Постанова № 14048783, 22.02.2011, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8                                                            т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22.02.2011                                                                                           № 8/63

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:          Сотнікова С.В.

суддів:           Дзюбко П.О.

          Сулім В.В.

при секретарі:           Цюман Т.В.

За участю представників:

від позивача - Кожанов О.Ю. (дов. № 34 від 24.01.2011р.),

Сидорчук О.М. (дов. № 35 від 25.01.2011р.),

від відповідача - Веккер В.П. (дов. від 25.01.2011 р.),

від третьої особи-1 – не з’явився,

від третьої особи-2 – не з’явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Приватне акціонерне товариство "Національна будівельна компанія"

на рішення Господарського суду м.Києва від 11.11.2010

у справі № 8/63 (Катрич В.С. )

за позовом                               Закрите акціонерне товариство "АБС-УКР"

до                                                   ЗАТ "Національна будівельна компанія"

третя особа           1. Товариство з обмеженою відповідальністю "Виробничий вектор"

          2. ТОВ "Компанія з управління активами "ОФЕРТА"

про                                                   внесення змін та доповнень до договору № 1/03/07 від 21.03.2007р. та визнання додаткової угоди № 1 від 22.10.2009р. до договору № 1/03/07 від 21.03.2007р. укладеною

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 11.11.2010 року у справі № 8/63 в внесено зміни до договору № 1/03/07 від 21 березня 2007р. про участь у будівництві об'єкту нерухомості та вирішено вважати укладеною додаткову угоду № 1 від 22.10.2009р. до договору № 1/03/07 від 21 березня 2007р.; визнано за Закритим акціонерним товариством “АБС-УКР” майнові права на квартири; стягнуто з Приватного акціонерного товариства “Національна Будівельна Компанія” на користь Приватного акціонерного товариства “АБС-УКР” витрати по сплаті державного мита в розмірі 25585 грн. та за інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в розмірі 236 грн.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, відповідач звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду м. Києва від 11.11.2010 у справі № 8/63, прийняти нове рішення, яким в задоволенні позовних вимог відмовити повністю з підстав невідповідності висновків, викладених у рішенні суду, обставинам справи, неповного з’ясування обставин, що мають значення для справи, порушення норм процесуального права.

Ухвалою від 04.01.2010р. прийнято до провадження апеляційну скаргу Закритого акціонерного товариства “Національна будівельна компанія”.

Позивач надав відзив, у якому просив апеляційну скаргу залишити без задоволення, рішення суду першої інстанції – без змін.

Ухвалою від 25.01.2011р. розгляд справи було відкладено відповідно до ст. 77 Господарського процесуального кодексу.

15.02.2011р. в судовому засіданні оголошувалась перерва відповідно до ст. 77 Господарського процесуального кодексу.

Колегія суддів, розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши наявні матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, вважає, що скарга підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, Закритим акціонерним товариством "АБС-УКР" (покупець) від імені та за дорученням якого відповідно до договору доручення № ПП 0806/2 від 01.08.2006 року діяло товариство з обмеженою відповідальністю "Виробничий Вектор" від імені та за дорученням якого відповідно до договору доручення № К-45 від 22.03.2007 року діяло товариство з обмеженою відповідальністю "Київ-цінні папери" було укладено з Товариством з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами „Оферта" (продавець), яке діяло від імені та в інтересах Пайового венчурного інвестиційного фонду недиверсифікованого виду закритого типу „Атріум", договір № К-45/Т-ПО-242 від 22.03.07 р. купівлі-продажу цінних паперів - Облігацій (серія Б) в кількості 28 453 (двадцять вісім тисяч чотириста п'ятдесят) штук, що становить 40 Лотів Облігацій, Емітентом, яких є Закрите акціонерне товариство „Національна Будівельна Компанія" (далі – Договір 1).

Також Закритим акціонерним товариством "АБС-УКР" було укладено з Закритим акціонерним товариством „Національна Будівельна Компанія" (Підприємство/Емітент) договір № 1/03/07 від 21.03.2007 р. про участь у будівництві об'єкту нерухомості (далі – Договір 2).

Договір 1 та договір 2 встановлюють умови інвестування ЗАТ "АБС-УКР" в будівництво об'єкту нерухомості - житлових приміщень (квартир) за будівельною адресою: м. Київ, бул. Кольцова, 14, будинок 35 (у межах вулиць Картвішвілі, В. Ульянова, бульвар Кольцова) (квартири).

Вказані квартири входять до складу об'єкту будівництва (об'єкт) за вищевказаною адресою, і мають бути отримані позивачем у власність у встановлений строк (характеристика кожної квартири містяться у додатках №№1-40 до договору про участь у будівництві об'єкту нерухомості № 1/03/07 від 21 березня 2007 року).

Свої зобов'язання за договором 1 позивач виконав в повному обсязі, про що між ЗАТ "АБС-УКР" та продавцем було складено акт від 04.04.2007р. виконання зобов'язань за договором 1. Згідно вказаного акту, ЗАТ "АБС-УКР" сплатило сто відсотків ціни облігацій (лотів облігацій), що становить 18 938 316,80 грн. і є власником лоту облігацій, що підтверджено випискою про стан рахунку у цінних паперах №003377 від 21.05.2009р. договір 1 є виконаним в повному обсязі всіма сторонами.

Відповідно до п. 1.1 договору 2 - лот, лоти облігацій - це сукупність облігацій, яка є підставою для набуття інвестором, тобто ЗАТ "АБС-УКР", майнових прав на квартири та оформлення права власності на квартири, за умови повної оплати вартості таких облігацій.

Відповідно до п. 3.1.1. договору 2 - забудовник зобов'язався за кошти ЗАТ "АБС-УКР" збудувати та ввести в експлуатацію об'єкт будівництва (квартири), погасити лоти облігацій та передати інвестору майнові права на об'єкти нерухомості та об'єкти нерухомості, а також документи, які необхідні інвестору для належного оформлення первинного права власності на них, у строк до 31 грудня 2009 року.

Відповідно до п. 11.4 „Інформації про випуск облігацій", ЗАТ "Національна Будівельна Компанія" придбало майнові права на житлові приміщення будинків №№ 33, 34, 35 що будуються на будівельному майданчику об'єкту шляхом укладення договору № 1-15/08 від 15.08.05 з Товариством з обмеженою відповідальністю "Стиль-Блюз".

Відповідно до п. 11.4 „Інформації про випуск облігацій" джерелом погашення емітованих цільових облігацій є новозбудовані житлові приміщення (квартири) загальною площею 23050,2 (двадцять три тисячі п'ятдесят цілих дві десятих) кв. м. житла, майнові права на які придбані ЗАТ "НБК".

Відповідно до п. 13.2 „Інформації про випуск облігацій", облігації серії F дають право на отримання житлового приміщення (квартири), закріпленого за власником облігацій договором про участь у будівництві об'єкту нерухомості (квартири) у багатоквартирному житловому будинку № 35 на бульварі Кольцова.

Відповідно до п. 2.1 договору 2 інвестор зобов'язується придбати у власність лоти облігацій, емітовані підприємством, а також пред'явити лоти облігацій до погашення підприємству, а підприємство зобов'язується збудувати та ввести в експлуатацію об'єкт будівництва, погасити лоти облігацій та в рахунок погашення лотів облігацій передати майнові права на об'єкти нерухомості та/або житлові приміщення для отримання та оформлення інвестором об'єктів нерухомості в первісну власність.

Відповідно до п.п. 13.1 Інформації про випуск облігацій початок погашення випуску облігацій заплановано з 01.12.2010 р.

Відповідно до п.п. 13.3 Інформації про випуск облігацій - у разі прийняття Державною приймальною (технічною) комісією відповідного будинку до експлуатації до дати початку погашення відповідної серії облігацій, емітентом буде надана можливість дострокового погашення облігацій кожної серії окремо в разі повного розміщення всіх облігацій відповідної серії.

Обов'язки передбачені договором 1 ЗАТ "АБС-УКР" виконало та сплатило 100 відсотків вартості лотів облігацій, що підтверджується актом від 04.04.2007р. виконання зобов'язань за договором 1.

Право власності ЗАТ "АБС-УКР" на лоти облігацій підтверджено випискою про стан рахунку у цінних паперах № 003377 від 21.05.2009 р.

Згідно ч.1 ст. 190 Цивільного кодексу України майном як особливим об'єктом вважаються окрема сукупність речей, а також майнові права та обов'язки.

Відповідно до ч.2 ст. 190 Цивільного кодексу України майнові права визнаються речовими правами.

Згідно до п.1 ч.1 ст. 144 Господарського кодексу України майнові права суб'єкта господарювання можуть виникати з угод передбачених законом, а також з угод не передбачених законом, але таких, що йому не суперечать.

Відповідно до ч.3 ст. 331 ЦК України, до завершення будівництва (створення майна) особа вважається власником матеріалів, обладнання тощо, які були використані в процесі цього будівництва (створення майна).

Згідно ч.2 ст. 331 ЦК України право власності на новостворене нерухоме майно виникає з моменту завершення будівництва, а якщо договором або законом передбачено прийняття нерухомого майна до експлуатації - з моменту прийняття його до експлуатації, а в разі, коли право власності на нерухоме майно відповідно до закону підлягає державній реєстрації - з моменту державної реєстрації.

Відповідно до листа Міністерства юстиції України № 19-50-2309 від 22.06.2007 року квартири є об'єктом інвестування в об'єкті будівництва, який після завершення будівництва стає окремим майном. До завершення будівництва проінвестованого об'єкта нерухомого майна (квартир) та прийняття його до експлуатації інвестору належать майнові права на нього.

Колегія суддів відзначає, що до завершення будівництва проінвестованих ЗАТ "АБС-УКР" (шляхом викупу лотів облігацій) об'єктів нерухомого майна - квартир, і прийняття їх в експлуатацію, ЗАТ "АБС-УКР", як інвестору, належать майнові права на ці об'єкти нерухомого майна – квартири, що не заперечується відповідачем.

Згідно ст. 526 Цивільного кодексу України, зобов'язання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог Цивільного кодексу України, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обігу або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до статті 530 ЦК України якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов'язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події. Якщо строк (термін) виконання боржником обов'язку не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов'язок у семиденний строк від дня пред'явлення вимоги, якщо обов'язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Статтею 610 ЦК України визначено, що порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Частина 1 статті 612 ЦК України передбачає, що боржник вважається таким, що прострочив, якщо вій не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Позивачем не надано доказів на підтвердження звернення до відповідача з вимогою погашення лоту облігацій, які посвідчують його майнові права на житло у визначений Договором 2 строк.

Лист позивача № 40 від 27.01.2011р. з вимогою погасити лоти облігацій не може бути взятий колегією суддів до уваги, оскільки він не був предметом дослідження в суді першої інстанції відповідно до ст. 101 Господарського процесуального кодексу України.

Відповідно до ст. 1 Господарського процесуального кодексу України підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності (далі - підприємства та організації), мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Тобто, необхідною умовою для виникнення права на судовий захист господарським судом є порушення охоронюваних законом інтересів або оспорювання прав особи.

Позивачем не наведено будь-яких беззаперечних доводів та не надано доказів на їх підтвердження про порушення або оспорювання прав відповідачем при реалізації позивачем своїх майнових прав на житло, які є предметом договору 2.

Згідно ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Колегія суддів відзначає, що судом першої інстанції порушено норми матеріального права та неповно з’ясовано обставини справи щодо підстав та строку виникнення зобов’язань відповідача по погашенню лотів облігацій, що призвело до неправильного вирішення спору та є беззаперечною підставою для скасування оскаржуваного рішення місцевого господарського суду з одночасним ухваленням нового у відповідності до вимог чинного матеріального та процесуального права.

Враховуючи вищевикладене, рішення місцевого господарського суду від 11.11.2010р. підлягає скасуванню, а в позові належить відмовити з викладених у даній постанові підстав.

Відповідно до ст. 49 ГПК України державне мито покладається: при задоволенні позову - на відповідача, при відмові в позові - на позивача, при частковому задоволенні позову - на обидві сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Отже, судові витрати за розгляд справи у суді першої інстанції та апеляційному господарському суді покладаються на позивача та підлягають стягненню з нього на користь відповідача в розмірі 12792,50 грн.

Керуючись ст.ст. 49, 99, 101 – 105 Господарського процесуального кодексу України Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Закритого акціонерного товариства “Національна будівельна компанія” задовольнити.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 11.11.2010р. у справі № 8/63 скасувати.

3. Прийняти нове рішення.

4. В позові відмовити повністю.

5. Стягнути з Приватного акціонерного товариства "АБС-УКР" (04050, м. Київ, вул. Миколи Пимоненка, буд. 19-21; код 24720911) на користь Приватного акціонерного товариства "Національна Будівельна Компанія" (03146, м. Київ, вул. Сім’ї Сосніних, буд. 9; код 33057292) 12792 (дванадцять тисяч сімсот дев’яносто дві) грн. 50 коп. судових витрат.

6. Видачу відповідного наказу доручити Господарському суду міста Києва.

7. Матеріали справи № 8/63 повернути Господарському суду міста Києва.

Головуючий суддя                                                                      Сотніков С.В.

Судді                                                                                          Дзюбко П.О.

                                                                                          Сулім В.В.