн.

У відповідності до п.п. 7.5.1 п. 7.5 ст. 7 Закону України «Про податок на додану вартість» датою виникнення права платника податку на податковий кредит вважається: «дата здійснення першої з подій:

або дата списання коштів з банківського рахунку платника податку в оплату товарів (робіт, послуг), дата виписки відповідного рахунку (товарного чека) - в разі розрахунків з використанням кредитних дебетових карток або комерційних чеків;

або дата отримання податкової накладної, що засвідчує факт придбання платником податку товарів (робіт, послуг) "

Згідно до п.п. 7.2.6 п. 7.2 ст. 7 Закону України «Про податок на додану вартість» (послуг) надати податкову накладну або при порушенні ним порядку її заповнення отримувач таких товарів (послуг) має право додати до податкової декларації за звітний податковий період заяву зі скаргою на такого постачальника, яка є підставою для включення сум цього податку до складу податкового кредиту. До заяви додаються копії товарних чеків або інших розрахункових документів, що засвідчують факт сплати податку внаслідок придбання таких товарів (послуг).

Отримання такої скарги є підставою для проведення позапланової виїзної перевірки такого постачальника для з'ясування достовірності та повноти нарахування ним зобов'язань з цього податку за такою цивільно-правовою операцією.

Позивач не скористався визначеною Законом процедурою, та не звернувся до кінця поточного податкового періоду з відповідною заявою до органу державної податкової служби за своїм місцезнаходженням.

Також, в силу п. 5.1 ст. 5 Закону України «Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами», законодавством визначена процедура виправлення помилки шляхом подання уточнюючого розрахунку, або зазначення уточнених показників у складі податкової декларації за будь-який наступний податковий період, та з урахуванням строків давності, визначених статтею 15 цього Закону.

Позивачем, Уточнюючий розрахунок з урахуванням строків давності, визначених статтею 15 цього Закону не подав.

3. Відкрите акціонерне товариство (Публічне акціонерне товариство) по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз» - підприємство, що здійснює транспортування природного газу розподільними трубопроводами та постачання природного газу за регульованим тарифом для різних категорій споживачів: населенню, установам та організаціям, що фінансуються з державного і місцевих бюджетів, промисловим та комунально - побутовим споживачам (підприємства теплоенергетики, котельні підприємств) та має відповідну ліцензію.

Відповідно до Порядку забезпечення галузей національної економіки та населення природним газом, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 27.12.2001 р. № 1729, газотранспортні та газодобувні підприємства НАК «Нафтогаз України», а також суб'єкти господарської діяльності, що мають ліцензію на транспортування природного і нафтового газу розподільними трубопроводами, забезпечують транспортування природного газу згідно з порядком використання газотранспортної системи на договірній основі із постачальниками, виконують диспетчерські функції з контролю та регулювання надходження і реалізації природного газу, ведуть облік газу, протранспортованого та реалізованого споживачам, складають із споживачами та постачальником газу акти про обсяги газу, використаного за місяць, і на підставі цих актів до 10 числа місяця, що настає за звітним, складають реєстри обсягів реалізації газу.

Акти передачі природного газу та акти виконання послуг транспортування газу укладаються після фактичного постачання з урахуванням фактичних обсягів протранспортованого та реалізованого споживачам у звітному місяці природного газу. Акти передачі - приймання природного газу та послуг його транспортування складаються окремо по кожному договору (по кожній категорії споживачів).

При транспортуванні газорозподільчими мережами природного газу до споживачів у ВАТ по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз» виникають коливання (притоки або відтоки) обсягів поставленого і спожитого природного газу у зв'язку з тим, що в різні сезони року обсяги фактичного споживання населенням природного газу за відсутності приладів обліку не відповідають обсягам споживання, розрахованим за встановленими відповідними рішеннями Уряду нормами. Норми споживання газу населенням містять середньорічне значення, тому процедура балансування щомісячних відтоків і протоків газу здійснюється один раз на рік по закінченні календарного року.

Порядком доступу до газотранспортної системи, затвердженим наказом НАК "Нафтогаз України" від 26.03.2001 р. N 79 визначено:

- відтоки газу - перевитрачання газу, яке може виникати внаслідок перевищення фактично "вжитих населенням (за відсутності приладів обліку) обсягів газу в осінньо-зимовий період порівняно з діючими середньорічними нормами споживання газу;

- притоки газу - недобір газу, який може виникати внаслідок того, що у весняно-літній період тактично спожиті населенням (за відсутності приладів обліку) обсяги газу менші за діючі середньорічні норми споживання газу.

Положенням про порядок обліку обсягів розбалансування природного газу в газорозподільчих мережах, затвердженого наказом Міністерства палива та енергетики України від 25 лютого 2004 р. № 112 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 3 березня 2004 р. за N 287/8886, встановлені методичні засади формування щомісячних даних та бухгалтерського обліку відхилень обсягів природного газу, що надійшли до газорозподільної мережі, від обсягів газу, реалізованих - споживачам, які виникають через сезонні невідповідності встановлених середньорічних норм споживання обсягам фактично спожитого населенням газу).

Зазначеним положенням встановлено, що, під час складання балансу - надходження та розподілу газу за звітний місяць, газопостачальні підприємства самостійно визначають обсяги розбалансування газу на підставі:

- даних про надходження газу до газорозподільної мережі газопостачального підприємства;

- даних про обсяги реалізації газопостачальним підприємством газу всім категоріям споживачів за показниками лічильників, а для населення, у разі відсутності лічильників, за нормами споживання, визначеними постановою Кабінету Міністрів України від 8 червня 1996 року N 619 "Про затвердження норм споживання природного газу населенням у разі відсутності газових лічильників";

- розрахунків витрат та втрат газу, що виникають під час його транспортування газорозподільними мережами газопостачального підприємства;

- даних про обсяги використання газу газопостачальним підприємством на власні потреби.

Обсяги розбалансування газу визначаються як різниця між обсягами надходження газу до газорозподільної мережі через газорозподільні станції та сумою обсягів реалізації природного газу споживачам, виробничо-технологічних витрат і втрат газу, а також обсягів використання газу на власні потреби газопостачального підприємства. Якщо така різниця має від'ємне значення, то розбалансування газу в газорозподільних мережах є позитивним, у протилежному випадку - негативним.

Відкритим акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз» передбачено ведення звіту по кількості природного газу, реалізованого та протранспортованого у звітному періоді, в тис. кубічних метрів, та щомісячно узагальнюється інформація про реалізацію природного газу споживачам (форма №5).

На підставі аналізу балансу придбаного, реалізованого споживачам та відібраного на виробничо-технологічні витрати та власні потреби, встановлюється різниця між кількістю отриманого газу та його корисним відпуском споживачам та відображаються кількісні показники розбалансування природного газу.

Природний газ в обсягах, які визнаються відтоками (або притоками) щомісячно фіксується в актах прийому-передачі газу від ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" до Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз. Вартість відтоків та притоків обраховується відповідно вимог наказів НАК «Нафтогаз України» «Про ціни на природний газ для споживачів України» :

№ 736 від 31.12.04р. за ціною природного газу для населення за відсутністю газових лічильників - 145,83 грн. за 1000 куб. м. (без ПДВ).

№ 623 від 02.11.05р. за ціною природного газу для населення за відсутністю газових лічильників - 158,33 грн. за 1000 куб. м. (без ПДВ).

№ 263 від 20.04.2006р., за ціною природного газу для населення за відсутністю газових лічильників - 200,00 грн. за 1000 куб. м. (без ПДВ).

Зазначені ціни встановлені виходячи з роздрібних цін на природний газ, затверджених Постановою НКРЕ 10.03.99 р. № 310 із змінами та доповненнями, які визначені відповідно до граничного рівня ціни на газ природний, що використовується для потреб населення.

Податок на додану вартість з вартості відтоків природного газу Відкритим акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз» віднесено до складу податкового кредиту, що є порушенням вимог п.п. 7.4.1 п. 7.4 ст. 7 Закону України «Про податок на додану вартість», яким передбачено, що:

Податковий кредит звітного періоду визначається виходячи із договірної (контрактної) вартості товарів (послуг), але не вище рівня звичайних цін, у разі якщо договірна ціна на такі товари (послуги) відрізняється більше ніж на 20 відсотків від звичайної ціни на такі товари (послуги), та складається із сум податків, нарахованих (сплачених) платником податку за ставкою, встановленою пунктом 6.1 статті 6 та статтею 81 цього Закону, протягом такого звітного періоду у зв'язку з:

придбанням або виготовленням товарів (у тому числі при їх імпорті) та послуг з метою їх подальшого використання в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку;

придбанням (будівництвом, спорудженням) основних фондів (основних засобів, у тому числі інших необоротних матеріальних активів та незавершених капітальних інвестицій в необоротні капітальні активи), у тому числі при їх імпорті, з метою подальшого використання у виробництві та/або поставці товарів (послуг) для оподатковуваних операцій у межах господарської діяльності платника податку.

Відповідно до п.п. 5.2.1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» 5.2.1 до складу валових витрат відносяться суми будь-яких витрат, сплачених (нарахованих) протягом звітного періоду у звязку з підготовкою, організацією, веденням виробництва, продажем продукції (робіт, послуг) і охороною праці, у тому числі витрати з придбання електричної енергії (включаючи реактивну), з урахуванням обмежень, установлених пунктами 5.3-5.7 цієї статті.

Понаднормативні витрати або сезонні відтоки природного газу не пов'язані з організацією, веденням виробництва, продажем продукції (робіт, послуг) і охороною праці, а є фактично збитками, пов'язаними з перевитрачанням газу населенням (споживанням без оплати).

В результаті допущених порушень, Відкритим акціонерним товариством (Публічним акціонерним товариством) по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз» необґрунтовано до складу податкового кредиту віднесено 947624 грн. 87 коп. податку на додану вартість з вартості відтоків природного газу. за жовтень - грудень 2006 р. та 88364 грн. 33 коп. за січень 2005 р.

4. Відповідно до п.п. 17.1.3 п. 17.1 ст. 17 Закону України «Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами» у разі коли контролюючий орган самостійно донараховує суму податкового зобов'язання платника податків за підставами, викладеними у підпункті "б" підпункту 4.2.2 пункту 4.2 статті 4 цього Закону, такий платник податків зобов'язаний сплатити штраф у розмірі десяти відсотків від суми недоплати (заниження суми податкового зобов'язання) за кожний з податкових періодів, установлених для такого податку, збору (обов'язкового платежу), починаючи з податкового періоду, на який припадає така недоплата, та закінчуючи податковим періодом, на який припадає отримання таким платником податків податкового повідомлення від контролюючого органу, але не більше п'ятдесяти відсотків такої суми та не менше десяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян сукупно за весь строк недоплати, незалежно від кількості податкових періодів, що минули.

У зв'язку з донарахуванням податкового зобов'язання з податку на додану вартість у сумі 1787535 грн., Спеціалізованою державною податковою інспекцією по роботі з великими платниками податків у м. Запоріжжі обґрунтовано застосовані фінансові санкції у вигляді штрафу у сумі 893768 грн.

Посилання Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз» на те, що у зв'язку з тим, що Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 20.04.2004 р. порушена справа № 21/84 про банкрутство Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз» та введений мораторій на задоволення вимог кредиторів, та Протягом дії мораторію на задоволення вимог кредиторів не нараховуються неустойка (штраф, пеня), не застосовуються інші санкції за невиконання чи неналежне виконання грошових зобов'язань і зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), не може бути прийнято до уваги, виходячи з наступного.

Штраф, що застосовується на підставі п.п. 17.1.3 п. 17.1 ст. 17 Закону України «Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами» не є санкціями за невиконання чи неналежне виконання грошових зобов'язань і зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів).

Окрім того, відповідно до абз. 24 ст. 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» мораторій на задоволення вимог кредиторів це зупинення виконання боржником грошових зобов'язань і зобов'язань що до сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), термін виконання яких настав до дня введення мораторію, і припинення заходів, спрямованих на забезпечення виконання цих зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), застосованих до прийняття рішення про введення мораторію.

Податковим повідомленням - рішенням від 27.10.2006 р. № 0000601322/0 зобов'язання зі сплати податку нараховано після введення мораторію, та застосовані заходи щодо зобов'язань, що виникли після введення мораторію.

З урахуванням викладеного, суд вважає, що податкове повідомлення - рішення № від 27.10.2006 р. № 0000601322/0, яким визначено податкове зобов'язання зі сплати податку на додану вартість у сумі 1787535 грн., та за штрафними (фінансовими) санкціями у сумі 893768 грн., винесено Спеціалізованою державною податковою інспекцією по роботі з великими платниками податків у м. Запоріжжі обґрунтовано та з дотриманням діючого законодавства.

При таких обставинах, позовні вимоги Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз»до Спеціалізованої державної податкової інспекції по роботі з великими платниками податків у м. Запоріжжі про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення - рішення від 27.10.2006 р. № 0000601322/0 не обґрунтовані і не підлягають задоволенню.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 11, 17, 71, 94, 160, 163 КАС України; абз. 24 ст. 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»; п.п. 17.1.3 п. 17.1, п. 17.2, п. 17.3 ст. 17 Закону України «Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами»; п.п. 7.2.6 п. 7.2, п.п. 7.4.1 п. 7.4, п.п. 7.5.1 п. 7.5 ст. 7 Закону України «Про податок на додану вартість»; п.п. 5.2.1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», суд,

ПОСТАНОВИВ:

У задоволенні позову Публічному акціонерному товариству по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз» до Спеціалізованої державної податкової інспекції по роботі з великими платниками податків у м. Запоріжжі про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення - рішення від 27.10.2006 р. № 0000601322/0, винесеного Спеціалізованою державною податковою інспекцією по роботі з великими платниками податків у м. Запоріжжі відносно Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз» - відмовити у повному обсязі.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо вона не була подана у встановлені строки. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду через Запорізький окружний адміністративний суд шляхом подачі в 10-денний строк з дня її проголошення, а в разі складення постанови у повному обсязі відповідно до статті 160 КАС України, або прийняття постанови у письмовому провадженні - з дня отримання копії постанови, апеляційної скарги, з подачею її копії відповідно до кількості осіб, які беруть участь у справі.

Якщо суб'єкта владних повноважень у випадках та порядку, передбачених частиною четвертою статті 167 КАС України, було повідомлено про можливість отримання копії постанови суду безпосередньо в суді, то десятиденний строк на апеляційне оскарження постанови суду обчислюється з наступного дня після закінчення п'ятиденного строку з моменту отримання суб'єктом владних повноважень повідомлення про можливість отримання копії постанови суду.

Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.

Суддя Л.О.Нестеренко

Постанову виготовлено у повному обсязі 10.05.2011 р.