Постанова № 15103525, 29.03.2011, Харківський окружний адміністративний суд

Харківський окружний адміністративний суд

61004 м. Харків вул. Мар'їнська, 18-Б-3 П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

29 березня 2011 р. № 2-а- 12807/10/2070

Харківський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді - Заічко О.В.

за участю секретаря судового засідання - Басовій Н.М

за участю представників сторін:

позивача - Ткаченко О.В.,

відповідача - Караульної Ю.Л.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в м. Харкові адміністративну справу за позовом

Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами

"Грі"

до Державної податкової інспекції у Київському районі м. Харкова

провизнання податкових повідомлень-рішень недійсними, -

В С Т А Н О В И В:

Позивач, Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Грі", звернулось до Харківського окружного адміністративного суду з позовом, в якому просить визнати недійсними податкові повідомлення-рішення Державної податкової інспекції у Київському районі м. Харкова № 0000532200/0 від 07.09.2010р., № 0000532200/1 від 06.10.2010р. про визначення податкового зобов"язання з податку на прибуток у розмірі 445024,50 грн.

В обґрунтування позову позивач вказав, що спірні податкові повідомлення рішення є протиправними і підлягають скасуванню, бо були винесені ДПІ у Київському районі м. Харкова на підставі акту перевірки, висновки якого не відповідають дійсності.

У судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримав в повному обсязі, надав пояснення аналогічні викладеному в позові.

Представник відповідача заперечував проти адміністративного позову, просив суд відмовити в його задоволенні в повному обсязі, посилаючись на те, що оскаржені податкові повідомлення-рішення винесені ним у відповідності до вимог чинного законодавства України та є законними та обґрунтованими.

Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши подані сторонами докази, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги та заперечення, об'єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті суд дійшов до висновку, що позовні вимоги не підлягають задоволенню з наступних підстав.

Судом встановлено, що на підставі направлень від 03.08.10Р. №836, від 17.08.10Р. № 893 згідно ч. 1 ст. 11-1 Закону України від 04.12.1990р. № 509-ХІІ "Про державну податкову службу в Україні" та відповідно до плану-графіка, фахівцями ДПІ у Київському районі м. Харкова проведена планова документальна перевірка фінансово-господарської діяльності з питань дотримання Товариством з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ГРІ" (далі по тексту ТОВ «КУА ГРІ») вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 11.04.2007р. по 30.06.2010р. Термін проведення перевірки було подовжено на підставі наказу керівника ДПІ у Київському районі м. Харкова від 16.08.2010р. за № 850.

В ході перевірки встановлені порушення: п.п. 4.1.6. п.4.1 ст.4, п.16.4. ст.16 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств", що привело до заниження податку на прибуток на загальну суму 296 655,00 грн., в тому числі за І квартал 2008 року в сумі 225250,00 грн., за півріччя 2008 року у сумі 225216,00 грн., за 3 квартали 2008 року у сумі 225166,00 грн., за 2008 рік у сумі 225166,00 грн., за 3 квартали 2009 року у сумі 71489,00 грн., за 2009 рік у сумі 71489,00 грн.

Судом встановлено, що згідно договору купівлі-продажу паперів від 30.11.2007 року № Б 1162, укладених з ВАТ "Мегабанк" (код ЄДРПОУ: 09804119), ТОВ "КУА "ГРІ" було здійснено придбання акцій ВАТ "Картон", код ЄДРПОУ: 32688244 у кількості 3602280 шт. на суму 900570,00 грн. (акт приймання-передачі цінних паперів від 04.01.2008р.).

Розрахунки за цінні папери були здійснені згідно договору міни цінних паперів на суму 900570,0 грн.

Згідно договору купівлі-продажу цінних паперів від 06.02.2008 року № Г005/08-Д; 0206/1-Б, укладених з ЗАТ "Фінансова компанія "М-Брок" (код ЄДРПОУ: 31556656) ТОВ "КУА "ГРІ" було здійснено продаж акцій ВАТ "Картон" у кількості 3602280 шт. на суму 901000,00 грн. (акт приймання передачі цінних паперів від 11.02.2008р.).

Розрахунки за акції проводились грошовими коштами.

Грошові кошти в оплату за акції надійшли на розрахунковий рахунок ТОВ "КУА «ГРІ». 07.02.2008р. у сумі 901000,00 грн. відповідно до платіжного доручення № б/н від 07.02.2008р. з призначенням платежу «за акції згідно договору Г005/08-Д; 0206/1-Б від 06.02.2008р.».

Емітент акцій ТОВ "Картон" ( код за ЄДРПОУ: 32688244).

Відповідно довідки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіо-підприємців № 6664439 станом на 11.08.2010р., ТОВ "Картон" внесено запис та назву реєстраційної дії: 20.03.2007р., 1 224 131 0000 035369, внесення судового рішення щодо припинення юридичної особи, що не пов'язано з її банкрутством.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 27.02.07р. справа № А2/113-07 припинено юридичну особу ТОВ "Картон". Постанова набрала законної сили з 12.07.2007 р.

Згідно договору купівлі-продажу цінних паперів від 03.07.2009 року № Г005/09-Д; Д-090703/5, укладених з ТОВ "Компанія "М-Брок" (код ЄДРПОУ: 35970413), ТОВ "КУА «ГРІ» було здійснено продаж акцій ВАТ "Укрспеценергомаш" у кількості 1143827 шт. на суму 285956,75 грн. (акт приймання передачі цінних паперів від 10.07.2009р.).

Розрахунки за акції проводились шляхом заліку зустрічних вимог на підставі додаткової угоди № 1 від 10.07 2009р. до договору Г005/09-Д; Д-090703/5 від 03.07.2009р.

Станом на 30.06.2010р. заборгованість по даному контракту відсутня.

Відповідно довідки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців № 6664470 станом на 11.08.2010р., ВАТ "Укрспеценергомаш" внесено запис та назву реєстраційної дії : 08.05.2009, 1 224 113 0003 020858, внесення судового рішення щодо припинення юридичної особи, що не пов'язано з її банкрутством.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 31.03.09р. справа № А2/1307-07 припинено юридичну особу ВАТ "Укрспеценергомаш". Постанова набрала законної сили з 13.04.2009 р. Акції ВАТ "Укрспеценергомаш", ТОВ "Картон" не відповідають визначенню цінних паперів, згідно п. 1.4 ст. 1 Закону № 334 та ст.1 Закону України № 3480 -IV "Про цінні папери і фондовий ринок" та не можуть бути: - враховані у складі доходів (фінансових результатів від операцій з акціями) у

відповідності з п. 7.6.4 ст. 7 Закону № 334.

- враховані у складі витрат (фінансових результатів від операцій з акціями) у відповідності з п. 7.6.3 ст. 7 Закону № 334 .

Внаслідок порушення п.п.7.6.3 п.7.6 ст.7 Закону № 334 ТОВ „КУА „ГРІ" у І кварталі 2008 року завищено витрати від операцій з акціями в сумі 900570,00 грн. Внаслідок порушення вимог п.п.7.6.4 п.7.6 ст.7 Закону № 334 ТОВ "КУА "ГРІ" завищено доходи (фінансові результати від операцій з акціями) в сумі 901000,00 грн. у І кварталі 2008 року та в сумі 285956,75 грн. у 3 кварталі 2009 року.

Відповідно до ст. 177 Цивільного кодексу України від 16.01.2003р. № 435- IV: "Об'єктами цивільних прав є речі, у тому числі гроші та цінні папери, інше майно, майнові права, результати робіт, послуги, результати інтелектуальної, творчої діяльності, інформація, а також інші матеріальні і нематеріальні блага."

Відповідно до ст.178 Цивільного кодексу України від 16.01.2003р. № 435-ІУ: „Об'єкти цивільних прав можуть вільно відчужуватися або переходити від однієї особи до іншої в порядку правонаступництва чи спадкування або іншим чином, якщо вони не вилучені з цивільного обороту, або не обмежені в обороті, або не є невід'ємними від фізичної чи юридичної особи."

Згідно ст.42 Господарського кодексу України від 16.01.2003р. № 436-ІУ: „Підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб'єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку" та згідно ст.49 цього Кодексу: „Підприємці зобов'язані не... порушувати права ....держави. За завдані шкоду і збитки підприємець несе .... встановлену законом відповідальність."

Пунктом 1.4 статті 1 Закону № 334 визначено, що цінний папір - документ, що засвідчує право володіння або відносини позики та відповідає вимогам, установленим законодавством про цінні папери.

Законодавством про цінні папери, зокрема Законом України «Про цінні папери та фондовий ринок», наведено тлумачення таких термінів:

цінні папери - документи встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчують грошові або інші майнові права, визначають взаємовідносини особи, яка їх розмістила (видала), і власника та передбачають виконання зобов'язань згідно з умовами їх розміщення, а також можливість передачі прав, що випливають із цих документів, іншим особам;

акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств.

Відповідно ст.1 Закону України від 18.06.1991 № 1201-ХП "Про цінні папери і фондову біржу" цінні папери - грошові документи, що засвідчують право володіння або відносини позики, визначають взаємовідносини між особою, яка їх випустила, та їх власником і передбачають, як правило, виплату доходу у вигляді дивідендів або процентів, а також можливість передачі грошових та інших прав, що випливають з цих документів, іншим особам.

Пунктом 1 статті 20 Закону України „Про акціонерні товариства" визначено, акція товариства посвідчує корпоративні права акціонера щодо цього акціонерного товариства.

Відповідно до пункту 8 статті 2 Закону України „Про акціонерні товариства» корпоративні права - сукупність майнових і немайнових прав акціонера-власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності передбачені законом чи статутними документами.

Статтею 59 Господарського кодексу України визначено, що скасування державної реєстрації позбавляє суб'єкта господарювання статусу юридичної особи і є підставою для вилучення його з державного реєстру.

Суб'єкт господарювання вважається ліквідованим з дня внесення до державного реєстру запису про припинення його діяльності.

Також статтею 22 Закону України „Про господарські товариства" визначено, що ліквідація товариства вважається завершеною, а товариство таким, що припинило свою діяльність, з моменту внесення запису про це до державного реєстру.

Таким чином, у разі припинення діяльності акціонерного товариства припиняється і право власника акцій на отримання прибутку, право на управління тощо, тобто з цього часу раніше випущені акції не можуть посвідчувати корпоративні права акціонера щодо цього акціонерного товариства і бути об'єктом цивільно-правових угод.

Статтею 1 Закону № 334 зазначено терміни, які вживаються в цьому Законі. Так, згідно п.1.4 ст.1 Закону: "Цінний папір - документ, що засвідчує право володіння або відносини позики та відповідає вимогам, установленим законодавством про цінні папери".

Пунктом 1.6 ст.1 Закону №334: „Товари - матеріальні та нематеріальні активи, а також цінні папери та деривативи, що використовуються у будь-яких операціях, крім операцій з їх випуску (емісії) та погашення."

Згідно п.1.31. ст.1 Закону № 334, що: „Продаж товарів - це будь-які операції, що здійснюються згідно з договорами купівлі-продажу, міни, поставки та іншими цивільно - правовими договорами, які передбачають передачу прав власності на такі товари, зокрема цінні папери, за плату або компенсацію, незалежно від строків її надання..."

Станом на 20.03.2007р. прості іменні акції ВАТ "Картон" не мають ні статусу цінного папера, ні статусу товару у зв'язку з внесенням судового рішення щодо припинення юридичної особи 20.03.2007р. до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

Станом на 08.05.2009р. прості іменні акції ВАТ "Укрспеценергомаш" не мають ні статусу цінного папера, ні статусу товару у зв'язку з внесенням судового рішення шодо припинення юридичної особи 08.05.2009р. до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

На момент оформлення ТОВ "КУА "ГРІ" документів про приймання-передачу цінних паперів - іменних простих акцій ВАТ "Картон", іменних простих акцій ВАТ "Укрспеценергомаш", такі цінні папери не підтверджені наявністю активів товариств, відсутня можливість власника на одержання частини прибутку у вигляді дивідендів.

Нормами ст.202 Цивільного кодексу України визначено, що „правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків."

Згідно ч.1 ст.215 Цивільного кодексу України: „Підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу."

Нормами ст.203 встановлено, що: „Зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства." (ч. 1. ст.203); „правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним." (ч.5 ст.203).

Відповідно до ч.2 ст.215 Цивільного кодексу України: „Недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається."

Враховуючи вищевикладене, оформлення операції з передачі простих іменних акцій ВАТ "Картон" ТОВ "КУА "ГРІ" у власність ЗАТ "Фінансова компанія "М-Брок" згідно акту прийому-передачі цінних паперів б/н від 11.02.2008 на суму 901000,00 грн., простих іменних акцій ВАТ "Укрспеценергомаш" у власність ТОВ "Компанія "М-Брок" згідно акту прийому-передачі цінних паперів б/н від 10.07.2009р. на суму 285956,75 грн. не є „доходом" в розумінні пп.7.6.4 п.7.6 ст.7 Закону № 334, так як не відповідають фактичним обставинам справи

Грошові кошти отримані у 1 кварталі 2008 року у сумі 901000,00 грн. та погашення зобов'язань заліком зустрічних однорідних вимог у сумі 285956,75 грн. проведений у 3 кварталі 2009 року, не можуть бути відображені в окремому податковому обліку фінансових результатів операцій з цінними паперами ТОВ "КУА "ГРІ" та відповідно до підпункту 4.1.6 п. 4.1 ст. 4 Закону № 334 повинні включатися до складу валового доходу як доходи з інших джерел.

В ході перевірки встановлено, що ТОВ "КУА "ГРІ" включено зазначені суми до складу доходу від операцій з цінними паперами у відповідних податкових періодах та відображено по р. 1.1 Додатка К3 до ряд. 01.4 Декларації.

Відповідно п.п. 4.1.6 п.4.1 ст.4 Закону № 334, до складу валового доходу включаються (доходи з інших джерел, у тому числі, але не виключно, у вигляді: сум безповоротної фінансової допомоги, отриманої платником податку у звітному періоді, вартості товарів робіт, послуг), безоплатно наданих платнику податку у звітному періоді.

Статтею 715 Цивільного кодексу України (далі - ЦКУ) визначено, що за договором міни (бартеру) кожна із сторін зобов'язується передати другій стороні у власність один товар в обмін на інший товар. При цьому, кожна із сторін договору міни є продавцем того товару, який він передає в обмін, і покупцем товару, який він одержує взамін. Право власності на обмінювані товари переходить до сторін одночасно після виконання зобов'язань щодо передання майна обома сторонами, якщо інше не встановлено договором або законом.

До договору міни застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, положення про договір поставки, договір контрактації або інші договори, елементи яких містяться в договорі міни, якщо це не суперечить суті зобов'язання (ст. 716 ЦКУ).

Таким чином якщо згідно з умовами укладеного правочину передбачається відчуження одних цінних паперів в обмін на інші цінні папери або зобов'язання припиняються заліком зустрічних однорідних вимог за укладеними правочинами купівлі - продажу цінних паперів сума коштів або вартість майна, отримана (нарахована) платником податку від продажу, обміну або інших способів відчуження таких цінних паперів і віднесена до складу доходів у окремому обліку фінансових результатів операцій з цінними паперами, підлягає виключенню зі складу доходів окремого обліку та відповідно до підпункту 4.1.6 п. 4.1 ст. 4 Закону № 334 повинна включатися до складу валового доходу як доходи з інших джерел.

Суд зазначає, що позивач не надав жодних доказів наявності розумних економічних причин укладання вказаних правочинів з придбання акцій емітента.

Крім того, суд зазначає, що прибутку від правочинів згідно умов договорів позивач не отримав, в суді представником позивача мета укладення правочинів не обґрунтована, Позивач придбавав та продавав акції підприємств, не з"ясовуючи їх реальну вартість, та реального становища підприємств.

Таким чином, суд приходить до висновку, що в порушення вимог пп.4.1.6 п.4.1 ст.4 Закону № 334, ТОВ "КУА "ГРІ" не включено отриману суму в розмірі 901000,00 грн. при складанні Декларації за 1 квартал 2008 року та суму 285956,75 грн. при складанні Декларації за 9 місяців 2009 року до складу валового доходу у відповідних податкових періодах.

Відповідно до ч. 1 ст. 71 КАС України, кожна сторона належними і достатніми доказами повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення.

Натомість доказів правомірності, законності та обґрунтованості позивачем своєї позиції суду не надано.

Згідно ст. 19 Конституції України відповідач - суб'єкт владних повноважень зобов'язаний діяти тільки на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ст. 2 КАСУ завданням адміністративного судочинства є захист прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку органів державної влади, органів місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб, інших суб'єктів при здійсненні ними владних управлінських функцій на основі законодавства, в тому числі на виконання делегованих повноважень. До адміністративних судів можуть бути оскаржені будь-які рішення, дії чи бездіяльність суб'єктів владних повноважень, крім випадків, коли щодо таких рішень, дій чи бездіяльності Конституцією чи законами України встановлено інший порядок судового провадження. У справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони:

1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України;

2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано;

3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії);

4) безсторонньо (неупереджено);

5) добросовісно;

6) розсудливо;

7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації;

8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія);

9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення;

10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Таким чином, відповідна сторона дотримала вимоги закону про захист прав, свобод та інтересів фізичних осіб, на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України, а тому її дії є правомірними.

З огляду на вищевикладене, суд вважає, що висновки позивача щодо порушення відповідачем при винесенні спірних податкових повідомлень-рішень вимог чинного законодавства - не відповідають дійним обставинам справи та не можуть бути підставою для задоволення позову.

За таких обставин, виходячи з приписів ст. ст.19, 67 Конституції України та ч. 1 ст. 9, ч. 2 ст. 70 КАС України, суд приходить до висновку, що прийняті Державною податковою інспекцією у Київському районі міста Харкова спірні податкові повідомлення рішення № 0000532200/0 від 07.09.2010р., № 0000532200/1 від 06.10.2010р. є правомірними та такими, що не підлягають скасуванню.

На підставі викладеного, керуючись ст. 19 Конституції України, ст.ст. 9, 11, 71, 128, 159, 160163, 186, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

В задоволенні адміністративного позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Грі" до Державної податкової інспекції у Київському районі міста Харкова про визнання податкових повідомлень-рішень недійсними - відмовити.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Харківського апеляційного адміністративного суду через Харківський окружний адміністративний суд шляхом подачі апеляційної скарги протягом десяти днів з дня її проголошення. У разі застосування судом частини третьої статті 160 КАС України, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Повний текст постанови виготовлено 04 квітня 2011 року.

Суддя Заічко О.В.