Постанова № 15026008, 05.04.2011, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8                                                            т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05.04.2011                                                                                           № 6/16

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:          Андрієнка В.В.

суддів:           Буравльова С.І.

          Вербицької О.В.

заучастю представників сторін:

від позивача: Гордієнко А.О., довіреність № 03/2/893 від 14.12.2010р.,

від відповідача: Гончарук О.П., довіреність б/н від 03.02.2011р.,

від третьої особи: Дайнека О.А., довіреність б/н від 15.03.2011р.

розглянувши у від- критому судовому засіданні апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства «Київмедпрепарат»

на рішення Господарського суду м. Києва

від 09.12.2010 р.

у справі № 6/16 (суддя Ковтун С.А.)

за позовом Компанії «ДРГН Лімітед» (DRGN Limited)

до Відкритого акціонерного товариства «Київмедпрепарат»

треті особи на стороні відповідача, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору 1.Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку України

2. Шевченківська районна у місті Києві державна адміністрація

про визнання переважного права, зобов’язання вчинити дії

ВСТАНОВИВ:

Компанія “ДРНГ Лімітед” (DRGN Limited) звернулась в господарський суд м. Києва з позовом до відкритого акціонерного товариства “Київмедпрепарат” про:

- визнання за позивачем переважного права на придбання ним 242960 акцій відповідача відповідно до умов їх закритого (приватного) розміщення, затверджених рішенням чергових загальних зборів акціонерів відповідача від 18.09.2007 р. (протокол № 19);

- зобов’язання відповідача підписати та скріпити печаткою договір купівлі-продажу акцій ВАТ “Київмедпрепарат”додаткового випуску від 17.12.2007 р., направлений йому позивачем 17.12.2007 р., відповідно до якого позивач набуває у власність 242960 акцій відповідача за ціною 6074000 грн.;

- зобов’язання відповідача негайно прийняти від позивача 6074000 грн. як оплату за набуття позивачем у власність 242960 акцій відповідача відповідно до умов їх закритого (приватного) розміщення, затверджених рішенням чергових загальних зборів акціонерів відповідача від 18.09.2007 р. (протокол № 19);

- зобов’язання відповідача видати позивачу тимчасове свідоцтво про підтвердження внесення позивачем коштів в оплату за 242960 акцій відповідача відповідно до умов їх закритого (приватного) розміщення, затверджених рішенням чергових загальних зборів акціонерів відповідача від 18.09.2007 р. (протокол № 19);

- зобов’язання відповідача виготовити для позивача сертифікати про право власності позивача на 242960 акцій відповідача відповідно до умов їх закритого (приватного) розміщення, затверджених рішенням чергових загальних зборів акціонерів відповідача від 18.09.2007 р. (протокол № 19);

- зобов’язання відповідача передати позивачу сертифікати про право власності позивача на 242960 акцій відповідача відповідно до умов їх закритого (приватного) розміщення, затверджених рішенням чергових загальних зборів акціонерів відповідача від 18.09.2007 р. (протокол № 19).

Рішенням Господарського суду м. Києва від 09.12.2010 у справі № 6/16 позов задоволено частково, визнано за компанією “ДРНГ Лімітед” (DRGN Limited) переважне право на придбання ним 242960 акцій відкритого акціонерного товариства “Київмедпрепарат”відповідно до умов їх закритого (приватного) розміщення, затверджених рішенням чергових загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства “Київмедпрепарат”від 18.09.2007 р. (протокол № 19). В іншій частині в позові відмовлено.

ВАТ “Київмедпрепарат” не погодилось з вказаним рішенням господарського суду м. Києва та подало на нього апеляційну скаргу, в якій просила суд апеляційної інстанції змінити рішення, резолютивну частину викласти у наступній редакції: «У позові відмовити повністю».

Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що рішення місцевого господарського суду прийняте з неповним з’ясуванням обставин, що мають значення для справи, місцевий господарський суд неправильно застосував і порушив норми процесуального та матеріального права.

Зокрема відповідач стверджує про те, що переважне право позивача на придбання акцій під час першого етапу емісії ніким не порушене, на першому етапі емісії участь у придбанні акцій здійснювалась виключно акціонерами відповідача, які мають таке ж право як і позивач. Також відповідач зазначив, що дії, про зобов'язання вчинити які просить позивач, вчиняються відповідачем виключно за результатами розгляду заяви позивача, переважне право позивача припинилося у зв'язку із закінченням першого етапу емісії, а тому не може бути предметом захисту.

Позивач просив суд рішення залишити без змін з огляду на його законність та обґрунтованість.

Дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів відзначає наступне.

Компанія “ДРНГ Лімітед”(DRGN Limited) є акціонером відкритого акціонерного товариства “Київмедпрепарат”(далі - Товариство), з кількістю 10447 акції, що становить 8,67714505 відсотків статутного фонду Товариства.

18.09.2007 р. було проведено чергові загальні збори акціонерів Товариства, оформлені протокол № 19, на яких було прийнято рішення про закрите (приватне) розміщення 2800000 акцій номінальною вартістю 25,00 гривень за штуку, з метою збільшення статутного капіталу останнього з 30100050,00 гривень до 100100050,00 грн.

09.11.2007 р. в офіційному виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку (№ 255-256 (2185 - 2186) було опубліковано умови відповідного закритого (приватного) розміщення акцій Товариства (далі - Умови розміщення), зокрема:

- розміщення акцій здійснюється в два етапи (перший: з 03.12.2007 р. по 17.12.2007 р. та другий: з 18.12.2007 р. по 28.12.2007 р..

- переважне право акціонерів Товариства на придбання акцій, що додатково розміщуються реалізується протягом першого етапу їх розміщення у кількості пропорційній частці відповідного акціонера у статутному капіталі Товариства станом на початок відповідного розміщення (03.12.2007 р.);

- для реалізації свого переважного права на придбання акцій, що додатково розміщуються в термін проведення першого етапу їх розміщення, акціонери Товариства, які бажають придбати відповідні акції подають заяву за адресою місцезнаходження Товариства на ім'я його виконавчого директора та належним чином оформлений пакет документів для укладання договору купівлі-продажу акцій, укладають відповідний договір купівлі-продажу та не пізніше 17.12.2007 р. здійснюють повну 100 % оплату відповідних акцій згідно з договором за їх номінальною вартістю;

- у десятиденний термін з дня надходження на рахунок Товариства коштів відповідно до умов закритого (приватного) розміщення акцій, Товариство видає відповідному акціонеру тимчасове свідоцтво про підтвердження внесення коштів в оплату за акції, яке підписується директором Товариства.

Відповідно до п. 3.9 глави 2 розділу 2 Положення, п.п. б) п.16 Протоколу рішення переважне право акціонерів на придбання акцій, що додатково розміщуються реалізується протягом першого етапу розміщення акцій, у кількості пропорційній частці акціонера в статутному капіталі товариства, станом на дату початку закритого (приватного) розміщення акцій (03.12.2007 р.).

Зазначеним п.п.б) п. 16 Протоколу рішення визначено порядок реалізації переважного права акціонера на придбання акцій, зокрема. Для реалізації свого переважного права на придбання акцій, що додатково розміщуються в термін проведення першого етапу розміщення, особи, які мають переважне право на придбання акцій, що додатково розміщуються, та бажають придбати акцій, подають заяву на ім'я Виконавчого директора ВАТ «Київмедпрепарат», та належним чином оформлений пакет документів для укладення договору, укладають договори купівлі-продажу акцій та в день укладення договору, або в будь-який інший день після підписання договору, але не пізніше дати закінчення першого етапу розміщення, здійснюють повну 100% оплату акцій згідно договору за номінальною вартістю.

На вимогу Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку при реєстрації проспекту емісії було подано та затверджено у вигляді додатку №1 до Протоколу рішення перелік документів, які додаються акціонерами до заяви. Згідно п.п. в) п. 16 Протоколу рішення заява на придбання акцій та укладення договору від юридичної особи повинна містити повне найменування, реквізити свідоцтва про державну реєстрацію, код ЄДРПОУ, банківські та інші реквізити, адресу, номери телефонів та інших засобів зв'язку, кількість акцій та загальну вартість придбання акцій, дату складання заяви. Заява від юридичної особи повинна бути підписана керівником, або уповноваженою ним особою та скріплена печаткою. Розглядаються заяви акціонерів та осіб, яких включено до переліку інших інвесторів, серед яких передбачено розміщення акцій, відповідно до яких прийнято рішення про розміщення, в порядку черговості їх надходження. Згідно п.п. г) п. 16 Протоколу рішення після розгляду заяви, та у разі її задоволення, із заявником, за місцезнаходження ВАТ «Київмедпрепарат», не пізніше дати закінчення відповідного етапу, укладається договір.

З огляду на визначений вище порядок придбання акцій додаткової емісії Відповідача, Позивач мав можливість на першому етапі 5-ї емісії скористатись своїм переважним правом акціонера на придбання акцій Відповідача за умови звернення до Відповідача з відповідною заявою та надання документів, перелік яких було доведено до відома всіх акціонерів та представлений до розгляду Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку для реєстрації проспекту емісії акції.

На першому етапі закритого (приватного) розміщення акцій 05.12.2007 року Відповідач отримав від Позивача заяву із неповним зазначенням реквізитів визначених згідно п. 16 Протоколу рішення, зокрема, під час розгляду поданого пакету документів уповноваженим органом Відповідача було виявлено відсутність в поданій заяві реквізитів свідоцтва про державну реєстрацію (витягу з торгового чи судового реєстру), реєстраційного чи ідентифікаційного коду, банківських реквізитів, а також вказана в поданій заяві Позивача адреса місцезнаходження різнилася з адресою вказаною в доданій анкеті юридичної особи та не співпадала з даними реєстру власників іменних цінних паперів Відповідача.

Поряд з тим, Позивачем до поданої заяви були подані не всі документи, що визначені як необхідні для нерезидентів згідно Додатку №1 до Протоколу рішення. Так, до заяви від 05.12.2007 року було подано лише анкету юридичної особи, свідоцтво про реєстрацію Позивача від 04.07.2007 року та довіреність Позивача від 26.09.2007 року.

11.12.2007 року за результатами розгляду поданої заяви та доданого пакету документів уповноваженим органом Відповідача у зв'язку з виявленими під час розгляду Заяви розбіжностями в наданих документах, а також відсутністю інших необхідних документів Відповідач надіслав на адресу компанії «ДРГН Лімітед» листа № 01/3402, яким надав можливість усунути недоліки при формуванні Заяви та додатків до неї, наявність яких необхідна для вчинення правочинів на придбання акцій.

Однак, при повторному розгляді Заяви Позивача, що відбулося на засіданні Виконавчої дирекції Відповідача 13.12.2007 року, було виявлено відсутність в додатково наданих паперах, документів необхідних для вчинення цивільно-правових правочинів на придбання акцій, а саме відсутність документів, що підтверджують повноваження осіб, які мають право діяти від імені Позивача без довіреності, про що емітент Листом № 01/3441 від 14 грудня 2007 року повідомив Позивача та ще раз надав можливість акціонеру подати документи, необхідні для прийняття рішення щодо укладення договору купівлі-продажу акцій.

Колегія суддів відзначає, що ВАТ «Київмедпрепарат» в особі Уповноваженого органу ставило відповідні вимоги до документів і відносно інших акціонерів, які в порядку реалізації переважного права на придбання акцій звернулися з заявами до ВАТ «Київмедпрепарат».

Зокрема, станом на 13.12.2007 року всі подані заяви інших акціонерів (понад 90 % загальної кількості акціонерів) з доданими належними документами були задоволені Виконавчою дирекцією ВАТ «Київмедпрепарат» та були укладені договори купівлі-продажу цінних паперів. При цьому під документом, який підтверджує повноваження осіб, що мають право діяти від імені юридичної особи без довіреності, уповноваженим органом Емітента виходячи з положень чинного законодавства, практики правозастосування, нотаріальної практики, розумілися установчі документи юридичних осіб, а саме: статут, положення, угода про співробітництво тощо.

14.12.2007 року о 10.30 годині в приміщенні Відповідача в присутності члена Виконавчої дирекції - Фінансового директора Відповідача Стецюк О.А. та свідків, державним виконавцем Сидорак Т.Г. було складено акт та вручено вимогу, якою було заборонено Відповідачу, а також: уповноваженим на це органам та/або уповноваженим на це посадовим (службовим) особам, що визначені згідно рішення Загачьних зборів ВАТ «Київмедпрепарат» згідно протоколу №19 від 18.09.2007 року, приймати рішення за результатами розгляду заяв на участь у придбанні акцій додаткової емісії ВАТ «Київмедпрепарат», вчиняти будь-які цивільно-правові правочини, що спрямовані на перехід права власності на акції ВАТ «Київмедпрепарат», та приймати будь-які платежі в оплату акцій, що реалізуються на першому етапі розміщення, що триває з 03.12.2007 року по 17.12.2007року.

Ні вказані вище дії державного виконавця, ні ухвала суду, на підставі якої було вчинено дії державного виконавця не були оскаржені Позивачем, були чинними та обов'язковими до виконання Відповідачем.

17.12.2007 року, Позивачем на усунення вказаних Відповідачем недоліків було повторно надано до Відповідача заяву із зазначенням дати заповнення 05.12.2007 року, анкету юридичної особи Позивача, анкету фізичної особи Роздобудько Г.О., свідоцтво Позивача від 4 липня 2007 року, яким засвідчується наявність запису в Департаменті реєстратора компаній щодо переліку директорів та секретаря компанії, а також ксерокопію паспорту та ідентифікаційного коду Роздобудько Г.О., протокол зборів директорів від 26.09.2007 року, протокол зборів директорів від 22.10.2007 року та статут Позивача, про що відповідно зроблено відмітку на зворотному боці заяви та на екземплярі заяви представника Позивача.

Проте, виконуючи пред'явлені вимоги державного виконавця, уповноважений орган ВАТ «Київмедпрепарат», вивчивши Заяву компанії «ДРГН Лімітед» та наявні документи, не мав змоги прийняти рішення за результатами розгляду останньої і відповідно укласти договір купівлі-продажу, про що позивача було повідомлено листом № 01/3456 від 17.12.2007 р.

Отже, відповідачем при проведенні підписки на акції додаткової п’ятої емісії було дотримано вимоги чинного законодавства та надано можливість акціонерам скористатись своїм переважним правом на придбання акцій, за умови надання документів, необхідних для прийняття рішення щодо укладення договорів купівлі-продажу акцій.

Колегія суддів відзначає, що переважне право позивача на придбання акцій відповідача не заперечується самим відповідачем. Підставою звернення позивача до суду із відповідним позовом стало порушення цього переважного права (на думку позивача). Проте, враховуючи вищевстановлені обставини суд дійшов висновку про відсутність такого порушення з боку відповідача. З огляду на викладене відсутні правові підстави для задоволення позовних вимог компанії «ДРГН Лімітед».

Керуючись ст. ст. 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд , -

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду м. Києва від 09.12.2010 у справі № 6/16 скасувати в частині визнання за компанією “ДРНГ Лімітед”(DRGN Limited) переважного права на придбання ним 242960 акцій відкритого акціонерного товариства “Київмедпрепарат”відповідно до умов їх закритого (приватного) розміщення, затверджених рішенням чергових загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства “Київмедпрепарат”від 18.09.2007 р. (протокол № 19), а також стягнення з відкритого акціонерного товариства “Київмедпрепарат” (01032, м. Київ, вул. Саксаганського, буд. 139 код 00480862) на користь компанії “ДРНГ Лімітед”(DRGN Limited) (зареєстровано в Республіці Кіпр за реєстраційним номером 111306, офіс Джулія Хауз, 3, Темістоклес Дервіс Стріт, 1066 Нікосія Кіпр (Julia House, 3 Themistocles Dervis Street CY-1066 Nikosia Cyprus) 85 (вісімдесят п’ять) грн. 00 коп. державного мита, 118 (сто вісімнадцять) грн. 00 коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процессу, та прийти нове рішення.

В задоволенні позову відмовити повністю.

Стягнути з компанії “ДРНГ Лімітед”(DRGN Limited) (зареєстровано в Республіці Кіпр за реєстраційним номером 111306, офіс Джулія Хауз, 3, Темістоклес Дервіс Стріт, 1066 Нікосія Кіпр (Julia House, 3 Themistocles Dervis Street CY-1066 Nikosia Cyprus) на користь відкритого акціонерного товариства “Київмедпрепарат”(01032, м. Київ, вул. Саксаганського, буд. 139 код 00480862) 42,5 грн. державного мита, сплаченого за перегляд рішення апеляційною інстанцією.

Видачу наказу на виконання даної постанови доручити господарському суду міста Києва.

Головуючий суддя                                                                      Андрієнко В.В.

Судді                                                                                          Буравльов С.І.

                                                                                          Вербицька О.В.

13.04.11 (відправлено)