Рішення № 15852060, 26.05.2011, Господарський суд Волинської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВОЛИНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" травня 2011 р.

Справа № 5004/470/11 за позовом Учасника товариства з обмеженою відповідальністю "Луцький військторг № 51" ОСОБА_1

до відповідачів: 1) Учасника товариства з обмеженою відповідальністю "Луцький військторг № 51" ОСОБА_2

2) Товариства з обмеженою відповідальністю "Луцький військторг № 51"

про визнання недійним рішення зборів учасників ТзОВ "Луцький військторг № 51" від 15.12.2010 року; визнання недійсними зміни до Статуту ТзОВ "Луцький військторг № 51" державна реєстрація яких відбулась 6.01.2011р.; поновлення корпоративних прав ОСОБА_1 в розмірі 10% статутного капіталу ТзОВ "Луцький військторг № 51"

Суддя Черняк Л. О.

ПРЕДСТАВНИКИ:

від позивача: ОСОБА_3 представник, дов. №2402 від 25.11.2010року,

від відповідача 1: ОСОБА_4 адвокат, дов. №4143 від 27.08.2008 року

від відповідача 2: ОСОБА_4 адвокат, дов. 14.12.2010року

Оскільки представники сторін не заявили клопотання про здійснення технічної фіксації судового процесу, то протокол судового засідання ведеться з дотриманням вимог ст. 81 1 ГПК України без забезпечення повного фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу.

Відповідно до ст. 20 Господарського процесуального кодексу України розяснено право відводу судді. Відводу судді не заявлено. На підставі ст. 22 ГПК України розяснено процесуальні права та обовязки сторін.

Суть спору: позивач Учасник товариства з обмеженою відповідальністю "Луцький військторг № 51" ОСОБА_1 просить суд визнати недійним рішення зборів учасників ТзОВ "Луцький військторг № 51" від 15.12.2010 року, визнати недійсними зміни до Статуту ТзОВ "Луцький військторг № 51" державна реєстрація яких відбулась 06.01.2011р. та поновити її корпоративні права в розмірі 10% статутного капіталу ТзОВ "Луцький військторг № 51". Свої позовні вимоги позивач обґрунтовує тим, що на підставі постанови Львівського апеляційного господарського суду за відповідачем-1 було визнано право власності частки учасника товариства в розмірі 90%. Вказане рішення суду було виконано державним реєстратором 05.11.2010 року. Позивачці, як учаснику товариства належало 10% частки корпоративних прав. 09.11.2010 року вона отримала листа від відповідача-1 про те, що 09.12.2010 року відбудуться загальні збори учасників товариства з порядком денним : "Про внесення змін до Статуту ТОВ «Луцький військторг №51". Однак, вона не змогла прийняти участь в проведені зборів, так як з 07.12.2010 року по 12.12.2010 року знаходилась у відрядженні, що підтверджується наказом про відрядження та посвідченням про відрядження, 08.12.2010 року отримала листа від відповідача-1 про те, що загальні збори перенесені за її клопотанням на 15 грудня 2010 року, тобто на шість днів. Однак, вона не змогла прийняти участь в проведенні зборів, так як з 13 грудня по 24 грудня 2010 року знаходилась на лікарняному, що підтверджується лікарняним листом, про що повідомила відповідача-1. 10 січня 2011 року позивачка звернулась до відповідача-1, щоб він повідомив її про місце та дату проведення зборів , але відповідь на свій лист не отримала. Збори були проведені без її участі. 15.12.2010 року, не повідомивши її про те, що вона виключена зі складу товариства . Відповідно до повідомлення, яке було надіслане позивачу, в порядок денний не було включене питання щодо виключення ОСОБА_1 зі складу товариства, що є грубим порушенням як статуту товариства, так і чинного законодавства. Статут товариства вказує, що збори учасників скликаються головою зборів, обраного на останніх зборах ( ст.9.6). Про час та місце проведення зборів учасників, голова зборів сповіщає всіх учасників персонально, або шляхом відправки телеграми , рекомендованого листа за 25 днів до скликання зборів. У повідомленні зазначається дата та час проведення зборів, адреса, за якою будуть проводитись збори, порядок денний. Збори приймають рішення тільки з питань, включених до порядку денного (ст.9.9 Статуту). В протоколі №13-н не вказано, які обов'язки позивач систематично не виконувала та яким чином перешкоджала своїми діями досягненню цілей товариства.

В уточненні позовних вимог від 17.05.2011р. представник позивача просить суд:

1. Визнати недійсним рішення збрів учасників ТзОВ "Луцький військторг № 51" від 15.12.2010р., оформлене протоколом №13-н в частині виключення ОСОБА_1 із складу учасників ТзОВ "Луцький військторг № 51";

2. Визнати недійсними зміни до Статуту ТзОВ "Луцький військторг № 51", державна реєстрація яких відбулась 06.01.2011р., що стосуються виключення ОСОБА_1 із складу учасників ТзОВ "Луцький військторг № 51", а саме підпункт 2 пункту 4.3 розділу 4 та доповнити п. 1.2 розділу 1 щодо засновника товариства ОСОБА_1;

3. Поновити корпоративні права ОСОБА_1 в розмірі 3 750,00 грн., що становить 10% статутного капіталу ТзОВ "Луцький військторг № 51".

В уточненні позовних вимог від 23.05.2011р. представник позивача уточнює свої позовні вимоги, викладені в пункті 2 уточнень від 17.05.2011р. та просить визнати недійсними зміни до Статуту ТзОВ "Луцький військторг № 51", державна реєстрація яких відбулась 06.01.2011р., що стосуються виключення ОСОБА_1 із складу учасників ТзОВ "Луцький військторг № 51", а саме підпункт 2 пункту 4.3 розділу 4.

В обгрунтування позовних вимог ОСОБА_1 посилається на приписи пункту 2.11, абзацу 3 пункту 3.10 Рекомендацій Президії ВГСУ від 28.12.2007р. №04-5/14 «Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин», статей 1, 11, 64 Закону України "Про господарські товариства" та статті 117 Цивільного кодексу України.

Представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримав.

В судовому засіданні та у відзиві від 05.04.2011р. відповідач - ТзОВ "Луцький військторг № 51" зазначає, що 15 грудня 2010 року відбулися загальні збори учасників ТОВ "Луцький військторг №51", рішення яких були оформлені протоколом № 13-н, де приймали участь учасники товариства, які в сукупності володіють 90 % в статутному фонді товариства. Про проведення цих зборів ОСОБА_1 була повідомлена завчасно (за 30 днів), у спосіб, передбачений ст.ст. 9.7, 9.8 Статуту товариства - рекомендованими листами від 09.11.2010 року та від 08.12.2010 року, що підтверджується квитанціями Укрпошти, а тому мала можливість прийняти участь у зборах, однак, не скористалася своїм правом. Таким чином, загальні збори учасників товариства були скликані та проведені 15.12.2010 року з дотриманням вимог чинного законодавства та установчих документів і ці збори є повноважними, оскільки на них були присутні учасники, що володіють більше 60% голосів. На загальних зборах учасників товариства 15.12.2010 року було вирішено, зокрема, виключити ОСОБА_1 зі складу учасників товариства. Пунктом 9.10 Статуту товариства встановлено, що збори приймають рішення тільки з питань, включених до порядку денного. Як вбачається з повідомлень про проведення загальних зборів 15.12.2010 року до порядку денного зборів було включено питання: "Про внесення змін до статуту товариства". З протоколу № 13-н від 15.12.2010 року вбачається, що за згодою усіх присутніх на зборах учасників товариства до порядку денного зборів було включено додаткове питання „Про виключення ОСОБА_1. із складу учасників товариства". Отже, включення до порядку денного зборів і розгляд питання про виключення ОСОБА_1 зі складу засновників було погоджене всіма учасниками, присутніми на зборах, а тому розгляд і прийняття рішення з цього питання загальними зборами учасників товариства відповідає вимогам ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", п. 9.10 Статуту товариства і є правомірним. У тексті протоколу №13-н зазначено обгрунтування підстав виключення ОСОБА_1 із складу учасників товариства із вказанням конкретних обставин та порушених нею приписів Статуту товариства та норм чинного законодавства. Зокрема у протоколі №13-н вказані наступні обставини. Згідно п. 8.2 Статуту товариства в редакції від 23.11.2006 року учасники товариства зобов'язані виконувати обов'язки, передбачені ст. 117 ЦК України, ст. 88 ГК України, ст. 11 Закону України "Про господарські товариства" та діяти згідно з Статутом товариства. З метою належного управління товариством, пунктом 8.2 Статуту спеціально закріплено корпоративний обов'язок кожного учасника брати участь у загальних зборах. Тобто, Статутом, вимог якого повинні дотримуватись усі учасники товариства, визначено, що участь у загальних зборах є не тільки правом учасника, а являється корпоративним обов'язком, виконання якого є безумовним і в разі порушення цього обов'язку може наступити корпоративна санкція. Однак, учасник товариства ОСОБА_1 систематично нехтувала обов'язком приймати участь у загальних зборах товариства і тричі за період з червня по грудень 2010 року не з'являлась на загальні збори учасників товариства. Зокрема, будучи повідомленою у спосіб, передбачений ст.ст. 9.7, 9.8 Статуту товариства про проведення загальних зборів 07.06.2010 року, що підтверджується листом товариства від 26.04.2010 року та квитанцією Укрпошти від цієї ж дати, ОСОБА_1, всупереч обов'язку. встановленого п. 8.2 Статуту товариства, не з'являлась на загальні збори учасників товариства і не повідомила причини своєї неявки, що підтверджується реєстром учеників товариства від 07.06.2010 року та протоколом загальних зборів учасників товариства №12-н від 07.06.2010 року. Будучи належно повідомленою про проведення загальних зборів 09.12.2010 року (лист товариства від 09.11.2010 року та квитанція Укрпошти від цієї ж дати), ОСОБА_1 спочатку необґрунтовано заперечувала проти скликання і проведення цих зборів (лист від 15.11.2010 року), а потім клопотала про перенесення зборів (лист від 02.12.2010 року). Задовольняючи клопотання ОСОБА_1, загальні збори, призначені на 09.12.2010 року були перенесені на 15.12.2010 року , про що ОСОБА_1 було письмово повідомлено (лист товариства від 08.12.2010 року, квитанція Укрпошти від цієї ж дати). Однак, ОСОБА_1, всупереч обов'язку, встановленого п. 8.2 Статуту товариства, не з'являлась на загальні збори учасників товариства і не повідомила причини своєї неявки, що підтверджується реєстром учеників товариства від 15.12.2010 року та протоколом загальних зборів учасників товариства №13-н від 15.12.2010 року. Наведене свідчить про систематичність невиконання ОСОБА_1 обов'язку учасника товариства, передбаченого п. 8.2 Статуту товариства щодо обов'язкової участі кожного учасника у загальних зборах товариства. Діючи усупереч вимогам Статуту товариства, не маючи належних повноважень для скликання загальних зборів учасників товариства, не повідомляючи інших учасників товариства про скликання та про проведення зборів, ОСОБА_1 неодноразово проводила разом із особами, які не являються учасниками товариства, збори, на яких приймались рішення, ніби то від імені товариства, щодо виключення учасників з товариства, щодо подання товариством згоди на відступлення часток учасника та щодо прийняття нових учасників товариства. Такі нікчемні рішення оформлялись протоколами №4 від 28.10.2008 року, №7/1 та №8 від 19.04.2010 року, №10 від 29.04.2010 року, які від імені голови зборів незаконно, оскільки не обиралась на цю посаду, підписувала ОСОБА_1 Названі підстави виключення ОСОБА_1 відображені у рішенні загальних зборів учасників товариства від 15.12.2010 (протокол № 13-н), а тому твердження ОСОБА_1 про відсутність підстав для її виключення із товариства необґрунтоване.

Із досліджених матеріалів справи, пояснень представників сторін, господарський суд, -

в с т а н о в и в:

Згідно п. 5.3 Статуту товариства в редакції від 23.11.2006 року та чинної постанови Львівського апеляційного господарського суду від 19.04.2010 року, на час прийняття оскаржувального рішення загальних зборів, учасниками ТзОВ "Луцький військторг №51" були ОСОБА_2 з часткою у статутному фонді товариства 90% та ОСОБА_1 з часткою у статутному фонді товариства 10%.

Протоколом №13-н загальних зборів засновників від 15.12.2010р. встановлено, що згідно порядку денного на зборах вирішувалося питання про внесення змін та затвердження нової редакції статуту товариства "Луцький військторг №51". В протоколі зазначено: "що перед початком розгляду питання порядку денного, учасник товариства ОСОБА_2 запропонувала доповнити порядок денний зборів і розглянути питання, яке не було включене в порядок денний даних зборів. Можливість включення в порядок денний і розгляд на загальних зборів учасників товариства такого питання передбачений ст. 61 Закону України "Про господарські товариства". У зв'язку з цим, учасник товариства ОСОБА_2 запропонувала включити до порядку денного і розглянути на цих зборах питання "Про виключення ОСОБА_1 із складу учасників товариства "Луцький військторг №51" за систематичне недодержання статуту і невиконання обовязків учасника товариства". Згідно даного протоколу до порядку денного загальних зборів було включено питання про виключення ОСОБА_1 із складу учасників товариства "Луцький військторг №51" за систематичне недодержання статуту і невиконання обовязків учасника товариства.

Рішенням загальних зборів засновників оформленого протоколом №13-н від 15.12.2010р. виключено ОСОБА_1 із товариства "Луцький військторг №51" за систематичне недодержання статуту і невиконання обовязків учасника товариства; внесено зміни та затверджено нову редакцію статуту товариства "Луцький військторг №51", розподіливши частки учасників: ОСОБА_2 - 33 750 грн., що становить 90% статутного капіталу товариства; товариство "Луцький військторг №51" - 3 750 грн., що становить 10% статутного капіталу товариства.

Листи товариства "Луцький військторг №51" від 09.11.2010р. (а.с.34), від 08.12.2010р. (а.с.11), якими товариство повідомляло ОСОБА_1 про збори учасників товариства свідчать, що питання про виключення ОСОБА_1 з учасників товариства у порядок денний не включалося. З поважних причин ОСОБА_1 не змогла бути присутня на зборах, оскільки з 07.12.2010р. по 12.12.2010р. знаходилася у відрядженні, а з 13.12. по 24.12.2010р. знаходилася на лікарняному. Про це свідчать наказ №17-3 ПП "Айслаг" про відрядження інспектора з кадрів ОСОБА_1, строк відрядження 6 днів, 307 по 12 грудня 2010р. (а.с.31) та листок непрацездатності від 13.12.2010р. (а.с.38). Про причини неявки на збори ОСОБА_1 попередила товариство листами від 02.12.2010р. (а.с.30), від 13.12.2010р. (а.с.35).

Виходячи з наведених доказів (протоколу зборів від 15.12.2010р., повідомлень) вбачається, що в порядок денний загальних зборів товариства питання про виключення ОСОБА_1 із складу учасників товариства не включалося.

Відповідно до п. 2.11 рекомендацій Президії ВГСУ від 28.12.2007р. №04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" одним з підстав недійсності рішення є те, що рішення прийнято з питання, не включеного до порядку денного загальних зборів.

Приписами ст. 64 Закону України "Про господарські товариства" встановлено, що учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обовязки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотків загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере. Статтею 128 ЦК України, статтями 64, 72 Закону України "Про господарські товариства" передбачено можливість виключення учасників товариства з обмеженою відповідальністю, які систематично не виконують або неналежним чином виконують свої обов'язки, або перешкоджають досягненню цілей товариства. В рішенні про виключення ОСОБА_1 з ТзОВ від 15.12.2010р. не обґрунтовано причин такого виключення і не зазначено, які саме факти невиконання статутних обовязків стали підставою виключення учасника товариства ОСОБА_1, в чому полягає систематичність невиконання нею обовязків, якими саме діями (бездіяльністю) вона перешкоджає досягненню цілей товариства.

Відповідно до рекомендацій Президії Вищого господарського суду від 28.12.2007р. №04-5/14 відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення учасника з товариства може бути підставою для визнання такого рішення недійсним за позовом даного учасника.

В уточненні позовних вимог від 23.05.2011р. до уточнень викладених в п.2 уточнення від 17.05.2011р. позивач просить визнати недійсними зміни до статуту товариства "Луцький військторг № 51", державна реєстрація яких відбулась 06.01.2011р., що стосуються виключення ОСОБА_1 із складу учасників товариства, а саме підпункт 2 пункту 4.3 розділу 4.Однак, в цій частині вимога позивача не обґрунтована. В підпункті 2 розділу 4 зазначено, що ТзОВ "Луцький військторг № 51", як учасник має долю в товаристві - 3 750 грн., що становить 10%. Реєстрація даного статуту відбулася 06.01.2011р., затвердженого загальними зборами учасників 15.12.2010р.

Відповідно до ч. 1 п. 4 ст. 12 ГПК України господарському суду підвідомчі справи, що виникають з корпоративних відносин у спорах між господарським товариством та його учасником (засновником, акціонером), у тому числі учасником, який вибув, а також між учасниками (засновниками, акціонерами) господарських товариств, що пов'язані із створенням, діяльністю, управлінням та припиненням діяльності цього товариства.

Отже, відповідачем у справах про визнання недійним рішення загальних зборів є господарське товариство, а не його учасники (акціонери), (постанова №13 Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008р.). Виходячи з наведеного учасник товариства ОСОБА_2 "Луцький військторг № 51" не може бути відповідачем по даній справі.

Таким чином, виходячи з наведених доказів у справі суд приходить до висновку про задоволення вимог позивача про визнання недійсним рішення зборів учасників товариства "Луцький військторг № 51" від 15.12.2010р., оформлене протоколом №13-н в частині виключення ОСОБА_1 із складу учасників товариства, в поновленні корпоративного права позивача в розмірі 3 750 грн., що становить 10% статутного капіталу товариства "Луцький військторг № 51". В решті позову необхідно відмовити.

Відповідно до статті 49 ГПК України з відповідача - ТзОВ "Луцький військторг № 51" на користь позивача необхідно стягнути витрати по сплаті державного мита в сумі 4 грн. 25 коп., витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в сумі 118 грн. 00 коп.

Керуючись ст.ст. 12, 49, 85, ГПК України, ст.ст. 40, 43, 98, 159 Закону України "Про господарські товариства", Постановою №13 Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. "Про практику розгляду судами корпоративних спорів", суд, -

в и р і ш и в:

1. Позов задовольнити частково.

2. Рішення зборів учасників ТзОВ "Луцький військторг № 51" від 15.12.2010р., оформлене протоколом №13-н в частині виключення ОСОБА_1 із складу учасників товариства "Луцький військторг № 51" визнати недійсним.

3. Поновити корпоративні права ОСОБА_1 в розмірі 3 750 грн., що становить 10% статутного капіталу товариства "Луцький військторг № 51".

4. В частині позовних вимог про визнання недійсними змін до Статуту ТзОВ "Луцький військторг № 51", державна реєстрація яких відбулася 06.01.2011р., що стосуються виключення ОСОБА_1 із складу учасників товариства "Луцький військторг № 51", а саме підпункт 2 пункту 4.3 розділу 4, відмовити.

5. В частині предявлення позову до учасника товариства "Луцький військторг № 51" ОСОБА_2, відмовити.

6. Стягнути з ТзОВ "Луцький військторг № 51" в користь ОСОБА_1 4 грн. 25 коп. витрат по оплаті держмита, 118 грн. витрат на оплату за інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Суддя Л. О. Черняк

Повний текст рішення

складено та підписано

26.05.11