Ухвала суду № 14230695, 05.01.2011, Апеляційний суд Кіровоградської області

Апеляційний суд Кіровоградської області

Справа № 10-5/11 Головуючий у суді І-ї інстанції Черненко

Категорія - Доповідач у суді ІІ-ї інстанції Палічук А. О.

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05.01.2011 колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Кіровоградської області у складі :

головуючого судді Драного О.П.,

суддів Палічука А.О., Ремеза П.М.,

при секретарі

за участі прокурора Олійника І.М.

розглянула у відкритому судовому засіданні у м. Кіровограді апеляцію захисника ОСОБА_2 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_3 на постанову Ленінського районного суду м. Кіровограда від 17 грудня 2010 року, якою щодо

ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця с. Митрофанівка Олександрійського району Кіровоградської області, українця, громадянина України, не одруженого, раніше не судимого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1,

обвинуваченого у вчиненні злочинів, передбачених ст. 212, ч. 3 ст. 27, ч. 3 ст. 212, ч. 3 ст. 27, ч. 2, 3 ст. 358, ч. 3 ст. 27, ч. 2 ст. 366 КК України, продовжено строк тримання під вартою до чотирьох місяців, -

ВСТАНОВИВ:

Органами досудового слідства ОСОБА_3 обвинувачується у скоєнні злочинів, передбачених ч. 3 ст. 27, ч.2,3 ст. 358, ч. 3 ст. 27, ч. 2 ст. 366, ч. 3 ст. 27, ч. 3 ст. 212 КК України.

ОСОБА_3 предявлено обвинувачення у тому, що ОСОБА_4, будучи засновником ТОВ «Агромет і К»(код ЄДРПОУ 32744668), посягаючи на встановлений законодавством України порядок здійснення підприємницької діяльності, порядок державної реєстрації суб'єктів підприємницької діяльності і права власності, діючи в порушення ст. 1 Закону України «Про підприємництво»№ 698-ХІІ від 07.02.1991г., згідно якого «Підприємництво - це безпосередня самостійна, систематична, на власний ризик діяльність по виробництву продукції, виконанні робіт, наданню послуг з метою отримання прибутку, яка здійснюється фізичними і юридичними особами, зареєстрованими як суб'єкти підприємницької діяльності в порядку, встановленому законом», ст. 10 вищезгаданого Закону, якою передбачено, що «підприємець зобов'язаний не заподіювати збитку природному середовищу, не порушувати права і інтереси громадян, підприємств, установ, організацій і держави, які охороняються законом», і порушуючи інші норми законодавства України, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх протиправних дій, передбачаючи настання суспільно небезпечних наслідків у вигляді спричинення матеріального збитку охоронюваним законом інтересам держави і свідомо допускаючи їх настання, маючи намір на отримання незаконного доходу, діючи умисно з корисливих мотивів, в травні 2008 року вирішив систематично займатися ухиленням від сплати податків в особливо великих розмірах групою осіб, за рахунок безпідставного формування податкового кредиту та валових витрат з неодноразовою підробкою і використанням підроблених офіційних документів і службовим підробленням.

Для реалізації свого злочинного наміру в цей же час він залучив своїх знайомих, жителів м. Олександрія - директора ТОВ «Агромет і К»(код ЄДРПОУ 32744668) ОСОБА_3, фізичну особу - підприємця ОСОБА_5 (ПІН НОМЕР_1), яких поставив до відома про розроблений ним злочинний план, направлений на досягнення загально-злочинного результату з ухилення від сплати податків товариством «Агромет і К»з використанням підроблених офіційних документів по начебто проведених операціях з придбання товарів (робіт, послуг) від платника податку на додану вартість - ФОП ОСОБА_5 при фактичному придбанні товарів (робіт, послуг) від різноманітних суб'єктів господарювання, які не є платниками податку на додану вартість та здійснюють реалізацію товарів без документального оформлення операцій і пояснив відведену ОСОБА_3 та ОСОБА_5 роль співучасників у скоєнні злочину, яку останні усвідомили як участь в досягненні мети щодо умисного ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах товариством «Агромет і К»з використанням підроблених офіційних документів, підроблення документів, які надають права та службового підроблення і, як наслідок, отримання неконтрольованого державою доходу.

ОСОБА_3 та ОСОБА_5, усвідомивши суть відведеної їм ОСОБА_4 ролі співучасників у здійсненні розробленого ОСОБА_4 злочинного плану, досягли домовленості про розміри суми винагороди за виконання відведеної кожному ролі.

Всі учасники групи по реалізації зазначеного спільного злочинного плану з кінцевим результатом у вигляді ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах, підроблення документів, використання підроблених документів та службового підроблення, усвідомлювали, що загальний контроль за виконанням окремих злочинних дій всіма співучасниками злочину, координацію таких дій і спрямування загальних зусиль на виконання запланованих злочинів буде здійснювати ОСОБА_4, який розробив даний злочинний план, об'єднав всіх співучасників для вчинення злочину, розподілив обов'язки між ними, тобто він виконуватиме роль організатора вчинюваних злочинів та керуватиме підготовкою і вчиненням запланованих злочинів. Крім того, всі учасники групи усвідомлювали, що безпосереднім виконавцем запланованого злочину буде ОСОБА_3, який, згідно наказу №4 від 15.06.2005 року працює на посаді директора ТОВ «Агромет і К», зареєстрованого розпорядженням Олександрійського міського голови №п-19-р від 02.03.2004 року, діючого на підставі статуту і свідоцтва про державну реєстрацію від 02.03.2004 року №НОМЕР_2, взятого на податковий облік в органах державної податкової служби м.Олександрія 10.03.2004 року за №1596, тобто є службовою особою і згідно положень статуту підприємства виконує адміністративно-господарські обов'язки з управління та розпорядження майном ТОВ «Агромет і К»та організаційно-розпорядчі обов'язки по здійсненню керівництва виробничою діяльністю працівників ТОВ «Агромет і К», а ОСОБА_5, будучи з 15.01.2007 року зареєстрованим згідно встановленого діючим законодавством України порядку громадянином-підприємцем, перебуваючи на податковому обліку в Олександрійській ОДПІ, зареєстрований за вказівкою ОСОБА_6 з 06.05.2008 року як платник податку на додану вартість, виконуватиме роль пособника у вчиненні даного злочину і підписуватиме первинні бухгалтерські документи (рахунки, накладні, податкові накладні та ін.) з внесеними до них неправдивими даними за безтоварними угодами укладеними з ТОВ «Агромет і К», які передбачатимуть поставки зернових для зазначеного підприємства, що не виражатимуться зовні у матеріально фіксованій формі і таким чином, з метою виведення з-під загрози притягнення до кримінальної відповідальності основних співучасників даного економічного злочину, а саме ОСОБА_4 та ОСОБА_3, буде забезпечувати їх підробленими первинними бухгалтерськими документами (рахунками, накладними, податковими накладними та ін.) з внесеними до них неправдивими даними про постачання ТОВ «Агромет і К»зернових, чим надаватиме запланованим злочинним зв'язкам вигляд зв'язків господарських. Для ведення бухгалтерського і податкового обліку ТОВ «Агромет і К» у 2008 році та у І півріччі 2009 року ОСОБА_4 залучив жительку м. Олександрія - головного бухгалтера ЗАТ «Олександрійська спеціалізована пересувна механізована колона №2»ОСОБА_7 (Згідно Акту перевірки головний бухгалтер ТОВ «Агромет і К»з 01.07.2006 року по 01.06.2007 року та з 15.05.2009 року по 31.05.2009 року), не поставивши її до відома про загальну мету умисного ухилення від сплати податків, підроблення документів, їх використання та службове підроблення при відображенні в бухгалтерському обліку та податковій звітності ТОВ «Агромет і К»безтоварних операцій з ФОП ОСОБА_5 по підроблених документах.

Для ведення бухгалтерського і податкового обліку ТОВ «Агромет і К»протягом червня-грудня 2009 року ОСОБА_4 залучив жительку м. Олександрія - головного бухгалтера ТОВ «Агромет і К»ОСОБА_9

Реалізовуючи спільний злочинний план, направлений на ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах, для здійснення закупівлі сільгосппродукції від населення, підприємців, фермерів, які не є платниками ПДВ, а також від фермерів які є платниками ПДВ, з постачанням сільгосппродукції на різноманітні ХПП та елеватори на картку ТОВ «Агромет і К», без документального оформлення таких фінансово-господарських операцій, ОСОБА_4 підшукав та залучив мешканців м. Олександрія - працівників ТОВ «Олександрійська зерноторгова компанія»ОСОБА_10 та ОСОБА_11, не поставивши їх до відома про загальну мету умисного ухилення від сплати податків при відображенні в обліках та звітності ТОВ «Агромет і К»таких операцій з придбання сільгосппродукції.

Розроблений ОСОБА_4 злочинний план під його загальним керівництвом та координацією та з його безпосередньою участю, ОСОБА_3 і ОСОБА_5 виконали протягом липня 2008 року - 31 грудня 2009 року, із залученням інших, необізнаних із загальним злочинним планом осіб, у п'ять взаємопов'язаних етапів.

На першому етапі реалізації спільного злочинного плану, направленого на ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах були створені формальні умови для ведення діяльності, зокрема, за вказівкою ОСОБА_4 проведена реєстрація ФОП ОСОБА_5 платником ПДВ, відкриті банківські рахунки ФОП ОСОБА_5, оформлені формальні угоди між ТОВ «Агромет і К»та ФОП ОСОБА_5 про начебто наявний намір товариства «Агромет і К»придбавати у ФОП ОСОБА_5 сільськогосподарську продукцію.

На другому етапі для створення зовнішнього вигляду придбання товариством «Агромет і К»сільгосппродукції начебто від ФОП ОСОБА_5 тобто створення видимості товарності операцій між ТОВ «Агромет і К»та ФОП ОСОБА_5 фактично здійснювалось придбання сільгосппродукції поза господарською діяльністю ТОВ «Агромет і К»за готівкові кошти без документального оформлення операцій від різноманітних юридичних та фізичних осіб, із подальшим забезпеченням переведення таких операцій в розряд легальних шляхом постачання сільгосппродукції на елеватори як від ТОВ «Агромет і К»по накладних ТОВ «Агромет і К»та облікуванням на елеваторах на картку ТОВ «Агромет і К».

На третьому етапі забезпечена зовнішня видимість того, що ТОВ «Агромет і К»здійснило розрахунки за начебто придбану від ФОП ОСОБА_5 сільгосппродукцію безготівковими коштами через банківську установу шляхом списання коштів з рахунку ТОВ «Агромет і К»на рахунок ФОП ОСОБА_5, які фактично не використовувались в господарській діяльності ФОП ОСОБА_5 на закупівлю сільгосппродукції.

На четвертому етапі з метою подальшого безпідставного формування в облікових регістрах та звітності податкового кредиту ТОВ «Агромет і К», проведено оформлення первинних документів - накладних, податкових накладних, рахунків-фактур від ФОП ОСОБА_5 на адресу ТОВ «Агромет і К»з внесеними до них недостовірними даними про начебто здійснені господарські операції із постачання сільгосппродукції та необхідність проведення за неї розрахунків.

На п'ятому етапі, за наявності формальних, не відповідаючих дійсності підстав у вигляді проведених з ФОП ОСОБА_5 безпідставних розрахунків за начебто придбану сільгосппродукцію та у вигляді первинних документів - накладних та податкових накладних, складених по начебто проведених з ФОП ОСОБА_5 операціях, усвідомлюючи, що вказана господарська діяльність фактично не здійснювалась, а її документально створена видимість використовується з метою доведення до кінця розробленого злочинного плану направленого на умисне ухилення від сплати податків, були складені податкові декларації ТОВ «Агромет і К»з безпідставним відображенням в складі податкового кредиту результатів начебто проведених фінансово-господарських операцій з ФОП ОСОБА_5 та як наслідок заниженим об'єктом оподаткування та належними до сплати в бюджет сумами податку на додану вартість, які надані до Олександрійської ОДГП.

Згідно спільно розробленого плану кожен учасник групи за своїм статусом виконував суворо відведену йому функцію.

Так, ОСОБА_4, будучи організатором і активним членом групи, здійснював загальне керівництво групою, керував підготовкою та вчиненням злочинів, спрямовував та координував в т.ч. за рахунок особистих розпоряджень зусилля членів групи та задіяних до діяльності групи осіб незалежно один від одного на вчинення певних дій з їх логічним наслідком вчинення спланованого ним злочину по ухиленню від сплати податків, в т.ч. щодо спрямування обсягу і руху коштів по нібито договірних правовідносинах та їх отримання в касах банків, складання, підписання, використання та видачі підроблених документів як від ТОВ «Агромет і К»так і від ФОП ОСОБА_5, акумулював та розподіляв незаконно отриманий дохід.

ОСОБА_3 будучи виконавцем, обіймаючи посаду директора ТОВ «Агромет і К»здійснював підписання договірних, фінансових (платіжні доручення), первинних (накладні), звітних (податкові декларації) документів підприємства з внесеними до них недостовірними даними, створюючи видимість фактично не існуючих господарських та фінансових операцій між ТОВ «Агромет і К»та ФОП ОСОБА_5, які згідно встановленого порядку підлягали відображенню в облікових та звітних регістрах, доводячи тим самим до кінця злочинний план, направлений на умисне ухилення від сплати податків.

ОСОБА_5 будучи пособником, являючись приватним підприємцем, здійснював за вказівками ОСОБА_4 та ОСОБА_3 підписання складених з внесенням недостовірних даних первинних документів по неіснуючих фактично взаємовідносинах з ТОВ «Агромет і К», проводив зняття зі своїх рахунків готівкових коштів для їх використання не у власній діяльності, а іншими особами для закупівлі сільгосппродукції, безпідставно декларував в своїй звітності дані про начебто наявність операцій з продажу товарів на ТОВ «Агромет і К», створюючи тим самим умови для доведення до кінця спільного злочинного плану направленого на умисне ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах.

Безпосередньо, з метою виконання розробленого злочинного плану направленого на умисне ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах, неодноразову підробку, використання підроблених документів та службове підроблення групою осіб, засновник ТОВ «Агромет і К»ОСОБА_4 в травні 2008 року запропонував приватному підприємцю ОСОБА_5, за винагороду виступити постачальником первинних документів - накладних, податкових накладних на ТОВ «Агромет і К», для можливості оприбуткування та проведення по обліках і звітності підприємства на підставі цих документів фактично здійснених господарських операцій з придбання сільгосппродукції від різноманітних суб'єктів господарювання, фізичних осіб, які здійснюють реалізацію сільгосппродукції за готівку, без документального оформлення чи не є платниками ПДВ, на що ОСОБА_5 надав згоду.

Оскільки ФОП ОСОБА_5 не був зареєстрованим на час здійснення пропозиції платником податку на додану вартість, то для можливості розпочати зазначені відносини, за вказівкою ОСОБА_4 він надав до Олександрійської ОДПІ заяву про реєстрацію платником податку на додану вартість та 06.05.2008 року був зареєстрованим платником ПДВ про що отримав відповідне свідоцтво за № 100114413 та повідомив ОСОБА_4

З метою можливості втілення в життя злочинного плану в частині створення видимості проведення розрахунків товариства «Агромет і К»з ФОП ОСОБА_5 за сільгосппродукцію та фактичного виведення грошових коштів з контрольованого та прозорого обігу по рахунках ТОВ «Агромет і К»і як наслідок їх отримання в своє не неконтрольоване розпорядження, в т.ч. для закупівлі сільгосппродукції за готівку з порушенням ведення касових операцій, без документального оформлення, ОСОБА_4 надав розпорядження ФОП ОСОБА_5 відкрити як приватному підприємцю розрахунковий рахунок в Олександрійському відділенні №16 філії ВАТ КБ «Надра»Кіровоградського РУ (МФО 323624), де у ТОВ «Агромет і К»вже був відкритий поточний гривневий рахунок № НОМЕР_3, і з якого планувалось знімати незаконно перераховану готівку. На виконання вказівок останнього, ФОП ОСОБА_5 в зазначеній банківській установі 07.06.2008 року особисто відкрив поточний рахунок № НОМЕР_4.

Крім того, враховуючи нестабільний стан ВАТ КБ «Надра», затримку в проведенні платежів, ОСОБА_4 для досягнення вищезазначеної злочинної мети та створення допоміжного каналу роботи схеми із незаконного зняття готівки, надав розпорядження ФОП ОСОБА_5 на відкриття як приватному підприємцю розрахункового рахунку в відділенні № 22 філії «Придніпровське регіональне управління»ВАТ «Банку «Фінанси та Кредит»(МФО 331564), де у ТОВ «Агромет і К»був вже відкритим поточний рахунок №НОМЕР_5. На виконання злочинного плану, діючи за вказівкою ОСОБА_4, ФОП ОСОБА_5 16.07.2008 року відкрив в зазначеній банківській установі поточний рахунок №НОМЕР_5, а 22 жовтня 2009 року відкрив в Олександрійському відділенні №1 Кіровоградського РУ РБ ВАТ «Ерсте Банк»поточний рахунок №НОМЕР_6.

Продовжуючи втілення в життя узгодженого з членами групи - ОСОБА_3 та ОСОБА_5 злочинного плану, ОСОБА_4 надав не поставленій до відома бухгалтеру ОСОБА_7 вказівку скласти договір щодо придбання від ФОП ОСОБА_5 сільгосппродукції в асортименті з умовою поставки - «франко-елеватор»та способом доставки - транспортом продавця. В свою чергу ОСОБА_5 діючи на виконання узгодженого плану дій, за розпорядженням ОСОБА_4, надав для складання договору бухгалтеру ОСОБА_7 свої особисті реквізити як приватного підприємця із даними щодо місця реєстрації - АДРЕСА_2, коду ОКПО - 32744668, індивідуального податкового номеру - НОМЕР_9, контактного телефону - НОМЕР_7 - НОМЕР_8, наявних розрахункових рахунків № НОМЕР_4 в філії ВАТ КБ «Надра»Кіровоградського РУ та № НОМЕР_5 в філії ПРУ ВАТ «Банк «Фінанси та Кредит».

При цьому і ОСОБА_4, і ОСОБА_3, і ОСОБА_5 усвідомлювали, що виконують спільний, розроблений ОСОБА_4 злочинний план, кінцевим результатом якого є ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах, з неодноразовою підробкою і використанням підроблених офіційних документів і службовим підробленням групою осіб, та що фактично ніякого постачання сільгосппродукції від ФОП ОСОБА_5 на ТОВ «Агромет і К»здійснюватись не буде.

На виконання розпоряджень ОСОБА_4 та за наданими особисто від ОСОБА_5 реєстраційними даними, необізнана про злочинні наміри останніх бухгалтер ОСОБА_7, за наявною в неї в комп'ютері типовою формою, під банківський рахунок ФОП ОСОБА_5 №НОМЕР_4, у приміщенні офісу ТОВ «Агромет і К»за адресою м. Олександрія, вул. Заводська, 2-А, у невстановлений досудовим слідством час, склала договір купівлі-продажу за № 1-07-08 від 10.07.2008 року про начебто наявний намір ТОВ «Агромет і К» придбавати у ФОП ОСОБА_5 протягом липня-грудня 2008 року сільськогосподарську продукцію, а також під банківський рахунок ФОП ОСОБА_5 № НОМЕР_5, який був відкритий 16.07.2008 року, склала договір купівлі-продажу №2-07-08, датувавши його фактично „заднім" числом -10 липня 2008 року про начебто наявний намір ТОВ «Агромет і К»придбавати у ФОП ОСОБА_5 сільгосппродукцію протягом липня 2008 року - червня 2009 року.

Продовжуючи злочинну діяльність, направлену на умисне ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах, з неодноразовою підробкою і використанням підроблених офіційних документів і службовим підробленням групою осіб, в липні 2009 року, більш точна дата досудовим слідством не встановлена, працююча на посаді головного бухгалтера ТОВ «Агромет і К»ОСОБА_9, за вказівкою ОСОБА_4, за наявною в неї в комп'ютері типовою формою, в приміщенні офісу ТОВ «Агромет і К»за адресою м.Олександрія, вул.Заводська, 2-А, у невстановлений досудовим слідством час, склала договір купівлі-продажу за № 1-01-07 від 01.07.2009 року про начебто наявний намір ТОВ «Агромет і К»придбавати у ФОП ОСОБА_5 протягом липня-грудня 2009 року сільськогосподарську продукцію.

Завершуючи перший етап загально відомого вказаним членам злочинної групи плану з підготовки до умисного ухилення від сплати податків, вказані формальні договори в приміщенні офісу ТОВ «Агромет і К»за адресою м. Олександрія, вул. Заводська, 2-А, у невстановлений досудовим слідством час, були підписані зі сторони зазначеного підприємства директором ОСОБА_3 та зі сторони ФОП ОСОБА_5 особисто ОСОБА_5

Продовжуючи свою злочинну діяльність, втілюючи другий етап розробленого злочинного плану щодо умисного ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах, для створення зовнішнього вигляду придбання товариством «Агромет і К»сільгосппродукції начебто від ФОП ОСОБА_5, тобто створення видимості товарності операцій між вказаними суб'єктами господарювання, а фактично для проведення закупівлі сільгосппродукції поза господарською діяльністю ТОВ «Агромет і К»від різноманітних юридичних та фізичних осіб (населення, підприємців, фермерів, фермерських господарств, сільгосппідприємств) без документального оформлення таких операцій з купівлі-продажу, ОСОБА_4 за винагороду залучив до здійснення таких закупівель своїх знайомих - працівників ТОВ «Олександрійська зерноторгова компанія»необізнаних про вчинюваний злочин, ОСОБА_10 та ОСОБА_11, професійна діяльність яких була пов'язана з пошуком потенційних постачальників сільгосппродукції на елеватори та які володіли даними щодо фермерів та фермерських господарств Олександрійського та розташованих поблизу районів. Крім того, в схему закупівлі сільгосппродукції поза господарською діяльністю ТОВ «Агромет і К», на рівні з ОСОБА_10 та ОСОБА_11, за не встановлених слідством обставин були залучені інші, не встановлені слідством особи.

Для забезпечення здійснення своїх злочинних намірів щодо отримання неконтрольованих доходів, в т.ч. за рахунок ухилення від сплати податків, одним із необхідних складових яких була закупівля сільгосппродукції від різноманітних юридичних та фізичних осіб без документального оформлення таких операцій, як проведених товариством «Агромет і К», тобто для забезпечення закупівлі сільгосппродукції поза межами діяльності підприємства, однак для подальшого формального відображення таких операцій в обліках та звітності підприємства як начебто здійснених між ФОП ОСОБА_5 та ТОВ «Агромет і К», ОСОБА_4 протягом липня 2008 року - грудня 2009 року, більш точної дати не встановлено, у невстановленому досудовим слідством місці надавав ОСОБА_10, ОСОБА_11 та іншим невстановленим слідством особам необхідні для неконтрольованих державними податковими та іншими контролюючими і правоохоронними органами розрахунків з постачальниками сільгосппродукції готівкові грошові кошти, загальна сума яких досудовим слідством не встановлена, які ОСОБА_5, за вказівкою ОСОБА_4 знімав з вищевказаних, відкритих на його ім'я банківських рахунків. В подальшому готівкові кошти від ОСОБА_10, ОСОБА_11 та інших не встановленим слідством осіб отримували власники сільгосппродукції після здачі продукції на елеватори на картку ТОВ «Агромет і К» з визначенням при здачі чистої ваги, за якою і проводився розрахунок.

Крім того, для здійснення вищезазначеного злочинного плану ОСОБА_4 або за його розпорядженням директор ТОВ «Агромет і К»ОСОБА_3 чи бухгалтер ОСОБА_7 надавали ОСОБА_10, ОСОБА_11 та іншим невстановленим слідством особам незаповнені бланки накладних з проставленою на них печаткою ТОВ «Агромет і К»для їх розповсюдження різноманітними способами (особисто та опосередковано через представників елеваторів, спільних знайомих) серед осіб, бажаючих здійснити ніким не контрольовану реалізацію сільгосппродукції за готівку, без документального підтвердження таких операцій та по яких сільгосппродукція повинна була постачатись на елеватори ЗАТ «Користівське ХПП», ВАТ «Куцівський елеватор», ВАТ «ХПП Добронадіївське», ТОВ «Украгроком», «Сщасливська філія ТОВ «Нікопольська ЗТК»з облікуванням на картку ТОВ «Агромет і К», з якими ТОВ «Агромет і К»в особі директора ОСОБА_3 за сприяння ОСОБА_4 були укладені договори на приймання та зберігання зернових культур.

Таким чином, за рахунок використання розповсюджених серед різноманітних постачальників бланків накладних ТОВ «Агромет і К», по яких сільгосппродукція завозилась на вище перераховані елеватори і ХПП та офіційно обліковувалась на картці ТОВ «Агромет і К», як належна ТОВ «Агромет і К»з видачею відповідних підтверджуючих «складських квитанцій на зерно», фактично за організованою ОСОБА_4, доведеною до членів злочинної групи ОСОБА_3, ОСОБА_5 та їх спільними зусиллями використаною схемою, відбувалось переведення придбаних обсягів сільгосппродукції внаслідок неконтрольованих державою протизаконних операцій з її придбання за готівку, без документального оформлення, без сплати ПДВ - до зовні прозорої та контрольованої, але по суті незаконної діяльності ТОВ «Агромет і К», відповідно до якої придбана поза діяльністю ТОВ «Агромет і К»за готівку і без документального підтвердження сільгосппродукція, з метою подальшої реалізації вже підприємством ТОВ «Агромет і К»та отримання як контрольованих, так і не контрольованих доходів підлягала оприбуткуванню, проведенню по обліках та звітності підприємства за рахунок безпідставного документального оформлення її придбання як від ФОП ОСОБА_5

При цьому ФОП ОСОБА_5 фактично протягом липня 2008р. - грудня 2009р. закупівлю сільгосппродукції від вищеперелічених осіб не здійснював, угод на придбання не укладав, первинні документи, довіреності на отримання товарно-матеріальних цінностей не підписував, а також не займався і подальшим постачанням, реалізацією сільгосппродукції товариству «Агромет і К», про що достовірно були обізнані інші члени групи - ОСОБА_4 та ОСОБА_3

Безпосередньо протягом липня 2008р. - грудня 2009р. фактичними постачальниками сільгосппродукції за вищезазначених умов та обставин на елеватори, з облікуванням на картку ТОВ «Агромет і К»виступили підприємці - фізичні особи, фермери, які мешкають на території Кіровоградської області і не являються платниками податку на додану вартість, а також інші невстановлені слідством особи.

Засновник ТОВ «Агромет і К»ОСОБА_4, маючи єдиний узгоджений з членами групи ОСОБА_3 та ОСОБА_5 злочинний намір на умисне ухилення від сплати податків шляхом безпідставного формування податкового кредиту та валових витрат ТОВ «Агромет і К»за рахунок фіктивних операцій з ФОП ОСОБА_5, достовірно знаючи про фактичну відсутність дійсних договірних взаємовідносин з ФОП ОСОБА_5 щодо придбання від нього сільгосппродукції та достовірно володіючи даними про відсутність господарських операцій з придбання сільгосппродукції саме від ФОП ОСОБА_5, з метою створення вигляду легальності придбання сільгосппродукції від ФОП ОСОБА_5 з несенням фінансових витрат на її придбання та для створення умов подальшого декларування начебто проведених з ФОП ОСОБА_5 операцій, а фактично для виведення грошових коштів з контрольованого обігу по рахунках підприємства, їх оготівковування з подальшим використанням у власних потребах, в т.ч. на проведення поза господарською діяльністю «Агромет і К»закупівлі сільгосппродукції через ОСОБА_10, ОСОБА_11, та інших осіб за готівку без належного документального оформлення, домовився з обізнаним щодо злочинної схеми діяльності ФОП ОСОБА_5 про безпідставне перерахування грошових коштів з рахунків ТОВ «Агромет і К»на відкриті ФОП ОСОБА_5 в Олександрійському відділенні №16 філії ВАТ КБ «Надра»Кіровоградського РУ рахунок №НОМЕР_4, в відділенні № 22 філії ПРУ ВАТ «Банку «Фінанси та Кредит»рахунок №НОМЕР_5 та в Олександрійському відділенні №1 Кіровоградського РУ РБ ВАТ «Ерсте Банк»рахунок №НОМЕР_6.

На виконання спільного для ОСОБА_4, ОСОБА_3 і ОСОБА_5 плану направленого на досягнення злочинного результату у вигляді ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах групою осіб, директор ТОВ «Агромет і К» ОСОБА_3, за вказівкою ОСОБА_4, а також безпосередньо ОСОБА_4, надавали бухгалтеру ОСОБА_12, а з червня 2009 року бухгалтеру ОСОБА_9 дані про суми та підстави до перерахування коштів на рахунки ФОП ОСОБА_5, які не відповідали дійсності. На підставі зазначених даних, необізнана про вчинюваний злочин ОСОБА_13, а з червня 2009 року ОСОБА_9 здійснювали підготовку платіжних доручень щодо списання коштів з рахунків ТОВ «Агромет і К»на рахунки ФОП ОСОБА_5, із зазначенням в платіжних дорученнях призначення платежів «За сільгосппродукцію згідно договору № 2-07-08 від 10.07.2008 року»до червня 2009 року, а з липня по грудень 2009 року із зазначенням в платіжних дорученнях призначення платежів «За сільгосппродукцію згідно договору № 1-01-07 від 01.07.2009 року», тобто по договорах, умови яких фактично ніколи не виконувались. Підготовлені зазначеним чином платіжні доручення для забезпечення здійснення перерахування коштів за розпорядженням ОСОБА_4 були підписані ОСОБА_3, як особою, яка мала право на їх офіційний підпис, завірені печаткою та надані до банківської установи, по яких і проведені відповідні списання коштів з рахунків ТОВ «Агромет і К»на рахунки ФОП ОСОБА_5

Безпосередньо протягом липня 2008 року - червня 2009 року, здійснені перерахування грошових коштів з рахунків ТОВ «Агромет і К»на рахунки ФОП ОСОБА_5 з призначенням платежу «За сільгосппродукцію згідно договору № 2-07-08 від 10.07.2008 року», а упродовж липня-грудня 2009 року, здійснені перерахування грошових коштів з рахунків ТОВ «Агромет і К»на рахунки ФОП ОСОБА_5 з призначенням платежу «За сільгосппродукцію згідно договору № 1-01-07 від 01.07.2009 року»на загальну суму 24213823грн.

Завершуючи дії по виведенню грошових коштів з контрольованого і прозорого обігу ТОВ «Агромет і К»та по безпідставному створенню однієї з формальних умов формування податкового кредиту та витрат ТОВ «Агромет і К»по нібито проведених операціях з ФОП ОСОБА_5, грошові кошти на загальну суму 24213823грн., які безпідставно надходили на рахунки ФОП ОСОБА_5 від «Агромет і К», за попередньо досягнутою з ОСОБА_4 домовленістю, були за вирахуванням коштів за банківські послуги по касових операціях зняті готівкою з рахунків особисто ОСОБА_5 Кошти знімались по виписаних ОСОБА_5 для цього грошових чеках готівкою із зазначенням в них підстав - на «Закупівлю сільгосппродукції», однак фактично в подальшому ніколи не використовувались ФОП ОСОБА_5 в своїй господарській діяльності на зазначені цілі. Тобто, отримані від ТОВ «Агромет і К»грошові кошти в основній своїй масі не були направлені ФОП ОСОБА_5 на закупівлю сільгосппродукції із застосуванням для цього готівкових розрахунків в прозорих схемах роботи із відповідним складанням договірних, первинних та розрахункових документів, в результаті чого ФОП - ОСОБА_5 не придбаваючи товарно-матеріальних цінностей за готівку не міг відповідно провести їх подальшу реалізацію на адресу ТОВ «Агромет і К».

Отримані за вищевказаним порядком зі своїх рахунків грошові кошти ФОП ОСОБА_5 в повному обсязі після їх оготівковування передавав ОСОБА_4 в його не контрольоване державними органами розпорядження, якими останній розпорядився на свій власний розсуд, в т.ч. для проведення закупівлі сільгосппродукції через ОСОБА_10, ОСОБА_11 та інших не встановлених осіб за готівку в різноманітних фізичних та юридичних осіб, без відповідного документального оформлення операцій з придбання.

Продовжуючи свої злочинні дії, направлені на виконання розробленого злочинного плану по умисному ухиленню від сплати податків групою осіб за рахунок безпідставного формування в облікових регістрах та звітності податкового кредиту ТОВ «Агромет і К»шляхом видачі та використання підроблених документів ФОП ОСОБА_5, засновник ТОВ «Агромет і К»ОСОБА_4 достовірно знаючи, що завезена на ВАТ «Користівське ХПП»на складську картку ТОВ «Агромет і К»сільськогосподарська продукція закуплена фактично ОСОБА_10, ОСОБА_11 та іншими невстановленими слідством особами без документального оформлення за готівку від різноманітних фізичних та юридичних осіб, тільки не від ФОП ОСОБА_5, давав розпорядження не поставленій до відома про злочинні наміри ОСОБА_7, а в подальшому з червня 2009 року ОСОБА_9, які свого часу вели бухгалтерський і податковий облік ТОВ «Агромет і К», по наявних на підприємстві даних з елеваторів щодо обсягів поставленої на картки ТОВ «Агромет і К»сільгосппродукції та даних щодо списаних коштів на рахунки ФОП ОСОБА_5 за начебто придбану в нього сільгосппродукцію, здійснювати складання первинних документів - накладних, податкових накладних, рахунків-фактур ФОП ОСОБА_5 на адресу ТОВ «Агромет і К»з фактично недостовірними даними про начебто здійснені господарські операції із реалізації сільгосппродукції від ФОП ОСОБА_5 по договорах № 2-07-08 від 10.07.2008р. і № 1-01-07 від 01.07.2009р. та необхідність проведення за неї розрахунків, що і виконувалось ОСОБА_7 протягом липня 2008р. - травня 2009р. та ОСОБА_9 протягом червня-грудня 2009р., більш точної дати слідством не встановлено, шляхом набору на комп'ютері в офісі ТОВ «Агромет і К»та роздрукування у вигляді заготовок для підписання зазначених первинних документів.

Відповідно до вимог п. 7.2.6 та 7.4.5 Закону України «Про податок на додану вартість»№ 168/97-ВР від 03.04.1997 року, податкова накладна є підставою для нарахування податкового кредиту та не дозволяється включення до складу податкового кредиту суми сплаченого (нарахованого) податку у зв'язку з придбанням товарів, не підтверджені податковими накладними. У разі, коли на момент перевірки платника податку органом ДПС суми податку, попередньо включені до складу податкового кредиту залишаються не підтвердженими податковими накладними, платник податку несе відповідальність у вигляді фінансових санкцій, нарахованих на суму не підтвердженого податкового кредиту. Таким чином податкова накладна є тим офіційним документом який згідно з вимогами 7.2.6 та 7.4.5 Закону України «Про податок на додану вартість»за його наявності надає відповідні права покупцю на нарахування та декларування податкового кредиту в податковій звітності з ПДВ.

ФОП ОСОБА_5, усвідомлюючи свою роль як пособництво в досягненні спільної з ОСОБА_4 та ОСОБА_3 мети щодо умисного ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах групою осіб, достовірно знаючи, що, фактично ніякі фінансово-господарська операції за договорами купівлі - продажу № 2-07-08 від 10.07.08р. в № 1-01-07 від 01.07.2009р з ТОВ «Агромет і К»здійснюватись не будуть, а зазначені договори призначені для маскуванні злочинної діяльності ТОВ «Агромет і К»по ухиленню від сплати податків в особливо великих розмірах, використовуючи зазначені фіктивні договори для прикриття подальшої злочинної діяльності, на виконання спільного з ОСОБА_3 та ОСОБА_4 злочинного умислу спрямованого на ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах, за вказівкою останнього, протягом липня 2008 року -31 грудня 2009 року, більш точної дати досудовим слідством не встановлено, в приміщенні офісу ТОВ «Агромет і К», яке розташовувалось за адресою: м. Олександрія, вул. Заводська, 2-А, по мірі надходження відповідних вказівок від ОСОБА_4, повторно, підписував і завіряв своєю печаткою ФОП ОСОБА_5 рахунки, накладні, податкові накладні та розрахунки коригування кількісних і вартісних показників податкових накладних, з внесеними до них неправдивими даними про поставки ФОП ОСОБА_5 для ТОВ «Агромет і К»у зазначеному періоді сільськогосподарської продукції на загальну суму 24213823,53грн., в т.ч. ПДВ 4035637,27грн.

Продовжуючи дії по створенню підстав для начебто належного, документально підтвердженого відображення в обліку та звітності ТОВ «Агромет і К»сум податкового кредиту та витрат по начебто проведених операціях з придбання сільгосппродукції від ФОП ОСОБА_5, підписані ОСОБА_5 і видані на адресу ТОВ «Агромет і К»товарні накладні в свою чергу були підписані директором ТОВ «Агромет і К»ОСОБА_3 в графі «Отримав»при фактичній відсутності фактів придбання сільгосппродукції від ФОП ОСОБА_5

Причетність ОСОБА_5 та ОСОБА_3 до підписання вищевказаних договорів, накладних, податкових накладних і коригуючи розрахунків кількісних і вартісних показників податкових накладних ФОП ОСОБА_5, тобто до підробки вказаних документів підтверджується висновками судово-почеркознавчих експертиз № 1982/02 від 10.06.2010р. та № 2724/02 від 28.07.2010р.

Вказаними безпідставними перерахуваннями коштів з рахунків ТОВ «Агромет і К»на рахунки ФОП ОСОБА_5, а також введенням лише документально в ланцюг формального постачання сільгосппродукції ФОП ОСОБА_5, засновник ТОВ «Агромет і К» ОСОБА_4, директор цього підприємства ОСОБА_3 та приватний підприємець ОСОБА_5, діючи за попередньою домовленістю та розробленим планом в складі групи, створили ні чим не підтверджену видимість здійснення господарських операцій з придбання товариством «Агромет і К»вищевказаної сільгосппродукції у вищевказаних обсягах і сумах від ФОП ОСОБА_5 та проведення за неї розрахунків, тобто створили умови для доведення до кінця своїх злочинних намірів на ухилення від сплати податків товариством «Агромет і К»в особливо великих розмірах за рахунок використання підроблених первинних документів ФОП ОСОБА_5, а також шляхом видачі завідомо неправдивих офіційних документів - податкових декларацій з ПДВ та декларацій по податку на прибуток ТОВ «Агромет і К»із внесеними до них неправдивими відомостями про проведені господарські операції з ФОП ОСОБА_5

Для досягнення спільної для ОСОБА_4, ОСОБА_3 та ОСОБА_5 злочинної мети спрямованої на отримання злочинного результату у вигляді ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах групою осіб, вказані декларації з неправдивими даними були підписані директором ТОВ «Агромет і К»ОСОБА_3 та завірені печаткою підприємства в офісі ТОВ «Агромет і К»за адресою м.Олександрія, вул.Заводська, 2-А протягом липня 2008 року - березня 2010 року, більш точні дати досудовим слідством не встановлені, після чого подані у відповідні звітні податкові періоди до Олександрійської ОДШ з безпідставно завищеними сумами податкового кредиту та валових витрат по нібито проведених операціях з ФОП ОСОБА_5, а саме завищений податковий кредит в деклараціях з ПДВ за період з липня 2008року по грудень 2008 року на суму 852965грн. та завищені валові витрати в деклараціях по податку на прибуток за 3 квартал, 4 квартал 2008р. на суму 1066206грн., а також завищений податковий кредит в деклараціях з ПДВ за січень-листопад 2009р. на суму 3460940 грн. та завищені валові витрати в декларації по податку на прибуток за 1 квартал - 4 квартал 2009р. на суму 3978340грн., що призвело до фактичного ненадходження до бюджету податків в особливо великих розмірах, на загальну суму 9358451грн. та підтверджується матеріалами актів перевірок ТОВ «Агромет і К»№ 311/2310/32744668 від 30.09.2009 року і № 266/2310/32744668 від 09.06.201 Ороку проведених ревізорами Олександрійської ОДШ та висновком судово-економічної експертизи №2720/23 від 29 липня 2010 року складеного експертом Кіровоградського відділення Одеського НДІСЕ.

Отже, ОСОБА_5 підписав та проставив у підроблених документах відбитки печатки ФОП ОСОБА_5, тобто придав створеним заготовкам вид документів, які видані ним як приватним підприємцем і надають відповідні права - збільшити податковий кредит з ПДВ, чим зменшити належну до сплати в бюджет суму зобов'язань, а також збільшити валові витрати, чим зменшити оподатковуваний прибуток і, відповідно, зменшити належну до сплати в бюджет суму прибуткового податку.

ОСОБА_5 повністю усвідомлював, що вказані підроблені ним документи використовуватимуться ОСОБА_3 та ОСОБА_4 для безпідставного завищення податкового кредиту та збільшення валових витрат ТОВ «Агромет і К»і як наслідок, ухилення від сплати податків до бюджету в особливо великих розмірах групою осіб.

Таким чином, директор ТОВ «Агромет і К»ОСОБА_3 за попередньою змовою з засновником ТОВ «Агромет і К»ОСОБА_4 за період з 01.07.2006 року по 30.06.2009 року в порушення п.п. 4.1.1 п.4.1 ст.4, абз.4 п.п.5.3.9 п.5.3, п.5.1, п.п.5.2.1 п.5.2 ст.5, п.п.11.2.1 п.11.2, п.п.11.3.1 п.11.3 ст.11 Закону України від 28.12.1994 року №334/94-ВР «Про оподаткування прибутку підприємства»в редакції Закону України від 22.05.1997 року №283/97-ВР (із змінами і доповненнями), п. 3.1 Порядку складання декларації з податку на прибуток, затвердженого наказом Державної податкової адміністрації України від 29.03.2003 року за №271/7592 та п.п. 7.4.1 п.7.4 ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість»від 03.04.1997 року №168/97-ВР, безпідставно включив до складу податкового кредиту суми податку на додану вартість з вартості придбаної сільськогосподарської продукції у ФОП ОСОБА_5 та безпідставно відніс до складу валових витрат без підтвердження здійснення господарських операцій та не підтверджених відповідними первинними документами, розрахунковими, платіжними та іншими документами, обовязковість ведення і зберігання яких передбачена правилами ведення податкового обліку, тим самим, умисно ухилився від сплати податку на додану вартість в сумі 852965,00 гривень та податку на прибуток в сумі 1073500,00 гривень, а всього на загальну суму 1926465,00 гривень, чим завдав державі збитки в особливо великих розмірах.

Постановою Ленінського районного суду м. Кіровограда від 17 грудня 2010 року стосовно ОСОБА_3 продовжено обрану міру запобіжного заходу у виді взяття під варту строком до чотирьох місяців.

В апеляції захисник ОСОБА_2 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_3 просить постанову суду першої інстанції щодо нього скасувати, а міру запобіжного заходу стосовно останнього змінити з тримання під вартою на підписку про невиїзд, посилаючись на те, що суд першої інстанції при вирішенні питання про продовження строку тримання під вартою стосовно ОСОБА_3 не взяв до уваги те, що обвинувачений має постійне місце проживання, виключно позитивно характеризується за місцем роботи, раніше не судимий та до адміністративної відповідальності не притягувався, а отже немає достатніх підстав вважати, що обвинувачений буде намагатися ухилятися від слідства та суду або від виконання процесуальних рішень, перешкоджати встановленню істини по справі або продовжувати злочинну діяльність. Крім того, судом не враховано ті обставини, що за час перебування у СІЗО м. Кіровограда стан здоровя ОСОБА_3 значно погіршився та обвинуваченому не надається належна медична допомога у звязку з відсутністю фахівців та необхідного медичного обладнання.

Заслухавши доповідача, прокурора, який просив постанову суду першої інстанції залишити без змін, а апеляцію без задоволення, обвинуваченого ОСОБА_3 та у його інтересах захисника ОСОБА_2, які підтримали доводи апеляції у повному обсязі та просили її задовольнити, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляції, колегія суддів вважає, що вона задоволенню не підлягає з таких підстав.

Так, суд першої інстанції при продовженні запобіжного заходу у виді тримання під вартою до чотирьох місяців обґрунтовано зазначив, що ОСОБА_3 є повнолітньою працездатною особою, за місцем постійного проживання тривалий час не проживав, у звязку з чим оголошувався в розшук, не працює, обвинувачується у вчиненні особливо тяжкого злочину, покарання за який передбачено у виді позбавлення волі на строк від 5 до 10 років, що свідчить про те, що на волі ОСОБА_3 може перешкоджати виконанню процесуальних рішень, намагатиметься уникнути від слідства та суду.

Що стосується доводів апеляції адвоката, то вони не можуть бути достатніми підставами для обрання обвинуваченому запобіжного заходу у виді підписки про невиїзд, оскільки ОСОБА_3 раніше оголошувався в розшук та обвинувачується у вчиненні тяжкого злочину, санкція якого передбачає позбавлення волі від пяти до десяти років.

Таким чином, суд першої інстанції всебічно і повно дослідив обставини кримінальної справи та обґрунтовано продовжив щодо ОСОБА_3 запобіжний захід у виді тримання під вартою до чотирьох місяців.

Керуючись ст.ст. 362, 366 КПК України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляцію захисника адвоката ОСОБА_2 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_3 залишити без задоволення.

Постанову Ленінського районного суду м. Кіровограда від 17 грудня 2010 року про продовження ОСОБА_3 міри запобіжного заходу у виді тримання під вартою до чотирьох місяців залишити без зміни.

Судді(підписи)

Згідно з оригіналом:

Суддя апеляційного суду

Кіровоградської області Палічук А.О.