Постанова № 14405734, 21.03.2011, Касаційний господарський суд Верховного Суду (до 15.12.2027 - Вищий господарський суд України)

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 березня 2011 р. № 16/258/09 Вищий господарський суд України в складі колегії суддів:

Жукової Л.В. головуючий,

Воліка І.М.,

Коваленко С.С, розглянувши

касаційну скаргуПублічного акціонерного товариства "Укрсоцбанк" в особі Одеської обласної філії

на рішеннягосподарського суду Миколаївської області від 13.03.2010 р.

та постановуОдеського апеляційного господарського суду від 04.11.2010 р.

у справі №16/258/09 господарського суду Миколаївської області

за позовомАкціонерно-комерційного банку соціального розвитку "Укрсоцбанк" в особі Одеської обласної філії

доТовариства з обмеженою відповідальністю “ЕВЕРІ”

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору:

1.Товариства з обмеженою відповідальністю “Інтелтрейд”

2.Товариства з обмеженою відповідальністю “ІКАР ”

3.Товариства з обмеженою відповідальністю “Інт-Агро”

4.Акціонерно-комерційного банку “ Форум” в особі Миколаївської філії

5.Товариства з обмеженою відповідальністю “Юніс”

прозвернення стягнення на предмет іпотеки в судовому засіданні взяли участь представники від:

позивача: Рачок Н.М. (дов. від 15.03.2011р.), Муравка Т.П. (дов. від 28.12.2010р.);

відповідача: Гутиря М.М. (дов. від 09.03.2011р.);

третіх осіб: 1. Круглов С.С. (дов. від 19.01.2011р.);

2. не зявилися;

3. не зявилися;

4. не зявилися;

5. не зявилися;

ВСТАНОВИВ:

У листопаді 2009р. Акціонерно-комерційний банк соціального розвитку “Укрсоцбанк” в особі Одеської обласної філії звернувся до господарського суду з позовом до ТОВ “ЕВЕРІ”, за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору: ТОВ “Інтелтрейд”, ТОВ “ІКАР”, ТОВ “Інт-Агро”, АКБ “Форум” в особі Миколаївської філії АКБ “Форум”, про звернення стягнення на предмет іпотеки, а саме: нежитловий об'єкт, незавершений будівництвом зерновий термінал, розташований за адресою: м. Миколаїв, вул. Громадянська, 117, для задоволення позовних вимог у розмірі 89408550,70 грн.

Рішенням господарського суду Миколаївської області від 13.03.2010р. (суддя Ткаченко О.В.) залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 04.11.2010р. (головуючий суддя: Бандура Л.І., судді: Поліщук Л.В., Туренко В.Б.) в задоволенні позову відмовлено з тих мотивів, що незавершений будівництвом зерновий термінал, розташований за адресою: м. Миколаїв, вул. Громадянська, 117, не є предметом спірного договору іпотеки, в зв'язку з чим на нього не може бути звернено стягнення.

Публічне акціонерне товариство "Укрсоцбанк" в особі Одеської обласної філії подало до Вищого господарського суду України касаційну скаргу (з урахуванням пояснень від 21.03.2011р.), в якій просить скасувати рішення господарського суду Миколаївської області від 13.03.2010р. та постанову Одеського апеляційного господарського суду від 04.11.2010р. у справі №16/258/09, а справу передати на новий розгляд до господарського суду Миколаївської області.

В обґрунтування своїх вимог, скаржник посилається на те, що судами попередніх інстанцій належним чином не досліджені всі обставини справи, крім того неправильно застосовані норми ст. ст.5, 17, 23 Закону України "Про іпотеку".

Заслухавши представників сторін, обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши, згідно ч.1 ст.1117 Господарського процесуального кодексу України, наявні матеріали справи на предмет правильності юридичної оцінки обставин справи та повноти їх встановлення в судових рішеннях, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до ч.2 ст.1117 ГПК України, касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Як вбачається з матеріалів справи, 31.08.2007 р. між Акціонерно-комерційним банком соціального розвитку “Укрсоцбанк” з однієї сторони (Кредитор) та ТОВ “ІКАР”, ТОВ “Інт-Агро” та ТОВ “Інтелтрейд” з іншої сторони (Позичальники) укладено генеральний договір № 640/3-157 про здійснення кредитування, за умовами якого Кредитор зобов'язався надати Позичальникам грошові кошти у гривнях та/або доларах США (кредит), в межах загального ліміту, що дорівнює або є еквівалентним за офіційним курсом гривні до іноземних валют, встановленим Національним Банком України за станом на дату укладення цього договору, 60000000 грн. (ліміт кредитування), на умовах, визначених цим договором та додатковими угодами до нього, а Позичальники зобов'язались повернути кредит у строки та на умовах, визначених цим договором та додатковими угодами до нього, сплатити проценти у розмірі, що визначатиметься у додаткових угодах до цього договору, але у будь-якому разі не більше 13,5% річних у гривнях та 12% річних у доларах США з щорічним переглядом в залежності від фінансового стану Позичальників, ліквідності забезпечення, ситуації на грошово-кредитному ринку, а також сплачувати комісії у розмірі та у порядку, визначених Тарифами на послуги по наданню кредитів, що містяться в Додатку №1 до цього договору, що є його невід'ємною частиною.

Відповідно до п.10.4 генерального договору виконання зобов'язань Позичальників за кредитним договором забезпечено іпотечним договором нежитлового об'єкту, що належить ТОВ “Інтелтрейд” та знаходиться за адресою: м. Миколаїв, вул. Даля, 72, заставною вартістю 14573714 грн.

Кредитор та Позичальники підписали 31.08.2007р. додаткові угоди № 1, №2, №3 до генерального договору, за умовами яких АКБ СР “Укрсоцбанк” надало ТОВ “ІКАР” кредит в сумі 30000000 грн., ТОВ “Інт-Агро” - 15000000 грн. та ТОВ “Інтелтрейд” - 15000000 грн.

Додатковою угодою від 31.08.2007р. №4/4 до генерального договору збільшено ліміт кредитування до 90121000 грн.

31.08.2007р. між АКБ СР “Укрсоцбанк” (Іпотекодержатель) та ТОВ “Інтелтрейд” (Іпотекодавець) укладено іпотечний договір № 230, відповідно до п. 1.1 якого Іпотекодавець передає в іпотеку Іпотекодержателю у якості забезпечення виконання Іпотекодавцем та ТОВ “ІКАР”, ТОВ “Інт-Агро” (Боржники) зобов'язань за генеральним договором про здійснення кредитування № 640/3-157 від 31.08.2007 р. наступне нерухоме майно: нежитловий об'єкт, розташований за адресою: Миколаївська область, м. Миколаїв, вул. Даля, 72, та належить ТОВ “Інтелтрейд” на праві власності на підставі договору купівлі-продажу, посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1 14.07.2007 р. за реєстровим № 1157, зареєстрованого в Державному реєстрі правочинів за № 2217030. Вказаний об'єкт складається з: літ. И-1 будівля відходів бумаги загальною площею 250,6 кв. м.; літера К, К-2 склад СМК з гафровироб. з приб. загальною площею 1791,6 кв. м.; літера Л-1 будівля побутових приміщень площею 68,7 кв. м.; літера М-1 металевий склад для металу загальною площею 237,5 кв.м.; літера Н-1 склад шипучих матеріалів загальною площею 1798 кв.м.; літера О-1 склад готової продукції миловарного цеху загальною площею 38,1 кв.м.; літера Т-1 склад сировини гофру та пакет загальною площею 1222,5 кв.м.; літера У-1 будівля зливної станції зі складом жирів загальною площею 599,8 кв.м.; літера Ф-1 склад ОКСА загальною площею 862,9 кв.м.; літера Х, Х-2 експеримент РМЦ з амін. приб. загальною площею 1079,5 кв.м.; літера Ц-1 будівля спиртосховища загальною площею 359,1 кв.м.; літера Ь-1 склад ОКСА загальною площею 36,9 кв.м.; літера 1К-1 склад загальною площею 67,2 кв.м.; літера П-1 прохідна загальною площею 8,1 кв.м.; літера р-1 навіс; літера у-1 сарай; літера ф-1 навіс; літера и-1 сарай; № 34, 35, 36, 38, 48, огорожа; І покриття.

Згідно витягів про реєстрацію до Державного реєстру іпотек та Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна 31.08.2007 р. внесено реєстраційні записи № 5585658 та № 5585238 відповідно про обтяження нежитлового об'єкту, розташованого за адресою: Миколаївська область, м. Миколаїв, вул.Даля, буд.72, на підставі іпотечного договору № 230 від 31.08.2007р.

Рішенням Виконавчого комітету Миколаївської міської ради від 10.11.2008 р. № 2045 надано дозвіл ТОВ “Інтелтрейд” на проведення робіт по знесенню літ. И-1, К, К-2, Л-1, М-1, Н-1, О-1, Р-1, С-1, Т-1, У-1, Ф-1, Х, Х-2, Ц-1, Ь-1, 1К-1, П-1, р-1, у-1, ф-1, и-1 нежитлового об'єкта по вул. Даля, 72; зобов'язано КП “Миколаївське міжміське бюро технічної інвентаризації” внести зміни до технічної документації будівлі за вказаною адресою. Згодом вказані будівлі та споруди були знесені, що зафіксовано 24.11.2008 р. виходом техніка у ході поточної інвентаризації.

17.11.2008 р. Інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у Миколаївській області ТОВ “Інтелтрейд” видано дозвіл №492 на виконання будівельних робіт з будівництва зернового терміналу по вул. Даля, 72, в м. Миколаєві.

Рішенням Виконавчого комітету Миколаївської міської ради від 26.12.2008 р. №2572 незавершеному будівництву - нежитловому об'єкту, зерновому терміналу по вул. Даля, 72, який належить ТОВ “Інтелтрейд”, надано нову адресу: вул. Громадянська, 117.

14.01.2009 р. на зборах учасників ТОВ “Інтелтрейд” прийнято рішення про вступ товариства до складу учасників ТОВ “Юніс” та внесення до статутного капіталу ТОВ “Юніс” нерухомого майна у формі незавершеного будівництвом нежитлового об'єкту, зернового терміналу в м. Миколаєві, вул. Громадянська, 117, загальною вартістю 29000000 грн., що складає частку ТОВ “Інтелтрейд” у статутному капіталі позивача.

Рішенням загальних зборів ТОВ “Юніс” від 15.01.2009 р. введено до складу учасників товариства ТОВ “Інтелтрейд” згідно заяви останнього; збільшено статутний капітал ТОВ “Юніс” за рахунок майнового внеску учасника - ТОВ “Інтелтрейд” - у вигляді незавершеного будівництвом зернового терміналу, який знаходиться в м. Миколаєві, вул. Громадянська, 117, який складається з будівель та споруд згідно Додатку №1 до протоколу загальних зборів; перерозподілено частки учасників у статутному капіталі ТОВ “Юніс”; прийнято та вирішено зареєструвати нову редакцію статуту ТОВ “Юніс”.

Додатком № 1 до протоколу загальних зборів учасників від 15.01.2009 р. та актом прийому-передачі від 15.01.2009 р. ТОВ “Інтелтрейд” визначено перелік майна, переданого в якості внеску до статутного капіталу ТОВ “Юніс”, вартістю 29000000 грн. у складі: насосна станція для перекачки олії літ. 2А-2 - 85% готовності; адміністративно-побутовий корпус літ. 2Б-2 - 84% готовності; майстерня літ. 2В-1 - 84% готовності; трансформаторна підстанція літ. 2Г-1; резервуари для зберігання олії № № 3-6; резервуари для зберігання меляси № № 7-10; тунель № № 11, 12; огорожі та споруди № № 1, 13, 14, І.

19.01.2009 р. Виконавчим комітетом Миколаївської міської ради зареєстровано нову редакцію статуту ТОВ “Юніс”, відповідно до п. 1.2 якого ТОВ “Інтелтрейд” є учасником ТОВ “Юніс”; згідно п. 4.1 статуту статутний фонд ТОВ “Юніс” формується у розмірі 29300000 грн. та поділений між його учасниками наступним чином: ОСОБА_2 - 300000 грн. (1,024% статутного капіталу); ТОВ “Інтелтрейд” - 29000000 грн. (98,976% статутного капіталу ТОВ “Юніс”).

23.03.2009 р. між ТОВ “Юніс” (Продавець) та ТОВ “ЕВЕРІ” (Покупець) укладено договір купівлі-продажу № 23.03/09-Т, за умовами якого Продавець передає Покупцю, а Покупець приймає у власність майно: незавершений будівництвом нежитловий об'єкт, зерновий термінал, що знаходиться по вул. Громадянській, 117, в м. Миколаєві, і сплачує за них обговорену грошову суму. В цілому нежитловий об'єкт складається з: насосної станції для перекачки олії, літ. 2А-2-86% готовності; адміністративно-побутового корпусу, літ. 2Б-2 - 84% готовності; майстерні, літ. 2-В-1 - 84% готовності; трансформаторної підстанції, літ. 2-Г-1; резервуарів для зберігання олії, літ. 3-6; резервуарів для зберігання меляси літ. 7-10; тунелю, літ. 11, 12; огорожі та споруд, літ. 1, 13, 14, І.

23.07.2009 р. між Миколаївською міською радою (Орендодавець) та ТОВ “ЕВЕРІ” (Орендар) укладено договір оренди землі, за умовами якого Орендодавець передав, а орендар прийняв в оренду земельну ділянку загальною площею 47180 кв. м. для обслуговування та будівництва придбаного орендарем незакінченого будівництвом об'єкта - зернового терміналу по вул. Громадянській, 117 /Заводський район/.

30.07.2009 р. між АКБ “Форум” (Банк) та ТОВ “ЮГЕКОТОП” (Позичальник) укладено генеральний кредитний договір №01/09/02-КL, в забезпечення якого того ж дня укладено договір іпотеки, за умовами якого ТОВ “ЕВЕРІ” (Іпотекодавець) передало АКБ “Форум” (Іпотекодержатель) нежитловий об'єкт, зерновий термінал, який знаходиться за адресою: м. Миколаїв, вул. Громадянська, 117. Вказаний нежитловий об'єкт складається з: насосної станції для перекачки олії, літ. 2А-2-86% готовності; адміністративно-побутового корпусу, літ. 2Б-2 - 84% готовності; майстерні, літ.2-В-1 - 84% готовності; трансформаторної підстанції, літ. 2-Г-1; резервуарів для зберігання олії, літ. 3-6; резервуарів для зберігання меляси літ. 7-10; тунелю, літ. 11, 12; огорожі та споруд, літ. 1, 13, 14, І.

Рішенням господарського суду Миколаївської області від 06.10.2009 р. у справі № 6/75/09-НР, залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 17.12.2009 р., позов ТОВ “ЮНІС” задоволено: визнано за ним право власності на нежитлові обєкти зернового терміналу, розташованого по вул. Громадянській, 117, в м. Миколаєві, а саме: насосна станція для перекачки олії літ. 2А-2 - 85% готовності; адміністративно-побутовий корпус літ. 2Б-2 - 84% готовності; майстерня літ. 2В-1 - 84% готовності; трансформаторна підстанція літ. 2Г-1; резервуари для зберігання олії № № 3-6; резервуари для зберігання меляси № № 7-10; тунелі № № 11, 12; огорожа та споруди № № 1, 13, 14, І; в частині позовних вимог про зобовязання КП “Миколаївське міжміське бюро технічної інвентаризації” зареєструвати за ТОВ “ЮНІС” право власності на нежитлові обєкти зернового терміналу, розташованого по вул. Громадянській, 117, в м. Миколаєві, а саме: (насосна станція для перекачки олії літ. 2А-2 - 85% готовності; адміністративно-побутовий корпус літ. 2Б-2 - 84% готовності; майстерня літ. 2В-1 - 84% готовності; трансформаторна підстанція літ. 2Г-1; резервуари для зберігання олії № № 3-6; резервуари для зберігання меляси № № 7-10; тунель № № 11, 12; огорожа та споруди № № 1, 13, 14, І - провадження по справі припинено на підставі ч. 4 ст. 80 ГПК України.

Відповідно до ст. 1 Закону України “Про іпотеку” іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

В силу ст. 2 Закону України “Про іпотеку” законодавство України про іпотеку базується на Конституції України і складається з Цивільного кодексу України, Господарського кодексу України, Земельного кодексу України, цього Закону та інших нормативно-правових актів, а також міжнародних договорів України.

Відповідно до ст.5 Закону України “Про іпотеку” предметом іпотеки можуть бути один або декілька обєктів нерухомого майна за таких умов:

-нерухоме майно належить іпотекодавцю на праві власності або на праві господарського відання, якщо іпотекодавцем є державне або комунальне підприємство, установа чи організація;

-нерухоме майно може бути відчужене іпотекодавцем і на нього відповідно до законодавства може бути звернене стягнення;

-нерухоме майно зареєстроване у встановленому законом порядку як окремий виділений у натурі обєкт права власності, якщо інше не встановлено цим Законом.

Згідно з ч.1 ст.17 вказаного Закону іпотека припиняється, зокрема, у разі знищення (втрати) переданої в іпотеку будівлі (споруди), якщо іпотекодавець не відновив її.

З наявних матеріалів справи, вбачається, що будівлі та споруди, які склали предмет іпотеки за договором від 31.08.2007р. №230, укладеним між АКБ СР “Укрсоцбанк” та ТОВ “Інтелтрейд”, знесені, що підтверджено листом КП “Миколаївське міжміське бюро технічної інвентаризації” №7870 від 24.11.2009р. і актом від 22.01.2009р. перевірки нерухомості, оформленої в іпотеку згідно договору №230 від 31.08.2007р., складеним та підписаним представником Банку та ТОВ “Інтелтрейд”, а незавершений будівництвом нежитловий об'єкт - зерновий термінал за адресою: м. Миколаїв, вул. Громадянська, 117, на який просить стягнути звернення позивач, є зовсім іншим об'єктом, який належить іншій особі на праві власності та знаходиться на орендованій власником земельній ділянці, та не є відновленим предметом іпотеки за генеральним договором від 31.08.2007р. № 640/3-157.

Рішенням господарського суду Миколаївської області від 06.10.2009р., залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 17.12.2009р. (касаційною інстанцією справа не переглядалася) у справі №6/75/09-НР визнано за Товариством з обмеженою відповідальністю "Юніс" право власності на нежитлові обєкти зернового терміналу, розташованого по вул. Громадянській,117 в м.Миколаєві, а саме: насосна станція для перекачки олії літ. 2А-2-85% готовності, адміністративно-побутового корпусу літ. 2Б-2-84% готовності; майстерня літ 2В-1-84% готовності; трансформаторна підстанція літ. 2Г-1, резервуари для зберігання олії №№3-6; резервуари для зберігання меляси №№7-10; тунель №№11,12; огорожа та споруди №№1,13,14,І; в іншій частині позовних вимог провадження у справі припинено на підставі ч.4 ст.80 ГПК України.

Таким чином, висновки господарських судів стосовно того, що ці два об'єкти не співпадають грунтуються на матеріалах справи.

З урахуванням викладеного, судами попередніх інстанцій обґрунтовано відмовлено у задоволенні позову про звернення стягнення на предмет іпотеки в зв'язку зі знищенням предмету іпотеки.

Решта доводів скаржника, викладені у касаційній скарзі зводяться до переоцінки встановлених господарськими судами попередніх інстанцій обставин справи, натомість обґрунтованих доводів про порушення судами норм процесуального права та матеріального права скаржником суду касаційної інстанції не наведено.

Відповідно до ст.32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Доказування полягає не лише в поданні особами доказів, а й у доведенні їх переконливості, що скаржником зроблено не було.

За змістом статей 33 і 34 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог.

З урахуванням меж перегляду справи в касаційній інстанції, колегія суддів вважає, що під час розгляду справи фактичні її обставини були встановлені судами попередніх інстанцій на підставі всебічного, повного і обєктивного дослідження поданих доказів, висновки судів відповідають цим обставинам і їм дана належна юридична оцінка з правильним застосуванням норм матеріального і процесуального права, у звязку з чим підстав для скасування чи зміни оскаржуваних судових актів у справі №16/258/09 не вбачається.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119, 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України,-

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Укрсоцбанк" в особі Одеської обласної філії залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Миколаївської області від 13.03.2010 р. та постанову Одеського апеляційного господарського суду від 04.11.2010 р. у справі №16/258/09 залишити без змін.

Головуючий: Жукова Л.В.

Судді: Волік І.М.

Коваленко С.С.