Постанова № 13726836, 03.02.2011, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03.02.2011 № 9/356

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:Буравльова С.І.

суддів: Вербицька О.В.

Андрієнко В.В.

при секретарі: Гордієнко Л.М.

За участю представників:

позивача ОСОБА_2, ОСОБА_3;

відповідача 1 не зявилися;

відповідача 2 Мажара О.Є., Чижевський М.Г.;

відповідача 3 - не зявилися

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Закритого акціонерного товариства "Нафтохімімпекс"

на рішення Господарського суду м.Києва від 23.12.2010

у справі № 9/356 (Бондаренко Г.П. )

за позовом ОСОБА_2

до ОСОБА_7

Закритого акціонерного товариства "Нафтохімімпекс"

Дарницької районної у м.Києві державної адміністрації

про визнання нечинним та скасування рішення загальних зборів акціонерів та скасування запису в ЄДРПОУ

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_2 (далі позивач) звернувся до суду з позовною заявою до ОСОБА_7 (далі відповідач-1), Закритого акціонерного товариства «Нафтохімімпекс» (далі відповідач-2), Дарницької районної державної адміністрації у м. Києві (далі відповідач-3) про визнання недійсним та скасування з моменту вчинення:

- рішення (Протоколу) Загальних зборів Акціонерів (Товариства) ЗАТ «НАФТОХІМІМПЕКС» (ідентифікаційний код 23537671), яким змінено склад Дирекції Товариства та змінено Генерального директора з ОСОБА_2 на будь - яку іншу особу, в тому числі на ОСОБА_8;

- запису в ЄДРПОУ щодо зміни керівника ЗАТ «НАФТОХІМІМПЕКС» (ідентифікаційний код 23537671) з ОСОБА_2 на будь-яку іншу особу, в тому числі на ОСОБА_8;

- всіх без винятку правочинів, договорів, угод, укладених ЗАТ “НАФТОХІМІМПЕКС” (ідентифікаційний код 23537671) з 02.08.2010 за підписом від імені Товариства іншою ніж ОСОБА_2.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 18.08.2010 порушено провадження у справі № 9/356.

Представником позивача подано заяву про уточнення позовних вимог та залишення без розгляду вимог в частині скасування всіх без винятку правочинів, договорів, угод, укладених ЗАТ «Нафтохімімпекс» з 02.08.2010 за підписом від імені Товариства іншою ніж ОСОБА_2 особою.

Рішенням господарського суду м. Києва від 23.12.2010 у справі № 9/356 позовні вимоги задоволено повністю.

Не погоджуючись з рішенням господарського суду м. Києва від 23.12.2010 відповідач-2 подав апеляційну скаргу, в якій просить його скасувати та прийняти нове, яким в задоволенні позовних вимог відмовити.

Апеляційна скарга мотивована тим, що судом першої інстанції неповно зясовано обставини, що мають значення для справи, невірно застосовано та порушено норми матеріального та процесуального права.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 13.01.2011 порушено апеляційне провадження у справі № 9/356.

В засіданні суду призначене на 20.01.2011 Заступник прокурора м. Києва заявив про участь представника прокуратури в судовому засіданні.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 20.01.2011 у звязку з неявкою представника третьої особи, розгляд справи № 8/62 (15/93) відкладено на 01.02.2011.

В засіданні суду, призначене на 03.02.2011, представники відповідача-1 та відповідача-3 не зявилися та не повідомили суд про причини їх неявки, хоча були повідомлені про час і місце судового розгляду.

Неявка в судове засідання зазначених представників не перешкоджає розгляду скарги. Подальше відкладення призведе до затягування розгляду скарги, а тому постанова приймається за наявними в справі матеріалами.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників позивача та відповідача-2, суд встановив:

Позивач і відповідач-1 є акціонерами (засновниками) ЗАТ «Нафтохімімпекс», кожному з яких належить частка в статутному капіталі зазначеного товариства в розмірі 50 %.

Станом на 03.08.2010 відповідно до даних ЄДРПОУ керівником ЗАТ «Нафтохімімпекс» є ОСОБА_8, а особою, яка має право вчиняти юридичні дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори ОСОБА_7.

До 03.08.2010 відповідно до даних ЄДРПОУ керівником ЗАТ «Нафтохімімпекс» був ОСОБА_2, а особою, яка має право вчиняти юридичні дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори ОСОБА_7 та ОСОБА_2.

Відповідно до Протоколу загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства «Нафтохімімпекс» від 02.08.2010, на зазначених зборах були присутні від акціонера ОСОБА_2 представники - ОСОБА_9 та ОСОБА_10, яким належало 50 % голосів, від акціонера ОСОБА_7 представники ОСОБА_7 та ОСОБА_11, яким належало також 50 % голосів.

За заявою ОСОБА_7 порядок денний загальних зборів призначених на 02.08.2010 був доповнений. Відповідно до матеріалів справи 08.07.2010 ОСОБА_7 отримав персональне повідомлення відповідача2 про розгляд його звернення та доповнення порядку денного зборів, призначених на 02.08.2010, питаннями, викладеними в його заяві. Згідно цього повідомлення, адреса проведення зборів зазначалася, як АДРЕСА_1, початок зборів об 11.30.

Відповідно до п. 10.2. статуту відповідача2 акціонери (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із визначенням кількості голосів, що має кожний акціонер. Цей перелік підписується головою та секретарем загальних зборів. Наявний в матеріалах справи Перелік акціонерів, що зявилися на позачергові загальні збори акціонерів ЗАТ «Нафтохімімпекс» 02.08.2010, підписаний головою зборів ОСОБА_7 та секретарем зборів ОСОБА_11, згідно зазначеного переліку адреса проведення зборів: АДРЕСА_1, початок зборів об 11.30, реєстрація учасників зборів 02.08.2010 з 10.30 до 11.20 за місцем проведення зборів.

Також відповідно до зазначеного пункту статуту питання про обрання та відкликання Генерального директора та членів Дирекції віднесено до компетенції загальних зборів акціонерів.

Згідно п. 10.4. статуту про проведення загальних зборів акціонерів держателі акцій повідомляються персонально. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 45 днів до проведення загальних зборів. Будь - який акціонер вправі вносити свої пропозиції щодо порядку денного зборів не пізніше як за 40 днів до їх скликання. В цей же строк акціонери, які володіють у сукупності більш як 10 % голосів, можуть вимагати включення питань до порядку денного.

Спір у даній справі виник внаслідок того, що на думку позивача на загальних зборах 02.08.2010 не приймалося рішення про зміну керівника, оскільки на стадії реєстрації акціонерів відбулася крадіжка основної печатки товариства, а отже збори 02.08.2010 не відбулися.

По факту викрадення печатки ЗАТ «Нафтохімімпекс» слідчим відділом Дніпровського РУ ГУ МВС України в м. Києві 07.08.2010 була порушена кримінальна справа № 04-24700.

Відповідно до ст. 116 ЦК України учасники господарського товариства мають право, в порядку встановленому установчим документом товариства та законом, зокрема, брати участь в управлінні товариством, у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків встановлених законом. Кореспондується із зазначеною вище статтею і ст. 10 Закону України «Про господарські товариства».

Відповідно до ст. 41 Закону України «Про господарські товариства» акціонери (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним договору. Цей реєстр підписується головою та секретарем зборів.

Відповідно до ст. 43 Закону України «Про господарські товариства» про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Якщо до порядку денного включено питання про зміну статутного (складеного) капіталу акціонерного товариства, то одночасно з порядком денним друкується інформація, передбачена статтею 40 цього Закону. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 45 днів до скликання загальних зборів. У разі необхідності може бути зроблено повторне повідомлення в зазначених засобах масової інформації. Загальні збори акціонерів проводяться на території України, як правило, за місцезнаходженням акціонерного товариства, за винятком випадків, коли на день проведення загальних зборів 100 відсотками акцій товариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноземні юридичні особи, а також міжнародні організації.

Будь-який з акціонерів має право вносити свої пропозиції щодо порядку денного загальних зборів не пізніш як за 30 днів до їх скликання. Рішення про включення цих пропозицій до порядку денного приймається виконавчим органом товариства. Пропозиції акціонерів, які володіють більш як 10 відсотками голосів, вносяться до порядку денного обов'язково. Рішення про зміни в порядку денному повинні бути доведені до відома всіх акціонерів не пізніш як за 10 днів до проведення зборів у порядку, передбаченому статутом.

Вбачається, що реєстрація акціонерів на загальних зборах відповідача -2 здійснювалася згідно з Переліком акціонерів, що зявилися на позачергові загальні збори акціонерів ЗАТ «Нафтохімімпекс» 02.08.2010, а не згідно з реєстром акціонерів, як того вимагає чинне законодавство.

Встановлено, що загальне повідомлення про скликання загальних зборів відповідача2 на 02.08.2010 було зроблено за 47 днів до дати проведення зборів. При цьому, у матеріалах справи відсутні докази персонального повідомлення акціонерів за 45 днів про проведення загальних зборів відповідача2 на 02.08.2010. Пропозиція відповідача1 до порядку денного загальних зборів відповідача2, призначених на 02.08.2010, була зроблена за 32 дні до дати проведення зборів. Рішення про зміни в порядку денному були доведені до відома акціонерів персонально у строк передбачений законом. Докази публікації оголошення про змінений порядок денний загальних зборів відповідача-2, призначених на 02.08.2010, в матеріалах справи відсутні.

Так, відповідно до п. 10.4 статуту відповідача-2 пропозиції до порядку денного мають вноситися за 40 днів до початку зборів. Відповідно до ст. 11 Закону України «Про господарські товариства» та ст. 117 ЦК України учасники товариства зобов'язані, зокрема, додержувати установчих документів товариства і виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління товариства. Отже, строк на внесення пропозицій до порядку денного встановлений статутом був порушений.

Стосовно відсутності в матеріалах справи доказів здійснення оголошення про змінений порядок денний, то відповідно до наведених норм закону про зміни в порядку денному акціонери повідомляються способом передбаченим статутом, а статутом відповідача2 передбачено персональне повідомлення акціонерів.

Відповідно до п. 17 Постанови Пленуму Верховного суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» № 13 від 24.10.2008 підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: 1) порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; 2) позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; 3) порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Пунктом 18 вказаної постанови пленуму визначено, що при вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Відповідно до п. 21 зазначеної постанови рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнані недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону про господарські товариства. Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Вбачається, що загальні збори акціонерів відповідача2 відбулися не в 11.30, як було зазначено в оголошенні про проведення зборів та в персональному повідомленні акціонерів, а в 15.30. При цьому було змінено місце проведення зборів з АДРЕСА_1 на м. Київ, Ленінградська площа, кафе «МакДональз».

Відповідно до п. 25 зазначеної вище постанови Пленуму Верховного суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» № 13 від 24.10.2008 загальні збори є неправомочними, якщо реєстрація акціонерів у день проведення загальних зборів не здійснювалась, у зв'язку з неможливістю визначення кворуму на загальних зборах. Рішення, прийняті на таких загальних зборах, у судовому порядку визнаються недійсними. Правомочність загальних зборів визначається на підставі реєстру акціонерів у день проведення загальних зборів, а не фактичної участі акціонерів у прийнятті загальними зборами рішень.

Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 11.12.2003 № 571 затверджені «Принципи корпоративного управління». Зазначені Принципи містять ключові засади, на основі яких мають розвиватися корпоративні відносини в Україні та конкретні рекомендації щодо якісного та прозорого управління акціонерним товариством відповідно до міжнародних стандартів. Зазначеними принципами визначено, що реєстрація акціонерів для участі у зборах повинна проводитися у день проведення загальних зборів перед їх початком у тому ж приміщенні, де проводитимуться збори, протягом часу, достатнього для реєстрації усіх осіб, що прибули для участі у загальних зборах. Для проведення реєстрації слід створювати реєстраційну (мандатну) комісію, члени якої повинні обиратися (призначатися) наглядовою радою з осіб, які можуть добросовісно та належним чином виконувати свої обов'язки. До складу реєстраційної (мандатної) комісії доцільно включати членів наглядової ради, представників дрібних акціонерів та незалежного реєстратора. Кворум, визначений перед початком загальних зборів, залишається незмінним до закриття зборів. Товариству слід проводити загальні збори протягом одного дня у межах населеного пункту за місцезнаходженням товариства.

Враховуючи викладене колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що при скликанні та проведенні загальних зборів відповідача2 (02.08.2010) були допущені наступні порушення: не здійснювалося персональне повідомлення акціонерів про скликання загальних зборів на 02.08.2010, реєстрація акціонерів для участі у зборах 02.08.2010 проводилась не на підставі реєстру акціонерів, загальні збори проведені в інший час та в іншому місці ніж було повідомлено акціонерам, при цьому достеменно визначити місце проведення зборів із матеріалів справи не вбачається можливим, оскільки письмові докази щодо перенесення часу та місця розгляду справи сторонами не надано, у загальних зборах брала участь інша кількість представників акціонерів, ніж була зареєстрована в переліку акціонерів, що зявилися на позачергові загальні збори акціонерів ЗАТ «Нафтохімімпекс» 02.08.2010.

Наявні у справі докази у їх сукупності свідчать про те, що після здійснення реєстрації акціонерів та їх представників, загальні збори товариства нормальну роботу не розпочали, а з невстановлених причин, місце, час та порядок денний загальних зборів був змінений, при чому без належного повідомлення акціонерів та представників у встановленому порядку.

З урахуванням наведеного, суд першої інстанції дійшов вірного висновку про те, що представники позивача у зборах акціонерів відповідача2 02.08.2010, здійснили реєстрацію на загальних зборах акціонерів до 11:20, однак у призначений час збори роботу не розпочали.

Матеріали справи не містять доказів на підтвердження повідомлення представників позивача ОСОБА_9 та ОСОБА_10 про перенесення роботи загальних зборів до іншого місця, в інший час та зі зміненим порядком денним, а отже не можна вважати, що позивач був повідомлений належним чином про проведення загальних зборів акціонерів ЗАТ «Нафтохімімпекс» у ресторані швидкого харчування «МакДональдз» о 15:30 з порядком денним, що зазначений в протоколі оскаржуваних зборів.

Належне повідомлення акціонерів акціонерного товариства про місце, час, порядок денний загальних зборів акціонерів забезпечує права такого акціонера взяти участь в роботі загальних зборів, які мають проводитися відкрито, вільно, при обговоренні всіх обставин питань порядку денного, а також за результатами вирішення питань загальними зборами результати голосування мають бути чітко зафіксовані як у протоколі загальних зборів, та вони повинні відповідати внутрішній волі акціонера чи його представника, що була виявлена під час голосування.

Враховуючи викладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що зазначені у даній постанові факти є підставами для визнання рішення загальних зборів акціонерів відповідача2, проведених 02.08.2010, недійсними, оскільки зазначені порушення при скликанні та проведенні зборів 02.08.2010 призвели до порушення права позивача на управління товариством, адже позивач та/або його представники не змогли взяти участь у позачергових загальних зборах відповідача-2, що відбулися 02.08.2010 о 15:30 у ресторані швидкого харчування «Макдональдз».

З огляду на той факт, що на підставі протоколу загальних зборів відповідача2 від 02.08.2010 були внесені зміни до відомостей, що мітилися в ЄДРПОУ, суд першої інстанції обґрунтовано задовольнив позовні вимоги позивача до відповідача3, оскільки недійсне рішення не створює ніяких правових наслідків.

Згідно ст. 32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Колегія суддів також враховує, що відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. Таким чином, обов'язок доказування законодавчо покладено на сторони.

Позивачем належними та допустимими доказами доведені обставини справи, на які він посилався як на підставу своїх вимог, а за таких обставин останні колегією суддів визнаються обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню в повному обсязі.

Доводи апеляційної скарги наведеного не спростовують та відхиляються колегією суддів як необґрунтовані.

За наведених обставин колегія суддів дійшла висновку, що відсутні правові підстави для зміни чи скасування рішення господарського суду м. Києва від 23.12.2010.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 99, 101 105 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Закритого акціонерного товариства «Нафтохімімпекс» залишити без задоволення, рішення господарського суду м. Києва від 23.12.2010 у справі № 9/356 - без змін.

2. Матеріали справи № 9/356 повернути до господарського суду м. Києва.

3. Копію постанови надіслати сторонам.

Головуючий суддяБуравльов С.І.

СуддіВербицька О.В.

Андрієнко В.В.