Постанова № 14346653, 23.02.2011, Касаційний господарський суд Верховного Суду (до 15.12.2027 - Вищий господарський суд України)

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА          

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ          

23 лютого 2011 р. № 5/384 Вищий господарський суд України у складі колегії: головуючого - судді Козир Т.П.,

суддів: Мамонтової О.М.,

Малетича М.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Закритого акціонерного товариства “Укртара-Інвест” на постанову Київського апеляційного господарського суду від 29.11.2010р. у справі №5/384 господарського суду міста Києва за позовом Заступника Генерального прокурора України в інтересах держави в особі Головного управління Внутрішніх військ Міністерства внутрішніх справ України до Закритого акціонерного товариства “Укртара-Інвест”, третя особа: Товариство з додатковою відповідальністю “Торгсервіс ЛТД”, про стягнення суми, та зустрічним позовом Закритого акціонерного товариства “Укртара-Інвест” до Головного управління Внутрішніх військ Міністерства внутрішніх справ України про визнання недійсним договору підряду,

за участю представників:

Прокуратури: Щипка В.П., посв. № 70,

Позивача:Щетинін Д.В., дов. № 3/7-107 від 24.12.2010р.,

Відповідача: ліквідатор Михалевич А.М.,

Третьої особи: не з’явився.

В с т а н о в и в :

Заступник Генерального прокурора України (далі –Прокурор) звернувся до господарського суду з позовом в інтересах держави в особі Головного управління Внутрішніх військ Міністерства внутрішніх справ України (далі –ГУ ВВ МВСУ, Позивач) до Закритого акціонерного товариства “Укртара-Інвест” (далі –ЗАТ “Укртара-Інвест”, Відповідач), правонаступником якого є Товариство з обмеженою відповідальністю “Укртара-Інвест”, з урахуванням уточнень до позовних вимог, про стягнення 128958281,02 грн., з яких: 38525906,15 грн. –боргу і 90432374, 87 грн. –збитків.

У свою чергу, 25.11.2008р. ЗАТ “Укртара-Інвест” подало до господарського суду зустрічний позов до ГУ ВВ МВСУ про визнання недійсним договору підряду на будівництво та придбання житла для військовослужбовців № 09 від 10.03.1998р., який судом було прийнято для спільного розгляду з первісним позовом.

Рішенням господарського суду міста Києва від 20.07.2010р., залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 29.11.2010р., первісний позов Прокурора задоволено частково: стягнуто із ЗАТ “Укртара-Інвест” на користь ГУ ВВ МВСУ 38 525906,15 грн. безпідставно збережених грошових коштів та судові витрати у справі в доход державного бюджету України, а в іншій частині первісного позову, відмовлено. Зустрічні позовні вимоги ЗАТ “Укртара-Інвест”, залишено без розгляду.

У поданій касаційній скарзі, Відповідач, посилаючись на порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права і, зокрема, ст.ст. 509, 526, 622 Цивільного кодексу України (далі –ЦК України), ст.ст. 83, 99, 101 Господарського процесуального кодексу України (далі –ГПК України), просить скасувати прийняті у справі судові рішення та передати справу на новий розгляд до суду першої інстанції.

Заслухавши пояснення учасників процесу, у тому числі –думку представника прокуратури, який заперечував проти доводів касаційної скарги, вважаючи судові рішення у даній справі законними та обґрунтованими, вивчивши матеріали справи та обговоривши доводи касаційної скарги, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Як видно з матеріалів справи та встановлено судами попередніх інстанцій, 15.06.1997р. між ГУ ВВ МВСУ (Замовник) та ДП АТ “Укргазпром” “Київтрансгаз” (Інвестор), за узгодженням з Інвестиційним підприємством “Квартінвест” (Керуючий інвестиціями) та ТОВ “Торгсервіс ЛТД” (Генеральний підрядник), було укладено договір № 28 (далі –Договір № 28), відповідно до умов якого (пункт 1.1.) сторони погодили, що з метою реалізації “Програми забезпечення житлом військовослужбовців і членів їх сімей” Інвестор здійснює інвестування засобів, що в подальшому будуть використані Замовником для будівництва (придбання) житла для військовослужбовців і членів їх сімей, які мають право на отримання житла у відповідності до чинного законодавства.

Також, 16.06.1997р. між ГУ ВВ МВСУ (Замовник) і ТОВ “Торгсервіс ЛТД” (Генеральний підрядник), за узгодженням з ІП “Квартінвест” було укладено договір підряду на будівництво та придбання житла для військовослужбовців № 29 (далі –Договір № 29), згідно якого (пункт 1) Замовник доручив, а Генпідрядник прийняв на себе зобов’язання з будівництва і/або придбання житла за рахунок інвестицій, що передаються Замовнику інвесторами.

Відповідно до умов вказаних вище договорів та договорів уступки права вимоги Позивач отримав від ДП “Укргазпром” “Київтрансгаз” і передав Tретій особі дебіторську заборгованість газозбутових організацій за природний газ на суму 45000 000,00 грн.

У відповідності до акту звірки заборгованості від 01.07.1997р., загальна сума заборгованості TOB “Торгсервіс ЛТД”, як Генерального підрядника, перед ГУ ВВ МВСУ по засобам, переданим для будівництва і придбання житла для військовослужбовців і членів їх сімей згідно Договору № 29 становить 45000000,00 грн., з яких: 7029255,00грн. дебіторської заборгованості ВАТ “Київоблгаз”, 12611754грн. дебіторської заборгованості ДКП “Київгаз”, 11899022грн. дбіторської заборгованості ВАТ “Вінницягаз” і 13459969грн. дебіторської заборгованості ВАТ “Житомиргаз”.

В наступному, 10.03.1998р. між ТОВ “Торгсервіс ЛТД” та ТОВ “Укртара-Інвест” було укладено договір № 11 про спільну діяльність (далі –Договір №11), за яким сторони погодили об’єднати свої засоби і зусилля з метою будівництва житла для військовослужбовців ВВ МВСУ і членів їх сімей, що мають право на отримання житла у відповідності до чинного законодавством, на загальну суму 45000000 грн.

Також, 10.03.1998р. було укладено додаткову угоду до Договору підряду № 29, згідно якої Генеральний підрядник зобов’язався забезпечити фінансування будівництва або придбання житла за договором підряду між Замовником і ТОВ “Укртара-Інвест” (новий Генеральний підрядник) на суму 45000000 грн. шляхом передачі новому Генеральному підряднику майна на вищезазначену суму згідно Договору № 11.

Крім того, 10.03.1998р. між ГУ ВВ МВСУ (Замовник), в особі Командуючого ВВ МВСУ, та ТОВ “Укртара-Інвест” (Генпідрядник), в особі його виконавчого директора, що діяв на підставі Статуту за погодженням з ТОВ “АФС-Київ” (Керуючий інвестиціями), в особі його генерального директора, що діяв на підставі Статуту, а також договору-доручення № 28/1 від 01.03.1998р. та довіреності № 24 від 01.03.1998р. від ВВ МВС України, було укладено Договір підряду № 09 на будівництво та придбання житла для військовослужбовців ВВ МВСУ (далі –Договір № 09), за яким сторони погодили, що Замовник забезпечить фінансування будівництва та/або придбання житла для військовослужбовців в обсязі до 100 000 000,00 грн.

Відповідно до пунктів 2.2. - 2.4. Договору № 09 Замовник видає Генпідряднику замовлення-наряд на будівництво (придбання) житла за рахунок авансованих коштів з зазначенням: районів, населених пунктів, де необхідне житло; кількості квартир та бажаної структури житла по кожному населеному пункту; орієнтовного графіка здачі житла по кожному населеному пункту. Генпідрядник протягом 1 місяця з моменту отримання замовлення-наряду пропонує на розгляд Замовнику варіанти вирішення проблеми забезпечення житлом військовослужбовців по кожному регіону та протягом 15 днів з моменту узгодження вибраних варіантів передає на затвердження графік введення житла в експлуатацію, кошторис, калькуляцію вартості 1 квадратного метра загальної площі житла, які з моменту затвердження Замовником стають невід’ємною частиною цього договору.

В пункті 3.3. Договору № 09 сторони передбачили, що загальна сума фінансування (пункт 2.1. даного договору), графік здачі житла в експлуатацію та ціна 1 квадратного метра загальної площі житла (пункт 2.4. даного договору), після затвердження Замовником можуть бути змінені тільки за письмовою згодою сторін, а відповідно до пункту 3.4. цього Договору № 09 вартість робіт Позивача при будівництві та послуг при придбанні включається у загальну вартість житла.

Згідно пункту 4. Договору № 09, Генпідрядник, отримуючи в якості платежу за житло інвестиційні кошти, має право на самостійне вирішення питань про використання цих коштів для забезпечення фінансування будівництва (придбання) житла.

Відповідно до пункту 5. Договору № 09, його чинність закінчується після виконання обома сторонами своїх зобов’язань за цим договором в повному обсязі. Договір припиняє свою дію в порядку, передбаченому законодавством.

Водночас, 29.04.1998р. на спільній нараді по питанням будівництва (придбання) житла для військовослужбовців ГУ ВВ МВСУ, ЗАТ “Укртара-Інвест” та TOB “Торгсервіс ЛТД” підписали протокол, згідно якого, з урахуванням вимог Постанови КМУ № 568 від 27.04.1998р., кінцевим терміном завершення будівництва житла у всіх регіонах, визначено 01.01.2002р.

При цьому, у розділі 1 Договору № 09 вказується на його особливий характер та на спеціальні акти, що регулюють правовідносини за цим договором. Зокрема, йдеться про пункт 2 Положення про інвестування будівництва та придбання житла для військовослужбовців Збройних Сил України, затвердженим Указом Президента України № 240/93 від 01.07.1993р., яким передбачено, що взаємовідносини між учасником інвестиційної діяльності (Міністерство оборони України) та інвесторами здійснюються на підставі угод (контрактів). В угоді (контракті) обумовлюється використання інвестиційних коштів виключно на вирішення житлової проблеми військовослужбовців шляхом: будівництва силами українських або іноземних будівельних організацій (фірм) жилих містечок (кварталів, будинків) на умовах здачі житла “під ключ” у комплексі з інженерними комунікаціями та спорудами соціально-побутової та торговельної інфраструктури; купівлі квартир або будинків у Рад народних депутатів, підприємств і організацій різних форм власності та громадян.

Також, пунктом 3.1. Договору № 09 визначено, що житло для ГУ ВВ МВС України будується або буде придбано ТОВ “Укртара-Інвест” в рамках спільної з ТОВ “Торгсервіс ЛТД” діяльності згідно з договором про спільну діяльність № 11 від 10.03.1998р., за яким Відповідач та ТОВ “Торгсервіс ЛТД” об’єднали свої засоби та зусилля з метою будівництва житла для військовослужбовців ВВ МВСУ та членів їх сімей на загальну суму 45000000, 00 грн. та погодили внесення у спільну діяльність дебіторської заборгованості, а ведення спільної діяльності було покладено на відповідача.

Крім того, рішенням господарського суду міста Києва від 28.04.2009р. у справі № 32/54 за позовом ЗАТ “Укртара-Інвест” до ТОВ “АФС-Київ” та ГУ ВВ МВСУ про визнання недійсним договору підряду № 09 від 10.03.1998р., яке набрало законної сили, було встановлено, що даний договір не є договором підряду на капітальне будівництво, незважаючи на те, що у назві договору вживається термін “договір підряду”, а сторони іменуються “замовник” та “генпідрядник”, є договором комісії.

Під час розгляду даної справи судами було також встановлено, що Відповідач свої зобов’язання за Договором № 09 виконав тільки частково, передавши Позивачу протягом 1998-2002 років за актами прийому-передачі житла, житлову площу у вигляді квартир на загальну суму 6 474 093,85 грн.

У зв’язку з цим, 02.06.2002р. Позивач звернувся до Відповідача з претензією № 3/23/1-П/421 щодо передачі житла для військовослужбовців, однак, останній відповіді на претензію не надав і дебіторську заборгованість, не погасив.

Предметом спору у даній справі є вимоги за первісним позовом, з урахуванням уточнень до позовних вимог, про стягнення 128958281,02 грн., з яких: 38525906,15 грн. –боргу і 90432374, 87 грн. –збитків, з посиланням на неналежне виконання умов договору підряду, а зустрічним позовом –про визнання недійсним Договору № 09 від 10.03.1998р.

Суд апеляційної інстанції, на підставі встановлених обставин справи та, з урахуванням положень ст.ст. 151, 161, 203, 216, 469 ЦК УРСР і умов Договору № 09, посилаючись на те, що строк виконання зобов’язань за цим договором закінчився ще 01.01.2002р., тоді як Відповідач свої зобов’язання у повному обсязі не виконав, в результаті чого, у нього утворилась дебіторська заборгованість у розмірі 38525906, 15 грн. та, водночас, з урахуванням того, що Позивачем не було доведено в суді обґрунтування обставин, з якими закон пов’язує наявність збитків, дійшов висновку про правомірність рішення суду першої інстанції щодо часткового задоволення первісного позову –про стягнення з Відповідача на користь Позивача 38525906,15 грн. боргу і відмову в стягненні суми збитків, та залишення цього судового рішення без змін.

Щодо зустрічних позовних вимог, то суд апеляційної інстанції також погодився з висновками суду першої інстанції про залишення цих вимог без розгляду, на підставі п. 2 ч. 1 ст. 81 ГПК України, з огляду на те, що ЗАТ “Укртара-Інвест” було подано до суду заяву про залишення його зустрічного позову без розгляду, у зв’язку з тим, що спір про визнання недійсним договору підряду № 09 від 10.03.1998р. фактично вже було розглянуто та вирішено судом у іншій справі – № 32/54.

Вказані висновки суду апеляційної інстанції, відповідають фактичним обставинам справи та наявним матеріалам і ґрунтуються на правильному застосуванні норм матеріального права, із дотриманням процесуальних норм.

Доводи касаційної скарги не спростовують висновків апеляційного господарського суду, а тому підстав для зміни чи скасування постанови суду апеляційної інстанції, не вбачається.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117 –1119, 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, –

П О С Т А Н О В И В :

Касаційну скаргу Закритого акціонерного товариства “Укртара-Інвест” залишити без задоволення, а постанову Київського апеляційного господарського суду від 29.11.2010р. у справі № 5/384 –без змін.

Головуючий - суддя Козир Т.П.

Судді Мамонтова О.М.

Малетич М.М.