Постанова № 15026005, 07.04.2011, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8                                                            т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07.04.2011                                                                                           № 4/491

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:          Андрієнка В.В.

суддів:           Буравльова С.І.

          Вербицької О.В.

заучастю представників сторін:

від позивача: Гордієнко А.О., довіреність № 03/2/893 від 14.12.2010р.,

від відповідача: Гончарук О.П., довіреність б/н від 03.02.2011р.,

від третьої особи: Дайнека О.А., довіреність б/н від 15.03.2011р.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Офіс лайн»

на рішення Господарського суду м. Києва від 27.01.2011 р.

у справі № 4/491 (суддя Борисенко І.І.)

за позовом Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Офіс лайн»

третя особа Товариство з обмеженою відповідальністю «Класик-Ход»

про звернення стягнення на предмет іпотеки 17621713, 59 грн.           

ВСТАНОВИВ:

ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк» звернулось до господарського суду м. Києва з позовом до ТОВ «Офіс лайн» про звернення стягнення на майно, що належить відповідачу, код ЄДРПОУ 32560054, та знаходиться за адресою: 04119, м. Київ, вул. Дегтярівська, 21, шляхом набуття права власності Публічним акціонерним товариством “Всеукраїнський Акціонерний Банк” на предмет іпотеки, а саме: нежитлові будівлі та споруди, загальною площею 2 192,60 кв.м., що складає 82/100 частин майнового комплексу та розташовані за адресою: м. Київ, вул. Дегтярівська, 21, а саме: заготівельний відділ та ковальний цех (Літер Б) площею 704,70 кв.м.; прибудова, механізований склад штампів (Літер. В) площею 861,30 кв.м..; механізований склад металів (Літер. Е) площею 85,30 кв. м.; механічний склад моделей 6115 (Літер II) площею 58,10 кв. м; механізований склад готової продукції (Літер. III) площею 177,50 кв. м.; споруда для автокарів (Літер IV) площею 265,90 кв. м.; градирня (Літер VI) площею 39,80 кв. м.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 27.01.2011 р. у справі № 4/491 позові вимоги задоволені повністю.

ТОВ «Офіс лайн» не погодилось з вказаним рішенням господарського суду м. Києва та подало на нього апеляційну скаргу, в якій просило суд апеляційної інстанції скасувати рішення та прийняти нове рішення про відмову у позові.

Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що рішення місцевого господарського суду прийняте з неповним з’ясуванням обставин, що мають значення для справи, місцевий господарський суд неправильно застосував і порушив норми процесуального та матеріального права.

Зокрема відповідач стверджує про те, що місцевий господарський суд, задовольняючи позов про звернення стягнення на предмет іпотеки, за наявності рішення суду у справі № 4/495 від 18.01.2011 р. про стягнення заборгованості за кредитним договором, фактично здійснив подвійне стягнення.

Позивач просив суд рішення залишити без змін з огляду на його законність та обгрунтованість.

Дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів відзначає наступне.

23 травня 2006 року між Відкритим акціонерним товариством Всеукраїнський Акціонерний Банк та Товариством з обмеженою відповідальністю “Класик-ХОД” було укладено кредитний договір № 5/К-2006, відповідно до умов якого Банк надає Боржнику кредит у сумі 1 200 000,00 дол. США, із строком остаточного повернення до 22 травня 2009 року, сплатою 14 % річних за користування кредитом.

Додатковою угодою № 126 від 23.08.2007 р. та Додатковою угодою № 159 від 28.10.2008 р. були внесені зміни до Кредитного договору, відповідно до яких сторони погодили, що кредит надається у формі поновлювальної мультивалютної кредитної лінії з максимальним лімітом в сумі 2 235 000,00 дол. США, строком до 27.12.2012 року, зі сплатою 12% річних за користування кредитом.

Відповідно до п. 1.1.4 Кредитного договору з урахуванням внесених Додатковою угодою № 159 до Кредитного договору змін, надання кредиту здійснюється в доларах США, гривні в повному обсязі або окремими частинами, надалі за текстом кожна частина окремо - “Транш”, а у сукупності “Транші”.

Банком виконав свої зобов’язання за кредитним договором, а саме надав Боржнику кредит у розмірі 1 655 445,00 дол. США та 720 887,44 грн., що підтверджується меморіальними ордерами.

Повернення кредиту Боржник повинен здійснювати відповідно до графіку, зазначеного в п. 2.3. Кредитного договору (з урахуванням внесених Додатковою угодою № 159 до Кредитного договору змін) зі зниженням максимального ліміту по поновлювальній кредитній лінії, тобто починаючи з 28.01.2008 року по 28.11.2012 рік зі строком остаточного повернення до 27.12.2012 року.

В порушення умов Кредитного договору, починаючи з квітня 2009 року Боржник систематично належним чином не виконує зобов'язання по поверненню кредиту.

Згідно умов Кредитного договору Банк за користування кредитом нараховує проценти за користування кредитними коштами у відповідності до п.2.7. Кредитного Договору, з дня перерахування коштів з позичкового рахунку Позичальника до моменту фактичного повернення траншу.

Клієнт відповідно до п. 2.8.1. Кредитного договору зобов'язаний: проценти, нараховані відповідно до пункту 2.7 цього договору, сплачувати щомісяця, не пізніше 28 числа поточного місяця починаючи з 28.05.2006 p.; починаючи з 28.10.2008 р. (з моменту підписання Додаткової угоди № 159 від 28.10.2008 р. до Кредитного договору) - не пізніше 03 календарного числа місяця, наступного за тим, за який вони нараховані; починаючи з 24.03.2010 року (з моменту підписання Договору про внесення змін № 170 до кредитного договору) - не пізніше 15 календарного числа місяця, наступного за тим, за який вони нараховані.

В порушення умов п. 2.8.1. Кредитного договору та норм ст. 536 та 1048 ЦК України Боржник прострочував погашення процентів починаючи з січня 2009 року, в наслідок чого утворилась заборгованість по несплачених відсотків за користування кредитом.

Сторонами Кредитного договору в п. 2.11 Кредитного договору встановлено, що Кредитодавець має право призупинити надання Траншів/Кредиту та вимагати дострокового погашення заборгованості за цим Договором у повному обсязі у разі наявності простроченої протягом більше 5 (п'яти) банківських днів заборгованості за Траншами/Кредитом, нарахованими процентами та комісіями, передбаченими цим Договором.

Крім того, в п. 3.3.6 Кредитного договору визначено обов'язок Боржника на вимогу Кредитодавця достроково повернути наявну заборгованість за кредитом та сплати відсотки за його користування, комісій, можливі штрафні санкції.

Положенням п. 4.3 Кредитного договору передбачено, що у разі несвоєчасного погашення кредиту, Позичальник сплачує Кредитодавцю пеню в розмірі подвійної відсоткової ставки, визначеної в п. 1.1.3 цього Договору від суми відповідного непогашеного платежу за кожен день прострочення виконання, за реквізитами вказаними Кредитодавцем.

Як передбачено п. 4.6 Кредитного договору, у разі прострочення Позичальником виконання грошового зобов'язання за цим договором, він зобов'язується на вимогу Кредитодавця сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення.

В забезпечення виконання зобов'язання за Кредитним договором між Банком та Товариством з обмеженою відповідальністю “Офіс Лайн”23.08.2007 року було укладено Договір іпотеки, який посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Ємець К.Є. та зареєстрований в реєстрі за № 1370 згідно якого Відповідач передав в іпотеку Банку в якості предмета іпотеки нежитлові будівлі та споруди, загальною площею 2 192,60 кв.м, що складає 82/100 частин майнового комплексу та розташовані за адресою: м. Київ, вул. Дегтярівська, 21, а саме: заготівельний відділ та ковальний цех (Літер Б) площею 704,70 кв. м; прибудова, механізований склад штампів (Літер. В) площею 861,30 кв. м.; механізований склад металів (Літер. Е) площею 85,30 кв. м.; механічний склад моделей 6115 (Літер II) площею 58,10 кв. м; механізований склад готової продукції (Літер. III) площею 177,50 кв. м.; споруда для автокарів (Літер IV) площею 265,90 кв. м.; градирня (Літер VI) площею 39,80 кв. м.

Предмет іпотеки належить Відповідачу на підставі Свідоцтва про право власності від 19.05.2004 року (Серія САА № 181518), зареєстроване 09.07.2004 р. Київським міським бюро технічної інвентаризації та реєстрації прав власності на об'єкти нерухомості майна за реєстром № 1032-3.

Відповідно до умов Договору Іпотеки з урахуванням внесених договором про внесення змін до іпотечного договору від 31.10.2008 р. предмет іпотеки забезпечую зобов'язання Боржника перед Банком за Кредитним договором, а саме: повернути кредит, що наданий у формі мультивалютної кредитної лінії з максимальним лімітом у сумі еквівалентній 2 235 000,00 дол. США, що в еквіваленті при перерахунку на гривню по курсу, встановленому НБУ на день підписання Кредитного договору, становить 11 957 250,00 грн., з розрахунку 5,35 гривень за 1 долар США, з можливістю отримання траншів кредиту у доларах США за ставкою 12,0 % річних та у гривні за ставкою 26,0% річних.

Відповідно до п. 7.1. Договору іпотеки, у випадку невиконання або неналежного виконання Позичальником (Боржнком) зобов'язань по Кредитному договору в цілому або в тій чи іншій його частині/або неналежного виконання Іпотекодавцем обов'язків, встановлених цим Договором в цілому або в тій чи іншій його частині, Іпотекодержатель має право вимагати дострокового виконання зобов'язання, а в разі його невиконання - звернути стягнення на предмет іпотеки.

Відповідно до п. 7.6.1 Договору іпотеки у випадку набуття Іпотекодержатєлем права звернення стягнення на предмет іпотеки Іпотекодавець цим договором іпотеки підтверджує свою згоду на передачу у власність Іпотекодержателю предмета іпотеки. При цьому ціною придбання у власність предметі іпотеки є сума заборгованості Позичальника перед Іпотекодержатєлем за Кредитним договором на дату прийняття Іпотекодержатєлем одностороннього рішення про придбання предметі іпотеки у власність.

Як вбачається з ч. 2 п. 7.6.1 Договору поруки підписавши цей договір Відповідач засвідчив, що він надає Банку згоду на прийняття Іпотекодержатєлем одностороннього рішення про перехід права власності на предмет іпотеки до Іпотекодержателя у випадку виникнення у Іпотекодержателя права звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до умов цього договору та законодавства України.

Відповідно до ч. 1 ст. 530 ЦК України якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Відповідач не виконав свої зобов’язання за кредитним договором в частині сплати кредиту, процентів, штрафних санкцій в строк, що вказаний в договорі.

У відповідності до ст. 526 ЦК України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 525 ЦК України).

Судом встановлено, що третя особа має перед позивачем заборгованість за кредитним договором у розмірі 720887,44 грн. строкової заборгованості за кредитом по траншам у гривні; 7665386,95 грн. строкової заборгованості за кредитом по траншах у дол. США; 5436963,59 грн. простроченої заборгованості за кредитом по траншах у дол. США; 331726,70 грн. простроченої заборгованості за відсотками за користування кредитом по траншам у гривні; 2821373,29 грн. заборгованості за відсотками за користування кредитом по траншах у дол. США; 7702,83 грн. пені за несвоєчасну сплату відсотків за користування кредитом по траншам у гривні; 149583,95 грн. пені за несвоєчасне погашення кредиту по траншах у дол. США; 65815,72 грн. пені за несвоєчасну сплату відсотків за користування кредиту по траншах у дол. США; 19104,69 грн. інфляційні втрати за несвоєчасне погашення відсотків по траншам у гривнях.

          Вказана обставина підтверджена постановою Київського апеляційного господарського суду від 05.04.2011 р. у справі № 4/495.

Згідно з ч. 1 статті 12 Закону України “Про іпотеку” у разі порушення іпотекодавцем обов'язків, встановлених іпотечним договором, іпотекодержатель має право вимагати дострокового виконання основного зобов'язання, а в разі його невиконання - звернути стягнення на предмет іпотеки.

Відповідно до ст. 33 ч. 1 Закону України "Про іпотеку", у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання Іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки.

Відповідно до норм ст. 35 Закону України “Про Іпотеку” у разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі розпочати звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до цього Закону.

Положення частини першої цієї статті не є перешкодою для реалізації права іпотекодержателя звернутись у будь-який час за захистом своїх порушених прав до суду у встановленому законом порядку.

Умовами Іпотечного Договору сторони погодили застереження щодо переходу до Іпотекодержателя права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання зобов'язання по кредитному договору в порядку, встановленому ст. 37 Закону України “Про Іпотеку”.

Ці положення Іпотечного Договору узгоджуються з положеннями ст. 37 Закону України “Про іпотеку” та кореспондуються з положеннями ст. 328 ЦК України (право власності набувається на підставах, що не заборонені законом) та ст. 346 ЦК України (право власності припиняється у разі звернення стягнення на майно за зобов'язаннями власника).

Відповідно до ч. 3 ст. 33 Закону України “Про іпотеку” передбачено, що звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється в тому числі на підставі рішення суду.

Відповідно до ч. 1. ст. 37 Закону України “Про іпотеку” іпотекодержатель може задовольнити забезпечену іпотекою вимогу шляхом набуття права власності на предмет іпотеки.

Право Банку задовольнити вимогу за Кредитним договором шляхом набуття права власності на предмет іпотеки передбачено також п. п. 7.4, 7.6 Договору Іпотеки.

З огляду на вищевикладене колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду про задоволення позовних вимог Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк».

З урахуванням викладеного судова колегія вважає, що рішення господарського суду м. Києва від 27.01.2011 року у справі № 4/491 прийнято з повним і достовірним встановленням всіх фактичних обставин, які мають значення для вирішення даного спору.

У зв’язку з цим, Київський апеляційний господарський суд не вбачає підстав для скасування рішення господарського суду м. Києва 27.01.2011 року у справі № 4/491.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд , -

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду м. Києва від 27.01.2011 року у справі № 4/491 залишити без змін, а апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Офіс лайн» - без задоволення.

Головуючий суддя                                                                      Андрієнко В.В.

Судді                                                                                          Буравльов С.І.

                                                                                          Вербицька О.В.

12.04.11 (відправлено)