Постанова № 14048751, 22.02.2011, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8                                                            т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22.02.2011                                                                                           № 34/544-4/454

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:          Кошіля В.В.

суддів:           Моторний О.А.

          Шапран В.В.

при секретарі           Парубець А.В.

за участю представників:

від позивача           Лінніченко І.В.,

від відповідача          Серафіменко В.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Кредитпромбанк»

на рішення Господарського суду м.Києва від 21.12.2010

у справі № 34/544-4/454 (Борисенко І.І. .....)

за позовом                               Публічного акціонерного товариства акціонерного банку «Укргазбанк»

до                                                   Публічного акціонерного товариства «Кредитпромбанк»

про                                                   стягнення 3412446,75 грн.

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство акціонерний банк «Укргазбанк» звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом про стягнення з Відкритого акціонерного товариства «Кредитпромбанк» заборгованості по виплаті відсоткового доходу за сьомий відсотковий період за облігаціями у кількості 119025 штук серії І, якими володіє позивач, у сумі 3412446,75 грн. (а.с. 6-8 т.І).

В подальшому, ПАТ «Укргазбанк» надало заяву про збільшення позовних вимог, згідно якої просило стягнути з ПАТ «Кредитпромбанк» заборгованість по виплаті відсоткового доходу за сьомий, восьмий і дев’ятий відсоткові періоди за облігаціями у кількості 119025 штук серії І, якими володіє позивач, у сумі 10237340,25 грн. (а.с.77-78 т.І).

Рішенням Господарського суду міста Києва від 21.04.2010 позовні вимоги задоволено повністю. Присуджено до стягнення з відповідача на користь позивача 10237340,25 грн. заборгованості, а також 25500,00 грн. витрат по сплаті державного мита, 118,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу (а.с.147-153 т.І).

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 02.09.2010 вищевказане рішення суду залишено без змін (а.с. 27-32 т. ІІ).

Постановою Вищого господарського суду України від 19.10.2010 рішення Господарського суду міста Києва від 21.04.2010 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 02.09.2010 скасовано, а справу передано на новий розгляд до суду першої інстанції (а.с. 54-57 т.ІІ).

Під час нового розгляду справи, Господарським судом міста Києва прийнято рішення від 21.12.2010 у справі №34/544-4/454, яким позов задоволено повністю. Присуджено до стягнення з відповідача на користь позивача 10237340,25 грн. заборгованості, а також 25500,00 грн. витрат по сплаті державного мита, 118,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Не погоджуючись із вказаним рішенням, Публічне акціонерне товариство «Кредитпромбанк» звернулось з апеляційною скаргою до Київського апеляційного господарського суду, в якій просить рішення суду скасувати та прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позовних вимог в повному обсязі.

Відповідач надав відзив на апеляційну скаргу, в якому просить в задоволенні апеляційної скарги відмовити, а рішення суду залишити без змін.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 25.01.2011 прийнято до провадження апеляційну скаргу та призначено її розгляд на 08.02.2011.

У судовому засіданні 08.02.2011 відповідно до ст. 77 ГПК України оголошено перерву до 15.02.2011.

Апеляційний господарський суд, розглянувши доводи апеляційної скарги, відзив на апеляційну скаргу, дослідивши наявні матеріали справи у повному обсязі, перевіривши повноту встановлення обставин справи та їх юридичну оцінку, проаналізувавши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, заслухавши пояснення представників сторін, встановив наступне.

25.09.2007 правлінням ВАТ «Кредитпромбанк» (емітент) було прийнято рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій ВАТ «Кредитпромбанк» (протокол №34 від 25.09.2007), а саме забезпечених іменних відсоткових облігацій у кількості 500000 штук серії Н та І номінальною вартістю 1000,00 грн. (загальною номінальною вартістю 500000000,00 грн.) у бездокументарній формі, із забезпеченням у формі добровільного страхування виданих гарантій у розмірі 642110000 грн. (а.с. 16-54 т.І).

Відповідно до рішення, з урахуванням внесених змін згідно рішення правління ВАТ «Кредитпромбанк» від 08.10.2007 (протокол №37 від 08.10.2007), було встановлено порядок розміщення облігацій та перелік осіб, серед яких емітент має намір розмістити облігації шляхом здійснення закритого продажу (п. 4.7 рішення). До даного переліку також ввійшов і позивач.

Пунктом 4.10 рішення визначено, що облігації обертаються на території України протягом всього терміну їх обігу серед виключного кола інвесторів. Власниками облігацій можуть бути особи, які зазначені у переліку, що зазначений у п. 4.7 рішення.

Строк обігу облігацій серії Н та І встановлено після реєстрації в Державній комісії з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати розміщення облігацій та видачі свідоцтва про реєстрацію випуску облігацій до 20.10.2009 та до 19.10.2010 відповідно.

Обіг облігацій здійснюється в Національній депозитарній системі України за рахунками у цінних паперах, що відкриті власниками у зберігачів та у Відкритому акціонерному товаристві «Міжрегіональний фондовий союз» (депозитарій). Право власності на придбані облігації виникає з моменту їх зарахування на рахунок у цінних паперах власника у зберігача та підтверджується випискою з цього рахунку, яку надає зберігач власнику.

20.01.2009 між ВАТ «Укргазбанк» як покупцем та ВАТ «Кредитпромбанк» як продавцем було укладено договір купівлі-продажу цінних паперів № МО 01.002/09; Д-30/09 (а.с. 9-10 т.І), відповідно до якого ВАТ «Кредитпромбанк» зобов’язався передати у власність ВАТ «Укргазбанк», а ВАТ «Укргазбанк» зобов’язався належним шляхом прийняти і сплатити наступні цінні папери: облігації відсоткові іменні з додатковим забезпеченням в бездокументарній формі існування, емітентом яких є ВАТ «Кредитпромбанк» (код ЄДРПОУ 21666051), свідоцтво ДКЦПФР про реєстрацію випуску облігацій 807/2/07 від 22.10.2007, серія І, код облігацій UA4000022537, номінальною вартістю однієї облігації - 1000,00 грн., загальною кількістю 128973 штук, ціною однієї облігації 1000,00 грн., вартість договору 128973000,00 грн. (вторинний ринок).

15.05.2009 між ВАТ «Укргазбанк» та ВАТ «Кредитпромбанк» було укладено договір міни цінних паперів № МО 01.005/09; Д-88/09 (а.с. 11-12 т. І), відповідно до п. 1.1 якого ВАТ «Кредитпромбанк» зобов’язався в обмін на облігації, що належать ВАТ «Укргазбанк» на праві власності і зазначені в п. 1.2 договору, передати у власність ВАТ «Укргазбанк» (продати), а ВАТ «Укргазбанк» зобов’язався належним чином прийняти від ВАТ «Кредитпромбанк» (придбати) облігації іменні відсоткові серії І, емітентом яких є ВАТ «Кредитпромбанк» (код ЄДРПОУ 21666051), номінальною вартістю однієї облігації- 1000,00 грн., загальною кількістю 20217 штук, ціною однієї облігації 1000,00 грн., загальною номінальною вартістю цінних паперів 20217000,00 грн., загальна договірна вартість цінних паперів (ціна купівлі за всі цінні папери) - 20363939,20 грн.

В той же час, згідно п. 1.2 договору міни ВАТ «Укргазбанк» зобов’язався в обмін на облігації, що належать на праві власності ВАТ «Кредитпромбанк» і зазначені в п. 1.1 договору, передати у власність ВАТ «Кредитпромбанк» (продати), а ВАТ «Кредитпромбанк» зобов’язався належним чином прийняти від ВАТ «Кредитпромбанк» (придбати) облігації іменні відсоткові серії F, емітентом яких є ВАТ «Кредитпромбанк» (код ЄДРПОУ 21666051), номінальною вартістю однієї облігації- 1000,00 грн., загальною кількістю 19949 штук, загальною номінальною вартістю цінних паперів - 19949000,00грн., загальна договірна вартість цінних паперів (ціна купівлі за всі цінні папери) - 20363939,20 грн.

На виконання договору міни цінних паперів № МО 01.005/09; Д-88/09 між сторонами було підписано акт про виконання сторонами зобов’язань щодо приймання-передавання цінних паперів від 15.05.2009 (а.с. 13 т.І).

24.05.2009 між ВАТ «Укргазбанк» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «ТіСа-Інвест» було укладено договір купівлі-продажу цінних паперів №Д-74/09 (а.с. 14 т. І), відповідно до якого ВАТ «Укргазбанк» зобов’язався передати у власність Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «ТіСа-Інвест» облігації іменні відсоткові серії І, емітентом яких є ВАТ «Кредитпромбанк» (код ЄДРПОУ 21666051), номінальною вартістю однієї облігації- 1000,00 грн., загальною кількістю 30165 штук.

На підставі викладеного, суд першої інстанції вірно встановив, що позивач є власником 119025 штук іменних відсоткових облігацій ВАТ «Кредитпромбанк» (код ЄДРПОУ 21666051), випущених у бездокументарній формі, серії І, код цінних паперів (ISIN) UA4000022537, на підставі рішення правління ВАТ «Кредитпромбанк» про закрите (приватне) розміщення облігацій ВАТ «Кредитпромбанк» (128973 шт. + 20217 шт. – 30165 шт. = 119025 шт.).

Підтвердженням того, що позивач був власником вищезазначених 119025 штук іменних відсоткових облігацій ВАТ «Кредитпромбанк» є виписки про стан рахунку у цінних паперах № 001158 ВАТ «Укргазбанк», видані зберігачем цінних паперів станом на 21.07.2009, 20.10.2009, 19.01.2010 (а.с. 15, 73, 74 т.І).

Частиною першою статті 7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок України» визначено, що облігацією є цінний папір, що посвідчує внесення його власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов’язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігацій строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено умовами розміщення.

Пунктом 4.6 рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій ВАТ «Кредитпромбанк» встановлено права, що надаються власникам облігацій, до яких, зокрема, входить право на отримання відсоткового доходу у вигляді нарахованих відсотків на номінальну вартість облігацій в кінці кожного відсоткового періоду.

Відповідно до п. 8 розділу 1 Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств та їх обігу, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17 липня 2003 № 322, відсотковий дохід за облігаціями повинен виплачуватися в розмірі та в строк, що встановлені рішенням про відкрите (публічне) розміщення та проспектом емісії облігацій (у разі відкритого розміщення) або рішенням про закрите (приватне) розміщення облігацій (у разі закритого розміщення).

Пунктом 4.11 рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій ВАТ «Кредитпромбанк» встановлено порядок виплати відсоткового доходу за облігаціями. Так, виплата відсоткового доходу за облігаціями серії І здійснюються 12 разів протягом 2 робочих днів включно, з дати закінчення відповідного відсоткового періоду, зокрема:

за сьомий відсотковий період (22.04.2009-21.07.2009) виплата має бути здійснена з 22.07.2009 до 24.07.2009;

за восьмий відсотковий період (22.07.2009-20.10.2009) виплата має бути здійснена з 21.10.2009 до 23.10.2009;

за дев’ятий відсотковий період (21.10.2009-19.01.2010) виплата має бути здійснена з 20.01.2010 до 22.01.2010.

При цьому, відповідно до п. «б» п. 4.11 рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій ВАТ «Кредитпромбанк» відсоткова ставка за облігаціями серії І встановлюється в розмірі 11,50 відсотків річних, що становить 28,67 грн. на одну облігацію. Відсоткові доходи за облігаціями серії І нараховуються відповідно до відсоткових періодів, кожен з яких складає 91 (дев’яносто один) календарний день. Юридичним особам виплати грошових коштів проводяться винятково безготівковим перерахуванням на власний поточний рахунок. Нерезидентам виплати грошових коштів проводяться відповідно до чинного валютного та податкового законодавства України. Усі необхідні для перерахування коштів дані про власників облігацій надаються емітенту депозитарієм.

У зв’язку з невиплатою відповідачем відсоткового доходу у вигляді нарахованих відсотків на номінальну вартість облігацій в кінці 7-9 відсоткового періоду, позивач звернувся до суду про стягнення з відповідача 10237340,25 грн. у примусовому порядку.

Відповідач, заперечуючи проти задоволення позовних вимог, посилається на те, що у зв’язку з укладенням чотирьох договорів купівлі-продажу цінних паперів від 03.06.2009 позивач незаконно утримував облігації, в доказ чого відповідач надав рішення Господарського суду міста Києва по справах № 14/480, № 14/481, № 14/482 від 09.12.2009, та по справі № 34/571 від 25.01.2010. Крім того, відповідач зазначає, що меморіальними ордерами від 03.03.2010 відповідач сплатив позивачеві не лише ціну облігацій, а й відсотковий дохід на загальну суму 7755446,19 грн.

На необхідність дослідження під час нового розгляду справи вказаних договорів купівлі-продажу цінних паперів від 03.06.2009, їх предмету та ціни звертається увага у постанові Вищого господарського суду України від 19.10.2010.

Так, судом встановлено, що 03.06.2009 між ВАТ «Кредитпромбанк» як покупцем та ВАТ «Укргазбанк» як продавцем було укладено договір купівлі-продажу цінних паперів № МО 01.007/09; № Д-96/09, відповідно до якого продавець зобов’язався передати у власність покупця, а покупець зобов’язався належним чином прийняти і оплатити цінні папери в порядку і на умовах, викладених у договорі, а саме: облігації відсоткові іменні, серії І, у кількості – 19457 шт., номінальною вартістю – 1000,00 грн., ціна однієї облігації, що включає номінальну вартість та нараховані відсотки – 1075,20 грн., вартість договору, що включає номінальну вартість та нараховані відсотки – 20920166,40 грн., дата розрахунків – 24.09.2009 (а.с.91-93 т.І).

Також, 03.06.2009 між ВАТ «Кредитпромбанк» як покупцем та ВАТ «Укргазбанк» як продавцем було укладено договори купівлі-продажу цінних паперів:

№МО01.008/09;Д-97/09 щодо 48641 шт. облігацій, вартістю 52310477,04 грн., строк розрахунків – 20.07.2009 (а.с. 95-97 т. І);

№МО01.009/09;Д-98/09 щодо 30710 шт. облігацій, вартістю 32207726,70 грн., строк розрахунків – 15.07.2009 (а.с. 99-101 т. І);

№МО01.010/09;Д-99/09 щодо 20217 шт. облігацій, вартістю 21342076,05 грн., строк розрахунків – 24.09.2009 (а.с. 103-105 т. І).

Всього згідно вказаних договорів купівлі-продажу цінних паперів позивач зобов’язався продати відповідачу 119025 штук облігацій.

У зв’язку з тим, що вказані договори купівлі-продажу цінних паперів були підписані неуповноваженою особою, у вересні 2009 р. ПАТ «Укргазбанк», не маючи на меті виконання даних договорів в натурі, а саме продажу облігацій, так як мав на меті саме отримання відсоткового доходу по облігаціям, звернувся до господарського суду про визнання даних договорів купівлі-продажу недійсними. В грудні 2009 року ПАТ «Кредитпромбанк» були подані зустрічні позовні заяви про спонукання до виконання умов договорів купівлі - продажу.

Рішеннями Господарського суду міста Києва від 05.02.2010 у справах № 14/480, №14/481, № 14/482 та рішенням від 12.02.2010 у справі № 34/571 у задоволенні первісних позовних вимог ПАТ «Укргазбанк» відмовлено, а зустрічні позовні вимоги ПАТ «Кредитпромбанк» задоволено (а.с. 107-132 т. І).

Зазначеними рішеннями суду ПАТ «Укргазбанк» було зобов’язано виконати умови оскаржених договорів та перерахувати облігації на рахунок ПАТ «Кредитпромбанк». Дане зобов’язання на підставі рішень господарського суду було виконане ПАТ «Укргазбанк» 03березня2010 року.

Також, 03.03.2010 ПАТ «Кредитпромбанк» перерахував на рахунок ПАТ «Укргазбанк» меморіальними ордерами № 714_15, 714_22, 714_23, 714_24 грошові кошти, відповідно до договорів купівлі – продажу (а.с. 133-136 т. І).

Дійсно, як зазначає відповідач, договорами купівлі-продажу цінних паперів від 03.06.2009 встановлено ціну облігації та вартість договору з урахуванням номінальної вартості облігації та нарахованих відсотків.

Проте, вказана обставина не може бути підставою для відмови в задоволенні даних позовних вимог в силу того, що відсотковий дохід у договорах купівлі-продажу цінних паперів встановлений станом на день укладення цих договорів, тобто станом - 03.06.2009, і не міг бути розрахований на майбутнє, тобто за спірні відсоткові періоди.

Крім того, відповідач належними засобами доказування не спростував вищенаведеного висновку та не довів суду того, що відсотковий дохід за чотирма договорами купівлі-продажу цінних паперів від 03.06.2009 сплачений саме за спірний період.

Відповідно до ч. 3 ст. 5 Закону України «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні» право власності на цінні папери, випущені в бездокументарній формі, переходить до нового власника з моменту зарахування цінних паперів на рахунок власника у зберігача.

Також не можуть бути підставою для скасування рішення доводи відповідача про те, що позивач незаконно утримував облігації, оскільки із матеріалів справи, зокрема, виписок по рахунку в цінних паперах, слідує, що позивач має право на стягнення відсоткового доходу за 7-9 відсоткові періоди, так як саме він був власником 119025 шт. облігацій відповідача.

У відповідності зі ст. 526 Цивільного кодексу України та ст. 193 Господарського кодексу України зобов’язання повинні виконуватись належним чином, відповідно до умов договору та вимог чинного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог –відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Частиною першою статті 530 Цивільного кодексу України встановлено, що якщо у зобов’язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Однак, всупереч умовам випуску облігацій, визначених у рішенні про закрите (приватне) розміщення облігацій ВАТ «Кредитпромбанк», відповідачем не було виконано своїх зобов’язань щодо виплати відсоткового доходу позивачу за 7-9 відсоткові періоди.

У зв’язку з зазначеними обставинами, суд першої інстанції обґрунтовано задовольнив позовні вимоги про стягнення з відповідача на користь позивача 10237340,25 грн. відсоткового доходу.

За таких обставин, апеляційний господарський суд вважає, що судом першої інстанції повно, всебічно і об’єктивно з’ясовано обставини справи, винесено рішення у відповідності до норм матеріального і процесуального права, тому апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства «Кредитпромбанк» не підлягає задоволенню, а рішення Господарського суду міста Києва від 21.12.2010 у справі №34/544-4/454 не підлягає скасуванню.

Відповідно до викладеного, керуючись ст. 101, п. 1 ст. 103, ст. 105 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1.          Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Кредитпромбанк» залишити без задоволення, рішення Господарського суду міста Києва від 21.12.2010 у справі №34/544-4/454 - без змін.

2.          Матеріали справи №34/544-4/454 повернути до Господарського суду міста Києва.

Головуючий суддя                                                                      Кошіль В.В.

Судді                                                                                          Моторний О.А.

                                                                                          Шапран В.В.