Постанова № 13953526, 22.02.2011, Харківський апеляційний господарський суд

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" лютого 2011 р. Справа № 35/157-09

Колегія суддів у складі: головуючий суддя , суддя , суддя

при секретарі Міракові Г.А.,

за участю представників сторін:

позивача за первісним позовом не зявився;

відповідача за первісним позовом Кузнєцова (дов. від 17.01.2011 р.),

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу (вх. № 4687 Х/2-4) відповідача за первісним позовом, ПАТ «Банк «Фінанси та Кредит», м. Київ, в особі Філії Слобожанське регіональне управління ПАТ «Банк «Фінанси та Кредит», м. Харків, на рішення господарського суду Харківської області від 29.11.2010 р. по справі № 35/157-09

за позовом ТОВ «АКТИВ-ОІЛ», м. Харків, код ЄДРПОУ 31436558

до відповідача ПАТ «Банк «Фінанси та Кредит», м. Київ, в особі Філії Слобожанське регіональне управління ПАТ «Банк «Фінанси та Кредит», м. Харків, код ЄДРПОУ 06717756

про виведення частини майна з під залогу

та за зустрічним позовом ПАТ «Банк «Фінанси та Кредит», м. Київ, в особі Філії Слобожанське регіональне управління ПАТ «Банк «Фінанси та Кредит», м. Харків, код ЄДРПОУ 06717756

до ТОВ «АКТИВ-ОІЛ», м. Харків, код ЄДРПОУ 31436558

про звернення стягнення на предмет іпотеки, -

ВСТАНОВИЛА:

Позивач, ТОВ "Актив - Оіл", звернувся до господарського суду Харківської області з позовною заявою до філії "Слобожанське регіональне управління" ПАТ "Банк "Фінанси та кредит" про виведення з залогового майна нерухоме майно, а саме АГПЗ, що розташована за адресою : м. Харків, вул.Свистуна, 7-а.

Відповідач за первісним позовом - ВАТ "Банк "Фінанси та кредит" в особі філії "Слобожанське регіональне управління" ПАТ "Банк "Фінанси та кредит" подав зустрічну позовну заяву до ТОВ Компанії "Актив-Оіл", в якій, з урахуванням уточнень, просив суд - звернути стягнення заборгованості позивача за первісним позовом перед банком у загальній сумі 4287357,31 грн., а також витрати, що будуть понесені при реалізації майна, на предмети іпотеки - цілісний майновий комплекс АГПЗ, що розташований за адресою: місто Харків, вулиця Свистуна, 7-А; АГПЗ, розташованій за адресою: м. Харків, пр-т П'ятдесятиріччя СРСР, 22-Б; майновий комплекс (стаціонарна АЗС з магазином супутніх товарів та АЗГП, розташована за адресою Харківська область, Нововодолазький район, смт Нова Водолага, вул. Харківська, 148), а також на заставлене майно - товари в обороті - бензин та дизпаливо найменування, кількість, балансова, ринкова та заставна вартість яких зазначена в Таблиці №1 у Договорі застави товарів в обороті №26ТО/0307 від 30.03.2007 року; майно з найменуванням, кількістю, ціною та загальною вартістю згідно таблиці №1 за Договором застави основних засобів №2503/0307 від 30.03.2008 року; майно з найменуванням, кількістю, ціною та загальною вартістю згідно таблиці №1 за Договором застави основних засобів № 2403/0307 від 30.03.2007р.; майно з найменуванням, кількістю, ціною та загальною вартістю якої визначено Додатком №1, який є невід" ємною частиною Договору застави основних засобів №8003/1207 від 07.12.2007р., шляхом надання банку самостійного продажу вказаних об'єктів;

- надати ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" в особі філії "Слобожанське регіональне управління" ПАТ "Банк "Фінанси та кредит" право вчиняти всі інші дії необхідні для укладання договору купівлі-продажу предмету іпотеки та залогового майна;

- надати ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" в особі філії "Слобожанське регіональне управління" ПАТ "Банк "Фінанси та кредит" право отримати в КП "Харківське міське бюро технічної інвентаризації" витяг з реєстру прав власності на нерухоме майно для укладання договорів купівлі-продажу цілісного майнового комплексу АГПЗ, що розташований за адресою: місто Харків, вулиця Свистуна, 7-А; нерухомості АГПЗ, розташованій за адресою: м. Харків, пр-т П'ятдесятиріччя СРСР, 22-Б;

- надати ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" в особі філії "Слобожанське регіональне управління" ПАТ "Банк "Фінанси та кредит" право отримати в "Нововодолазькому малому комунальному підприємстві технічної інвентаризації" витягу з реєстру прав власності на нерухоме майно для укладання договору купівлі-продажу майнового комплексу (стаціонарна АЗС з магазином супутніх товарів та АЗГП, розташована за адресою Харківська область, Нововодолазький район, смт. Нова Водолага, вул. Харківська, 148).

- зобов'язати КП "Харківське міське бюро технічної інвентаризації" в установленому порядку надати ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" в особі філії "Слобожанське регіональне управління" ПАТ "Банк "Фінанси та кредит" витяг з реєстру прав власності на нерухоме майно для укладання договору купівлі-продажу цілісного майнового комплексу АГПЗ, що розташований за адресою: місто Харків, вулиця Свистуна, 7-А; нерухомості АГПЗ, розташованій за адресою: м. Харків, пр-т П'ятдесятиріччя СРСР, 22-Б;

- зобов'язати "Нововодолазьке мале комунальне підприємство технічної інвентаризації" в установленому порядку надати ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" в особі філії "Слобожанське регіональне управління" ПАТ "Банк "Фінанси та кредит" витяг з реєстру прав власності на нерухоме майно для укладання договору купівлі-продажу майнового комплексу (стаціонарна АЗС з магазином супутніх товарів та АЗГП, розташована за адресою Харківська область, Нововодолазький район, смт Нова Водолага, вул. Харківська, 148);

- з метою забезпечення збереження Предмету іпотеки та іншого заставного майна та надання Іпотекодержателю можливості вільно реалізувати своє право, передати вказані предмети в управління ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" в особі філії "Слобожанське регіональне управління" ПАТ "Банк "Фінанси та кредит" до моменту укладення договору купівлі-продажу.

Рішенням господарського суду Харківської області від 29.11.2010 р. відмовлено в задоволенні клопотання ТОВ Компанії "Актив-Оіл" про зупинення провадження у справі. В задоволенні первісного позову відмовлено. Зустрічний позов задоволено частково. Звернуто стягнення заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю Компанії "Актив-Оіл" на користь Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" в особі Філії "Слобожанське регіональне управління" ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" станом на 31.03.2010 р. в загальному розмірі 4287357,31 грн., в т.ч. : 1. за кредитним договором № 17-01-07 від 30.03.2007 р. складає 1 757 944,77 грн., з яких: - 1 226 977,27 грн. - сума заборгованості за кредитом; - 394 205,53 грн. - сума заборгованості по сплаті відсотків за користування кредитними коштами; - 112 720,51 грн. - сума пені, нарахована за порушення строку погашення кредиту; - 24 041,46 грн. - сума пені, нарахована за порушення строку погашення відсотків.; 2. за кредитним договором № 79-01-07 від 07.12.2007р. складає 2 529 412,54 грн., з яких : - 1 975 000,10 грн. - сума заборгованості за кредитом; - 436 406,77 грн. - сума заборгованості по сплаті відсотків за користування кредитними коштами; - 88 180,88 грн. - сума пені, нарахована за порушення строку погашення кредиту; - 29 824,79 грн. - сума пені, нарахована за порушення строку погашення відсотків, а також витрати по сплаті державного мита в сумі 25500,00 грн., витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в сумі 236,00 грн., та витрати, що будуть понесені у зв'язку зі здійснення продажу предметів іпотеки, а саме : - стаціонарну АЗС з магазином супутніх товарів, АГЗП, що знаходиться за адресою : Харківська область, Нововодолазький район, смт. Нова Водолага, вул. Харківська, буд. 148, яка складається з будівель та споруд : літ. "Б-1" будівля стаціонарна АЗС з магазином супутніх товарів, АГЗП, площею 72,1 кв.м; літ. "В" навіс, літ. "Г" колонка ПРК, літ. "Д" колонка ПРК, літ. "Е" колонка ПРК, літ. "Ж" підземний резервуар для зберігання палива, літ. "З" підземний резервуар для зберігання палива, літ. "К" підземний резервуар для зберігання палива, літ. "Л" підземний резервуар для зберігання палива, літ. "М" підземний резервуар для зберігання палива, літ. "Н" підземний резервуар для зберігання палива, літ. "О" підземний резервуар для аварійного зливу палива, літ. "П" бензомаслопіймач, літ. "Р" резервуар накопичувач, літ "С" зливне обладнання, літ "Т" зливне обладнання, за початковою ціною 2 962 087,60 грн. - нежитлову будівлю літ. "А-1" (стаціонарний АГЗП), що знаходиться в будинку 7-А, розташованому по вул. Свистуна в місті Харкові, площею 31,7 кв.м., за початковою ціною 2 777 973,00 грн. - нежитлову будівлю під номером 22-Б, розташованому по проспекту П'ятдесятиріччя СРСР в місті Харкові, площею 33,8 кв.м., за початковою ціною 1 058 029,00 грн., які належать Компанії "Актив-Оіл" на праві власності, шляхом надання права продажу Публічному акціонерному товариству "Банк "Фінанси та Кредит" в особі Філії "Слобожанське регіональне управління" ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" з застосуванням процедури продажу, встановленої статтею 38 Закону України "Про іпотеку", а також на заставлене майно та товари в обороті, визначені згідно договорів застави № 25ОЗ/0307 від 30.03.2007 р., № 24ОЗ/0307 від 30.03.2007 р., № 26ТО/0307 від 30.03.2007 р., № 80ОЗ/1207 від 07.12.2007р.

З метою забезпечення збереження предметів іпотеки передано стаціонарну АЗС з магазином супутніх товарів, АГЗП, що знаходиться за адресою : Харківська область, Нововодолазький район, смт. Нова Водолага, вул. Харківська, буд. 148, яка складається з будівель та споруд : літ. "Б-1" будівля стаціонарна АЗС з магазином супутніх товарів, АГЗП, площею 72,1 кв.м; літ. "В" навіс, літ. "Г" колонка ПРК, літ. "Д" колонка ПРК, літ. "Е" колонка ПРК, літ. "Ж" підземний резервуар для зберігання палива, літ. "З" підземний резервуар для зберігання палива, літ. "К" підземний резервуар для зберігання палива, літ. "Л" підземний резервуар для зберігання палива, літ. "М" підземний резервуар для зберігання палива, літ. "Н" підземний резервуар для зберігання палива, літ. "О" підземний резервуар для аварійного зливу палива, літ. "П" бензомаслопіймач, літ. "Р" резервуар накопичувач, літ "С" зливне обладнання, літ "Т" зливне обладнання; нежитлову будівлю літ. "А-1" (стаціонарний АГЗП), що знаходиться в будинку 7-А, розташованому по вул. Свистуна в місті Харкові, площею 31,7 кв.м.; нежитлову будівлю під номером 22-Б, розташованому по проспекту П'ятдесятиріччя СРСР в місті Харкові, площею 33,8 кв.м. в управління Публічному акціонерному товариству "Банк "Фінанси та Кредит" в особі Філії "Слобожанське регіональне управління" ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" до їхньої реалізації. В задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

Рішення мотивоване тим, що позивачем за первісним позовом не здійснено жодних заходів для зменшення заборгованості перед банком (відповідачем за первісним позовом), не довів реальних намірів здійснити продаж майна, що знаходиться в іпотеці самостійно, своєю бездіяльністю позивач перешкоджав суду визначити реальну вартість майна, що знаходиться в іпотеці, тому господарський суд дійшов висновку про те, що вимоги первісного позову безпідставні та недоведені. В частині відмови в задоволенні позовних вимог в частині зобовязання КП «Харківське міське бюро технічної інвентаризації»та «Нововодолазьке мале комунальне підприємство технічної інвентаризації»в установленому порядку надати банку витяги з реєстру прав власності, рішення мотивоване тим, що вказані підприємства не є учасниками судового процесу.

В частині задоволення зустрічних позовних вимог рішення прийняте з посиланням на ч.2 ст. 590 ЦК України, якою встановлено, що заставодержатель набуває право звернення на предмет застави у разі, коли зобовязання не буде виконано у встановлений строк (термін).

Відповідач за первісним позовом, ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит", не погоджуючись з рішенням господарського суду Харківської області від 29.11.2010 р., подав апеляційну скаргу, в якій просить змінити рішення в частині встановлення початкової ціни продажу предметів іпотеки та зазначити ціну продажу предметів іпотеки, що буде визначена на підставі оцінки майна субєктом оціночної діяльності, а в іншій частині залишити рішення без змін.

Апелянт вважає, що вартість майна, зазначену в іпотечних договорах не можна розглядати, як встановлену за згодою сторін ціну продажу.

До початку судового засідання від ТОВ «АКТИВ-ОІЛ»надійшла телеграма з клопотанням про відкладення розгляду справи.

Представник ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" проти заявленого клопотання заперечував, вважав його безпідставним та просив залишити без задоволення. Крім того, представник ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" надав суду клопотання, в якому просить залучити до матеріалів справи звіт про незалежну оцінку майна, яке є предметом іпотеки, та змінити рішення господарського суду Харківської області від 29.11.2010 р. в частині визначення початкової ціни продажу предметів іпотеки з урахуванням вказаного звіту і встановити початкову ціну, яка зазначена у звіті, як ліквідаційна.

Судова колегія Харківського апеляційного господарського суду, розглянувши клопотання ТОВ «АКТИВ-ОІЛ»про відкладення розгляду справи, зазначає наступне.

Відповідно до ст. 102 ГПК України апеляційна скарга на рішення місцевого господарського суду розглядається у двомісячний строк з дня постановлення ухвали про прийняття апеляційної скарги до провадження.

Ст. 69 ГПК України встановлює, що спір має бути вирішено у строк не більше двох місяців від дня одержання позовної заяви. У виняткових випадках за клопотанням сторони, з урахуванням особливостей розгляду спору, господарський суд ухвалою може продовжити строк розгляду спору, але не більш як на п'ятнадцять днів.

Зважаючи на те, що ухвала Харківського апеляційного господарського суду про прийняття апеляційної скарги до провадження була прийнята 24.12.2010 р. і двохмісячний строк її розгляду спливає 24.02.2011 р., а клопотання про продовження строків розгляду спору заявлено не було, то судова колегія апеляційного господарського суду дійшла висновку про те, що вказане клопотання ТОВ «АКТИВ-ОІЛ»не підлягає задоволенню.

Розглянувши матеріали справи, перевіривши повноту встановлених судом першої інстанції обставин справи та доказів на їх підтвердження, їх юридичну силу та доводи апеляційної скарги, правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального і процесуального права в межах вимог, передбачених статтею 101 ГПК України, заслухавши представників сторін, колегія суддів встановила наступне.

Між позивачем за первісним позовом та відповідачем за первісним позовом був укладений договір про відновлювальну кредитну лінію № 17-01-07 від 30.03.2007 р., відповідно до умов якого банк відкриває товариству відновлювальну кредитну лінію на загальну суму 3350000,00 грн., а товариство зобовязалось повернути отримані в рахунок кредитної лінії грошові кошти згідно графіку зниження ліміту з кінцевим строком погашення до 29.09.2008р. та сплатити за користування кредитними коштами відсотки в розмірі 17% річних.

Додатковою угодою № 7 від 24.10.2008 р. встановлені наступні розмірі відсотків, що сплачує позивач за первісним позовом банку, а саме : 23% річних за користування кредитом, в разі порушення строків погашення кредиту сплачує відсотки в розмірі 34,5% річних, а в разі непогашення кредиту до кінцевого строку згідно графіку, з 28.09.2009р. сплачує відсотки в розмірі 46% річних до дня фактичного погашення основної заборгованості. А додатковою угодою № 8 від 30.12.2008р. зменшений ліміт грошових коштів та змінений графік повернення кредитних коштів, а саме в строк до 24.11.2009р.

Крім того між позивачем за первісним позовом та відповідачем за первісним позовом був укладений кредитний договір відновлювальної кредитної лінії № 79-01-07 від 07.12.2007р., за умовами якого банк відкрив відновлювальну кредитну лінію в сумі 2000000,00 грн. зі сплатою відсотків у розмірі 16,5 % річних.

Додатковими угодами було визначено забезпечення зобовязань товариства, сторонами також змінені розміри відсотків, що сплачує позивач відповідачу, а також ліміт кредиту та строки повернення кредиту.

Додатковою угодою № 6 від 24.10.2008 р. встановлені наступні розмірі відсотків, що сплачує позивач за первісним позовом банку, а саме : 23% річних за користування кредитом, в разі порушення строків погашення кредиту сплачує відсотки в розмірі 34,5% річних, в разі непогашення кредиту до кінцевого строку згідно графіку, з 03.12.2010 р. сплачує відсотки в розмірі 46% річних до дня фактичного погашення основної заборгованості. А додатковою угодою № 7 від 30.12.2008р. змінений графік повернення кредитних коштів та визначений кінцевий строк - а саме в строк до 05.11.2010 р.

Також умовами кредитних договорів, а саме пунктом 7.1, передбачено, що за прострочку повернення кредитних коштів та/або сплати процентів позивач за первісним позовом сплачує банку пеню із розрахунку подвійної облікової ставки НБУ від простроченої суми за кожен день прострочки.

Відповідачем за первісним позовом (банком) були виконані зобов'язання за зазначеними кредитними договорами та перераховано на рахунок позивача за кредитним договором № 1 кошти в сумі 3 348 180,47 грн. із строком користування до 24.12.2009 р. та за кредитним договором № 2 - в сумі 2 000 000, 00 грн. із строком користування до 04.12.2010 р. Кредитні кошти були перераховані позивачу за первісним позовом на підставі заяв, що підтверджується матеріалами справи.

Як вбачається з матеріалів справи, позивач з лютого 2009 р. припинив здійснювати погашення кредиту згідно встановленого графіку, а також з березня 2009 р. здійснював лише часткове погашення нарахованих відсотків.

Відповідно до п. 6.1 кредитних договорів № 1 та № 2 банк має право у разі невиконання або неналежного виконання відповідачем своїх зобов'язань за кредитними договорами вимагати дострокове повне погашення заборгованості позивача за первісним позовом за кредитами та нарахованими процентами за користування кредитами.

Зокрема, кредитор вправі пред'явити позичальнику вимогу про дострокове погашення кредиту, яку він повинен оплатити протягом 1 дня з моменту отримання вимоги банку.

Відповідачем за первісним позовом направлялись на адресу позивача за первісним позовом вимоги, в яких зазначалось про наявність заборгованості та пропозиція щодо її погашення, однак вказані вимоги залишені позичальником без задоволення.

Як встановлено господарським судом першої інстанції та вбачається з матеріалів справи заборгованість відповідача станом на 31.03.2010 р. складає 4 287 357,31 грн.

Згідно ст. 629 ЦК України, договір є обовязковим для виконання сторонами.

Ст. 525 ЦК України передбачено, що одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ст. 598 ЦК України, зобов'язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом та припинення зобовязання на вимогу однієї із сторін допускається лише у випадках, встановлених законом або договором, а згідно статті 599 ЦК України, зобовязання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Згідно з ч.1 ст. 612 ЦК України, боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Згідно ст.1054 ЦК України, за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

Для забезпечення виконання позивачем за первісним позовом зобов'язань за кредитним договором № 17-01-07 від 30.03.2007 р. між товариством та банком були укладені наступні договори : договір застави основних засобів № 2503/0307 від 30.03.2007 р., відповідно до умов якого ТОВ Компанія "Актив-Оіл" (заставодавець) передало банку (заставодержатель) в заставу майно, найменування, кількість, ціна та загальна вартість якого визначена в таблиці, а саме на загальну суму 103923,29 грн.; договір застави товарів в обороті № 26ТО/0307 від 30.03.2007 р., відповідно до умов якого ТОВ Компанія "Актив-Оіл" (заставодавець) передало банку (заставодержатель) в заставу товари в обороті, найменування, кількість, ціна та загальна вартість яких визначена в таблиці, а саме на загальну суму 452748,00 грн.;договір застави основних засобів № 2403/0307, від 30.03.2007 р., посвідчений приватним нотаріусом Харківського районного нотаріального округу ОСОБА_1 за реєстровим № 1133 з договорами про внесення змін та доповнень, відповідно до умов якого ТОВ Компанія "Актив-Оіл" (заставодавець) передало банку (заставодержатель) в заставу майно, найменування, кількість, ціна та загальна вартість якого визначена в таблиці, а саме на загальну суму 103923,29 грн.;іпотечний договір № 23І/0307 від 30.03.2007 р., відповідно до умов якого ТОВ Компанія "Актив-Оіл" (іпотекодавець) передає банку (іпотекодержатель) в іпотеку нерухоме майно - нежитлову будівлю літ. "А-1" (стаціонарний АГЗП), що знаходиться в будинку під номером 7-А, розташованому по вул. Свистуна в місті Харкові, площею 31,7 кв.м., узгоджена сторонами вартість предмету іпотеки складає 2 777 973,00 грн.; іпотечний договір №221/0307 від 30.03.2007 р., відповідно до умов якого ТОВ Компанія "Актив-Оіл" (іпотекодавець) передає банку (іпотекодержатель) в іпотеку нерухоме майно - нежитлову будівлю літ. "А-1" (стаціонарний АГЗП), що знаходиться в будинку під номером 22-Б, розташованому по проспекту Пятдесятиріччя СРСР в місті Харкові, площею 33,8 кв.м., узгоджена сторонами вартість предмету іпотеки складає 1 058 029,00 грн.

Вказаними договорами повністю забезпечено виконання позивачем за первісним позовом зобов'язань перед банком за кредитним договором № 17-01-07 від 30.03.2007 р., в тому числі щодо повернення кредиту, сплати відсотків, комісійної винагороди, неустойки.

Для забезпечення виконання позивачем за первісним позовом зобов'язань за кредитним договором № 79-01-07 від 07.12.2007 р. між товариством та банком були укладені наступні договори : договір застави основних засобів № 8003/1207 від 07.12.2007 р., відповідно до умов якого ТОВ Компанія "Актив-Оіл" (заставодавець) передало банку (заставодержатель) в заставу майно, найменування, кількість, ціна та загальна вартість якого визначена в додатку, а саме на загальну суму 79382,40 грн.; іпотечний договір № 791/1207 від 07.12.2007 р., відповідно до умов якого ТОВ Компанія "Актив-Оіл" (іпотекодавець) передає банку (іпотекодержатель) в іпотеку нерухоме майно - стаціонарну АЗС з магазином супутніх товарів, АГЗП, що знаходиться за адресою : Харківська область, Нововодолазький район, смт. Нова Водолага, вул. Харківська, буд. 148, та складається з будівель та споруд : літ. "Б-1" будівля стаціонарна АЗС з магазином супутніх товарів, АГЗП, площею 72,1 кв.м; літ. "В" навіс, літ. "Г" колонка ПРК, літ. "Д" колонка ПРК, літ. "Е" колонка ПРК, літ. "Ж" підземний резервуар для зберігання палива, літ. "З" підземний резервуар для зберігання палива, літ. "К" підземний резервуар для зберігання палива, літ. "Л" підземний резервуар для зберігання палива, літ. "М" підземний резервуар для зберігання палива, літ. "Н" підземний резервуар для зберігання палива, літ. "О" підземний резервуар для аварійного зливу палива,літ."П" бензомаслопіймач, літ. "Р" резервуар накопичувач, літ "С" зливне обладнання, літ "Т" зливне обладнання, узгоджена сторонами вартість предмету іпотеки складає 2 962 087,60 грн.; іпотечний договір № 77І/1207 від 07.12.2007 р., відповідно до умов якого ТОВ Компанія "Актив-Оіл" (іпотекодавець) передає банку (іпотекодержатель) в іпотеку нерухоме майно - нежитлову будівлю літ. "А-1" (стаціонарний АГЗП), що знаходиться в будинку 7-А, розташованому по вул. Свистуна в місті Харкові, площею 31,7 кв.м., узгоджена сторонами вартість предмету іпотеки складає 2 777 973,00 грн.; іпотечний договір № 78І/1207 від 07.12.2007 р., відповідно до умов якого ТОВ Компанія "Актив-Оіл" (іпотекодавець) передає банку (іпотекодержатель) в іпотеку нерухоме майно - нежитлову будівлю під номером 22-Б, розташованому по проспекту П'ятдесятиріччя СРСР в місті Харкові, площею 33,8 кв.м., узгоджена сторонами вартість предмету іпотеки складає 1 058 029,00 грн.

Вказаними договорами повністю забезпечено виконання позивачем за первісним позовом зобов'язань перед банком за кредитним договором № 79-01-07 від 07.12.2007 р., в тому числі щодо повернення кредиту, сплати відсотків, комісійної винагороди, неустойки.

Первісні позовні вимоги мотивовані тим, що на думку ТОВ «АКТИВ-ОІЛ»(позивача за первісним позовом) вартість майна, яке передано в іпотеку, перевищує суму заборгованості за кредитом.

Відповідно до ст. 626 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямований на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обовязків.

Згідно зі ст. 627 ЦК України сторони є вільними в укладанні договору.

Зі змісту зазначених статей вбачається, що укладаючи іпотечні договори, ТОВ «Актив-Оіл», діяв вільно та за власною волею. Договори укладені відповідно до закону в установленій формі та є дійсними.

Матеріалами справи підтверджується факт невиконання ТОВ «АКТИВ-ОІЛ»умов кредитних договорів, що полягає в простроченні строку повернення кредиту, сплати процентів за користування кредитом, що свідчить про погіршення фінансового стану ТОВ «АКТИВ-ОІЛ».

Судова колегія Харківського апеляційного господарського суду вважає правомірним та обґрунтованим висновок господарського суду першої інстанції щодо недоведеності твердження ТОВ «АКТИВ-ОІЛ»про те, що вартість заставленого майна перевищує заборгованість за кредитом.

Відповідно до ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. Однак, матеріалами справи підтверджується, що ТОВ «АКТИВ-ОІЛ»не тільки не довів своїх тверджень, а і своєю бездіяльністю перешкоджав визначенню реальної суми вартості заставленого майна.

Так, ухвалою господарського суду Харківської області від 03.08.2009 р.( т.2 а.с.15,16) призначена судова товарознавча експертиза; 02.10.2009 р. на адресу суду надійшло клопотання експерта про надання додаткових документів (т.2 а.с.18,19); господарський суд Харківської області листом повідомив ТОВ «АКТИВ-ОІЛ»про необхідність надання вказаних документів (т. 2 а.с. 22), однак ТОВ «АКТИВ-ОІЛ»необхідних документів не надало, у звязку з чим від Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. М.С. Бокаріуса надійшло повідомлення про неможливість надати висновок експерта (т.2 а.с. 37); 20.07.2010 р. ухвалою господарського суду Харківської області провадження у справі зупинено до виготовлення звітів про оцінку заставленого майна ( т.3 а.с. 7); 29.10.2010 р. від ТОВ «Український центр судових експертиз»на адресу господарського суду Харківської області надійшов лист в якому повідомлялося про неможливість проведення експертизи у звязку з неоплатою проведення експертизи зі сторони ТОВ «АКТИВ-ОІЛ»( т.3 а.с. 15).

Враховуючи вищевикладене, судова колегія Харківського апеляційного господарського суду вважає правомірним висновок господарського суду першої інстанції про відмову в задоволенні первісних позовних вимог у звязку з недоведеністю та необґрунтованістю.

Враховуючи, що ТОВ «АКТИВ-ОІЛ»не розрахувався за вищезазначеними кредитними договорами в обумовлений сторонами у договорах строк, судова колегія Харківського апеляційного господарського суду вважає, що господарський суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про те, що у ПАТ «Банк «Фінанси та Кредит»виникло право на стягнення з ТОВ «АКТИВ-ОІЛ»заборгованості в загальній сумі 4 287 357,31 грн. за рахунок заставленого майна та предметів іпотеки.

Право ПАТ «Банк «Фінанси та Кредит»задовольнити свої вимоги за кредитним договором шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки передбачено відповідними нормами Закону України «Про іпотеку», положеннями Іпотечного договору та ст. ст. 589, 590 ЦК України.

Так, згідно ч.1 ст. 33 Закону України «Про іпотеку», у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобовязання, іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки.

Відповідно до ст. 7 Закону України "Про іпотеку", за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобовязанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобовязання.

Відповідно до ч.3. ст. 33 Закону України «Про іпотеку», звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється, окрім іншого, на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

Ст. 38 Закону України "Про іпотеку" встановлено такий порядок звернення стягнення на предмет іпотеки, як надання іпотекодержателю права на продаж: предмету іпотеки від свого імені будь-якій особі покупцеві за ціною, яка встановлюється за згодою між іпотекодавцем і іпотекодержателем або на підставі оцінки майна суб'єктом оціночної діяльності.

Згідно з частиною першою ст.39 Закону України "Про іпотеку" у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки у рішенні суду зазначається, зокрема, початкова ціна предмета іпотеки для його подальшої реалізації.

ПАТ «Банк «Фінанси та Кредит»не погоджується з рішенням в частині встановлення початкової ціни продажу предмету іпотеки та просить зазначити ціну продажу, яка буде встановлена на підставі оцінки майна субєктом оціночної діяльності.

В апеляційній скарзі апелянт, обґрунтовуючи свою позицію, зокрема зазначає, що сторонами ціна продажу предмету іпотеки не узгоджена і також вказує, що не міг надати суду першої інстанції висновок субєкту оціночної діяльності про незалежну оцінку майна оскільки ТОВ «АКТИВ-ОІЛ»своїми діями перешкоджав виготовити зазначену оцінку.

У процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі. В апеляційній інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Враховуючи, що апелянтом доведено причини неможливості подання звіту експертизи щодо оцінки предметів іпотеки до господарського суду першої інстанції, та доведено, що вартість, вказана в іпотечних договорах не відповідає реальній вартості обєктів, що унеможливлює продаж предметів іпотеки за ціною, зазначеною в іпотечних договорах та рішенні суду першої інстанції, судова колегія апеляційного господарського суду вважає можливим прийняти звіт про незалежну оцінку майна, наданий ПАТ «Банк «Фінанси та Кредит».

Реальна вартість майна, яке є предметом іпотечних договорів була встановлена в ході апеляційного провадження. Звіт про незалежну оцінку майна здійснений ПП “Аналітичне бюро інновацій та консалтингу”, наданий ПАТ «Банк «Фінанси та Кредит»Харківському апеляційному господарському суду 21.02.2011р. Зі звіту про незалежну оцінку майна вбачається, що звіт містить два види вартості майна: ринкову вартість та ліквідаційну вартість.

У відповідності до Постанови Кабінету Міністрів України №1440 від 10.09.2003 р. “Про затвердження Національного стандарту №1 “Загальні засади оцінки майна і майнових прав”, ліквідаційна вартість майна це вартість, яка може бути отримана за умови продажу обєкта оцінки у строк, що є значно коротшим від строку експозиції подібного майна, протягом якого воно може бути продане за ціною, яка дорівнює ринковій вартості.

Зважаючи вищевикладене, судова колегія Харківського апеляційного господарського суду дійшла висновку про встановлення ціни продажу майна, яке є предметом іпотечних договорів, яка зазначена у звіті як ліквідаційна.

Враховуючи, що місцевий господарський суд дійшов законного та обґрунтованого висновку про задоволення позовних вимог про звернення стягнення на предмет іпотеки, однак помилково зазначив в якості початкової ціни продажу предметів іпотеки ціну не узгоджену сторонами, колегія суддів вважає, що рішення господарського суду Харківської області 29.11.2010р. по справі № 35/157-09 прийнято при неповному зясуванні обставин, що мають значення для вирішення справи по суті, в звязку з чим підлягає зміні.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 102, п.1 ч. 1 ст. 104, ст. 105 Господарського процесуального кодексу України,

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу задовольнити.

Рішення господарського суду Харківської області від 29.11.2010 р. по справі № 35/157-09 змінити, виклавши резолютивну частину в наступній редакції:

Відмовити в задоволенні клопотання ТОВ Компанії "Актив-Оіл" про зупинення провадження у справі.

В задоволенні первісного позову відмовити.

Зустрічний позов задовольнити частково.

Звернути стягнення заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю Компанії "Актив-Оіл" (61000 м. Харків, вул. Сумська, буд.126, літ. "5-А", код 31436558; р/р 26000116372980 в філії банка "Фінанси та кредит", м. Харків, МФО 350697) на користь Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" (м. Київ, вул. Артема, буд. 60, код 09807856) в особі Філії "Слобожанське регіональне управління" ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" (61057 м. Харків, пров. Театральний, буд.4, п/р № 39000010001980, код філії 06717756, МФО 350697) станом на 31.03.2010 р. в загальному розмірі 4287357,31 грн., в т.ч.

1. за кредитним договором № 17-01-07 від 30.03.2007 р. складає 1 757 944,77 грн., з яких:

- 1 226 977,27 грн. - сума заборгованості за кредитом;

- 394 205,53 грн. - сума заборгованості по сплаті відсотків за користування кредитними коштами;

- 112 720,51 грн. - сума пені, нарахована за порушення строку погашення кредиту;

- 24 041,46 грн. - сума пені, нарахована за порушення строку погашення відсотків.;

2. за кредитним договором № 79-01-07 від 07.12.2007р. складає 2 529 412,54 грн., з яких :

- 1 975 000,10 грн. - сума заборгованості за кредитом;

- 436 406,77 грн. - сума заборгованості по сплаті відсотків за користування кредитними коштами;

- 88 180,88 грн. - сума пені, нарахована за порушення строку погашення кредиту;

- 29 824,79 грн. - сума пені, нарахована за порушення строку погашення відсотків,

а також витрати по сплаті державного мита в сумі 25500,00 грн., витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в сумі 236,00 грн., та витрати, що будуть понесені у зв'язку зі здійснення продажу предметів іпотеки,

на предмети іпотеки, а саме :

- стаціонарну АЗС з магазином супутніх товарів, АГЗП, що знаходиться за адресою : Харківська область, Нововодолазький район, смт. Нова Водолага, вул. Харківська, буд. 148, яка складається з будівель та споруд : літ. "Б-1" будівля стаціонарна АЗС з магазином супутніх товарів, АГЗП, площею 72,1 кв.м; літ. "В" навіс, літ. "Г" колонка ПРК, літ. "Д" колонка ПРК, літ. "Е" колонка ПРК, літ. "Ж" підземний резервуар для зберігання палива, літ. "З" підземний резервуар для зберігання палива, літ. "К" підземний резервуар для зберігання палива, літ. "Л" підземний резервуар для зберігання палива, літ. "М" підземний резервуар для зберігання палива, літ. "Н" підземний резервуар для зберігання палива, літ. "О" підземний резервуар для аварійного зливу палива, літ. "П" бензомаслопіймач, літ. "Р" резервуар накопичувач, літ "С" зливне обладнання, літ "Т" зливне обладнання, за початковою ціною 143000,00грн.

- нежитлову будівлю літ. "А-1" (стаціонарний АГЗП), що знаходиться в будинку 7-А, розташованому по вул. Свистуна в місті Харкові, площею 31,7 кв.м., за початковою ціною 310000,00 грн.

- нежитлову будівлю під номером 22-Б, розташованому по проспекту П'ятдесятиріччя СРСР в місті Харкові, площею 33,8 кв.м., за початковою ціною 155000,00 грн.,

які належать Компанії "Актив-Оіл" (61000 м. Харків, вул. Сумська, буд.126, літ. "5-А", код 31436558) на праві власності, шляхом надання права продажу Публічному акціонерному товариству "Банк "Фінанси та Кредит" (м. Київ, вул. Артема, буд. 60, код 09807856) в особі Філії "Слобожанське регіональне управління" ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" (61057 м. Харків, пров. Театральний, буд.4, п/р № 39000010001980, код філії 06717756, МФО 350697) з застосуванням процедури продажу, встановленої статтею 38 Закону України "Про іпотеку",

а також на заставлене майно та товари в обороті, визначені згідно договорів застави № 25ОЗ/0307 від 30.03.2007 р., № 24ОЗ/0307 від 30.03.2007 р., № 26ТО/0307 від 30.03.2007 р., № 80ОЗ/1207 від 07.12.2007р.

З метою забезпечення збереження предметів іпотеки передати стаціонарну АЗС з магазином супутніх товарів, АГЗП, що знаходиться за адресою : Харківська область, Нововодолазький район, смт. Нова Водолага, вул. Харківська, буд. 148, яка складається з будівель та споруд : літ. "Б-1" будівля стаціонарна АЗС з магазином супутніх товарів, АГЗП, площею 72,1 кв.м; літ. "В" навіс, літ. "Г" колонка ПРК, літ. "Д" колонка ПРК, літ. "Е" колонка ПРК, літ. "Ж" підземний резервуар для зберігання палива, літ. "З" підземний резервуар для зберігання палива, літ. "К" підземний резервуар для зберігання палива, літ. "Л" підземний резервуар для зберігання палива, літ. "М" підземний резервуар для зберігання палива, літ. "Н" підземний резервуар для зберігання палива, літ. "О" підземний резервуар для аварійного зливу палива, літ. "П" бензомаслопіймач, літ. "Р" резервуар накопичувач, літ "С" зливне обладнання, літ "Т" зливне обладнання; нежитлову будівлю літ. "А-1" (стаціонарний АГЗП), що знаходиться в будинку 7-А, розташованому по вул. Свистуна в місті Харкові, площею 31,7 кв.м.; нежитлову будівлю під номером 22-Б, розташованому по проспекту П'ятдесятиріччя СРСР в місті Харкові, площею 33,8 кв.м. в управління Публічному акціонерному товариству "Банк "Фінанси та Кредит" (м. Київ, вул. Артема, буд. 60, код 09807856) в особі Філії "Слобожанське регіональне управління" ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" (61057 м. Харків, пров. Театральний, буд.4, п/р № 39000010001980, код філії 06717756, МФО 350697) до їхньої реалізації.

В задоволенні решти позовних вимог відмовити.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена протягом двадцяти днів до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя

Суддя

Суддя