Постанова № 13616430, 25.01.2011, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25.01.2011 № 32/546

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:Андрієнка В.В.

суддів:

заучастю представників сторін:

позивача: Вакуленко О.М., довіреність № 02-04/977 від 29.12.10р.,

відповідача: Дусановський С.К., довіреність б/н від 22.01.11р.,

третьої особи: не зявився.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргуТовариства з обмеженою відповідальністю «Холдинг Зерно торгівельна компанія»

на рішення Господарського суду м.Києва від 26.11.2010

у справі № 32/546 ( .....)

за позовом Публічного акціонерного товариства «Укрсоцбанк»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Холдинг Зерноторгівельна компанія»

третя особа Товариство з обмеженою відповідальністю «Зерноторгівельна компанія»

про встановлення іпотеки, визнання права власності та стягнення штрафу

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство «Укрсоцбанк» звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Холдинг Зерноторгівельна компанія» про встановлення іпотеки щодо земельних ділянок, які утворилися внаслідок поділу земельної ділянки площею 31210 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041), що є предметом іпотеки відповідно до іпотечного договору № 02-10/3410, посвідченого 11.08.2008 приватним нотаріусом Київського нотаріального округу ОСОБА_1 та зареєстрованого в реєстрі за № 2218, а саме: щодо земельної ділянки площею 30496 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0064), земельної ділянки площею 714 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 14/1 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0065), як забезпечення відповідачем, як іпотекодавцем майновим поручителем, виконання зобовязань третьої особи, як боржника, відмінного від іпотекодавця перед позивачем, як кредитором, за Генеральним договором про здійснення кредитування № 24-12/177 від 11.08.2008, укладеним між третьою особою та позивачем, яким встановлене основне зобовязання, зокрема щодо повернення кредиту в межах максимального ліміту заборгованості в сумі 30681800 доларів США та кінцевим терміном виконання зобовязання не пізніше 10.08.2013; про визнання права позивача, як іпотекодержателя (без випуску заставної) щодо земельної ділянки площею 30496 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0064), земельної ділянки площею 714 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 14/1 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0065), які належать на праві власності відповідачу та утворились внаслідок поділу земельної ділянки площею 31210 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041), що є предметом іпотеки відповідно до іпотечного договору № 02-10/3410, посвідченого 11.08.2008 приватним нотаріусом Київського нотаріального округу ОСОБА_1 та зареєстрованого в реєстрі за № 2218, як забезпечення відповідачем, як іпотекодавцем майновим поручителем, виконання зобовязань третьої особи, як боржника, відмінного від іпотекодавця, перед позивачем, як кредитором, за Генеральним договором про здійснення кредитування № 24-12/177 від 11.08.2008, укладеним між третьою особою та позивачем, яким встановлене основне зобовязання, зокрема щодо повернення кредиту в межах максимального ліміту заборгованості в сумі 30681800 доларів США та кінцевим терміном виконання зобовязання не пізніше 10.08.2013; про стягнення з відповідача на користь позивача 11642458,50 грн. штрафу за порушення умов іпотечного договору № 02-10/3410 (з майновим поручителем), укладеного 11.08.2008 між позивачем та відповідачем, посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1 та зареєстровано в реєстрі за № 2218.

Рішенням господарського суду м. Києва від 26.11.2010 позов задоволено повністю.

Не погоджуючись з рішенням господарського суду м. Києва від 26.11.2010, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення господарського суду м. Києва від 26.11.2010 та прийняти нове, яким припинити провадження у справі № 32/546 в частині:

- встановлення іпотеки (без випуску заставної) щодо земельних ділянок, які утворились внаслідок поділу земельної ділянки загальною площею 31210 кв.м., розташованої за адресою: м. Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041), що є предметом іпотеки відповідно до іпотечного договору № 02-10/3410, а саме: щодо земельної ділянки площею 30496 кв.м. (кадастровий номер 41810136600:07:001:0064), яка розташована за адресою: Миколаївська область, місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4, та земельну ділянку площею 714 кв.м. (кадастровий номер 41810136600:07:001:0065), яка розташована за адресою: Миколаївська область, місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського,14/1, в якості забезпечення ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія», як іпотекодавцем майновим поручителем, виконання зобовязання ТОВ «Зерноторгівельна компанія», як боржника, відмінного від іпотекодавця перед ПАТ «Укрсоцбанк», як кредитором, за Генеральним договором про здійснення кредитування № 24-12/177 від 11.08.2008, укладеним між ТОВ «Зерноторгівельна компанія» та ПАТ «Укрсоцбанк», яким встановлене основне зобовязання, зокрема щодо повернення кредиту в межах максимального ліміту заборгованості в сумі 30681800 доларів США та кінцевим терміном виконання зобовязання не пізніше 10.08.2013;

- визнання права позивача, як іпотекодержателя (без випуску заставної) щодо земельної ділянки площею 30496 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0064), земельної ділянки площею 714 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 14/1 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0065), які належать на праві власності ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» та утворились внаслідок поділу земельної ділянки площею 31210 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041), що є предметом іпотеки відповідно до іпотечного договору № 02-10/3410, посвідченого 11.08.2008 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1 та зареєстрованого в реєстрі за № 2218, як забезпечення ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія», як іпотекодавцем майновим поручителем, виконання зобовязань третьої особи, як боржника, відмінного від іпотекодавця, перед позивачем, як кредитором, за Генеральним договором про здійснення кредитування № 24-12/177 від 11.08.2008, укладеним між ТОВ «Зерноторгівельна компанія» та ПАТ «Укрсоцбанк», яким встановлене основне зобовязання, зокрема щодо повернення кредиту в межах максимального ліміту заборгованості в сумі 30681800 доларів США та кінцевим терміном виконання зобовязання не пізніше 10.08.2013.

У задоволенні інших позовних вимог апелянт - ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» просить суд відмовити ПАТ «Укрсоцбанк» в повному обсязі.

Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що рішення місцевого господарського суду прийняте з неповним зясуванням обставин, що мають значення для справи, місцевий господарський суд неправильно застосував і порушив норми процесуального та матеріального права.

Зокрема скаржник стверджує про те, що дія Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008 припинилась 04.06.2010, оскільки відповідно до додаткової угоди № 5 від 02.04.2010 до Додаткового договору № 24-12/177_1 від 11.08.2008 ТОВ «Зерноторгівельна компанія» повинна остаточно погасити кредит в термін до 04 червня 2010. На думку апелянта поділ земельної ділянки площею 31210 кв.м., розташованої за адресою: м. Миколаїв, Корабельний район, не потребував попередньої згоди Іпотекодержателя, зокрема нотаріальної, оскільки Іпотечним договором та ст. 9 Закону України «Про іпотеку» не передбачено обмежень щодо володіння, користування та розпорядження відповідачем Предметом іпотеки, крім випадку його відчуження, а ст. 56 Закону України «Про землеустрій» не містила вказаної вимоги на дату виготовлення технічної документації.

ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія», вказуючи на повідомлення ПАТ «Укрсоцбанк» про поділ земельної ділянки площею 31210 кв.м. (далі Земельна ділянка 1) станом на 01.09.2009, на відсутність факту заміни, погіршення та зменшення вартості Земельної ділянки 1, зазначає про дотримання ним умов п. 1.7, 2.1.3, 2.1.5, 2.1.8 Іпотечного договору та пропущення строку позовної давності для стягнення штрафу з відповідача.

Сума штрафних санкцій, на думку апелянта, підлягає зменшенню на підставі ч. 3 ст. 551 ЦК України, ст. 233 ГК України та має розраховуватись лише з заставної вартості земельної ділянки, оскільки інші чотири земельні ділянки, що є Предметом іпотеки згідно Іпотечного договору від 08.11.2008 відчужені.

Крім того, апелянт не вбачає підстав для застосування штрафних санкцій, обґрунтовуючи свої доводи бездіяльністю ПАТ «Укрсоцбанк» по укладенню договору про встановлення іпотеки на земельні ділянки площею 30496 кв.м. та площею 714 кв.м., що виникли внаслідок поділу земельної ділянки площею 31210 кв.м., а також невнесенням змін до Іпотечного договору щодо виключення з нього відчужених земельних ділянок.

ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» вбачає підстави для припинення провадження у справі, оскільки позивач, на думку відповідача (апелянта) не навів суду жодного доказу, що відповідач оспорює або не визнає наявність іпотеки на земельних ділянках, що виникли в результаті поділу земельної ділянки площею 31210 кв.м.

Апелянт вбачає також порушення правил територіальної підсудності при розгляді справи судом першої інстанції, оскільки відносить вказаний спір до земельного та вважає, що справа повинна була розглядатися у господарському суді Миколаївської області.

ТОВ «Зерноторгівельна компанія» надало відзив на апеляційну скаргу, в якому зазначає про законність рішення господарського суду м. Києва у справі № 32/546 та прийняття його з дотриманням норм матеріального та процесуального права, при зясуванні всіх обставин справи.

ПАТ «Укрсоцбанк» у відзиві на апеляційну скаргу ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» просить рішення господарського суду м. Києва від 26.11.2010 у справі 32/546 залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

25.01.2011 р. до загального відділу Київського апеляційного господарського суду надійшло клопотання ТОВ «Зерноторгівельна компанія» про відкладення розгляду справи.

Розглянувши вказане клопотання про відкладення розгляду справи, колегія суддів Київського апеляційного господарського суду дійшла до висновку про відсутність підстав для його задоволення. При цьому суд керувався наступним.

Обґрунтовуючи необхідність відкладення судового розгляду, третя особа посилається на неможливість представника товариства бути присутнім у судовому засіданні у звязку тим, що він має бути присутнім 25.01.2011 р. об 11-00 у господарському суді м. Києва, який розглядатиме справу № 4/21.

Відповідно до ч. 1 ст. 28 Господарського процесуального кодексу України справи юридичних осіб в господарському суді ведуть їх органи, що діють у межах повноважень, наданих їм законодавством та установчими документами, через свого представника.

Представниками юридичних осіб можуть бути також інші особи, повноваження яких підтверджуються довіреністю від імені підприємства, організації. Довіреність видається за підписом керівника або іншої уповноваженої ним особи та посвідчується печаткою підприємства, організації (ч. 3 ст. 28 Господарського процесуального кодексу України).

Колегія суддів відзначає, що ТОВ «Зерноторгівельна компанія» є юридичною особою, а отже не було позбавлене права направити у судове засідання уповноваженого представника, видавши йому відповідну довіреність.

Дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів відзначає наступне.

11.08.2008 між Публічним акціонерним товариством «Укрсоцбанк», правонаступником Акціонерно-комерційного банку соціального розвитку «Укрсоцбанк», та ТОВ «Зерноторгівельна компанія» укладено Генеральний договір № 24-12/177 про здійснення кредитування (далі Генеральний договір).

Відповідно до п. 1 Основних положень Генерального договору Кредитор зобовязується надати Позичальнику грошові кошти в доларах США та гривнях на умовах забезпеченості, повернення, строковості, платності та цільового характеру використання, визначених цим Договором та додатковими договорами до нього, в межах загального ліміту в сумі 30681800 (тридцять мільйонів шістьом вісімдесят одна тисяча вісімсот) доларів США 00 центів.

Відповідно до пп. 7.1, п. 7 Основних положень Генерального договору виконання зобовязань Позичальника за цим Договором забезпечується оформленням: договору іпотеки за правилами наступної застави 5 земельних ділянок з ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» (ідентифікаційний код 30551949) за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23, загальною площею 109989,00 кв.м. та заставною вартістю 77616390,00 грн.: (площі окремих ділянок 31210 кв.м., 36492 кв.м., 17026 кв.м., 6631 кв.м., 18630 кв.м.).

11.08.2008 між ПАТ «Укрсоцбанк» (Іпотекодержателем), та ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» (Іпотекодавцем), укладений Іпотечний договір (з майновим поручителем) № 02-10/3410, посвідчений 11.08.2008 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1 та зареєстрований в реєстрі за № 2218 (далі Іпотечний договір або Іпотечний договір № 02-10/3410 від 11.08.2008 ), згідно якого ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» передало в іпотеку ПАТ «Укрсоцбанк» в якості забезпечення виконання зобовязань ТОВ «Зерноторгівельна компанія» за Генеральними договором про здійснення кредитування № 24-12/177 від 11.08.2008, а також зобовязань ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» з цим Договором, нерухоме майно: пять земельних ділянок:

- земельну ділянку загальною площею 31210 кв.м., кадастровий номер 4810136600:07:004:0041, яка знаходиться за адресою: Україна, місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4, та належить Іпотекодавцю на праві власності на земельну ділянку серії ЯЕ № 927120 від 20.05.2008, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право користування землею, договорів оренди землі за № 02080001000043 (Земельна ділянка 1) (пп. 1.1.1);

- земельну ділянку загальною площею 36492 кв.м., кадастровий номер 4810136600:07:004:0038, яка знаходиться за адресою: Україна, місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/1 (Земельна ділянка 2) (пп. 1.1.2);

- земельну ділянку загальною площею 17026 кв.м., кадастровий номер 4810136600:07:004:0039, яка знаходиться за адресою: Україна, місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/3 (Земельна ділянка 3) (пп. 1.1.3);

- земельну ділянку загальною площею 6631 кв.м., кадастровий номер 4810136600:07:004:0040 яка знаходиться за адресою: Україна, місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/2 (Земельна ділянка 4) (пп. 1.1.4);

- земельну ділянку загальною площею 18360 кв.м., кадастровий номер 4810136600:07:004:0041 яка знаходиться за адресою: Україна, місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/5, (Земельна ділянка 5) (пп. 1.1.5).

З пп. 1.1.1 Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008 вбачається, що в якості забезпечення виконання зобовязання за Генеральними договором про кредитування № 24-12/177 від 11.08.2008 ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» передало ПАТ «Укрсоцбанк» в іпотеку, серед інших, земельну ділянку загальною площею 31210 кв.м., яка розташована за адресою: Україна, м. Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4, кадастровий номер 4810136600:07:004:0041 ( Земельна ділянка 1).

Відповідно до ст. 125 Земельного кодексу України право власності на земельну ділянку, а також право постійного користування та право оренди земельної ділянки виникають з моменту державної реєстрації цих прав. Згідно ст. 126 Земельного кодексу України право власності на земельну ділянку посвідчується державним актом, крім випадків, визначених частиною другою цієї статті.

Судом встановлено, що Товариству з обмеженою відповідальністю «Холдинг Зерноторгівельна компанія» було видано Державний акт на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 868281 від 03.07.2009, який посвідчує право власності ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» на земельну ділянку площею 30 496 кв.м. (кадастровий номер 41810136600:07:001:0064), що розташована за адресою: Миколаївська область, місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4.

Крім того, Товариству з обмеженою відповідальністю «Холдинг Зерноторгівельна компанія» було видано Державний акт на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 868282 від 03.07.2009, який посвідчує право власності ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» на земельну ділянку площею 714 кв.м. (кадастровий номер 41810136600:07:001:0065), що розташована за адресою: Миколаївська область, місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського,14/1.

Відповідно до Плану меж земельних ділянок з кадастровими номерами 41810136600:07:001:0065 та 41810136600:07:001:0064, межі земельних ділянок площею 714 кв.м. (кадастровий номер 41810136600:07:001:0065) та площею 30496 кв.м. (кадастровий номер 41810136600:07:001:0064) при обєднанні створюють земельну ділянку площею 31210 кв.м. з межами, що належали Земельній ділянці 1.

Таким чином, враховуючи наведене, колегія приходить до висновку, що земельна ділянка загальною площею 31210 кв.м., розташована за адресою: Україна, м. Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041) припинила існування внаслідок її поділу на вказані дві земельні ділянки: земельну ділянку площею 30 496 кв.м. (кадастровий номер 41810136600:07:001:0064), що розташована за адресою: Миколаївська область, місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4, та земельну ділянку площею 714 кв.м. (кадастровий номер 41810136600:07:001:0065), що розташована за адресою: Миколаївська область, місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського,14/1.

Відповідно до ст. 575 Цивільного кодексу України, іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи. Статтею 579 Цивільного кодексу України встановлено, що предмет застави може бути замінений лише за згодою заставодержателя, якщо інше не встановлено договором або законом. Вказане положення кореспондується зі ст. 7 Закону України «Про заставу».

Згідно п. 1.7 Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008 заміна Предмету іпотеки здійснюється Іпотекодавцем тільки за письмовою згодою Іпотекодержателя.

Враховуючи зазначене, колегія суду погоджується з висновком господарського суду м. Києва про те, що заміна Іпотекодавцем земельної ділянки площею 31210 кв.м., яка розташована за адресою: Україна, м. Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041) на інший Предмет іпотеки передбачена за умови отримання попередньої згоди ПАТ «Укрсоцбанк».

Відповідно до ст. 638 Цивільного кодексу України істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Згідно ст. 5 Закону України «Про іпотеку» предметом іпотеки можуть бути один або декілька об'єктів нерухомого майна за таких умов: нерухоме майно належить іпотекодавцю на праві власності або на праві господарського відання, якщо іпотекодавцем є державне або комунальне підприємство, установа чи організація; нерухоме майно може бути відчужене іпотекодавцем і на нього відповідно до законодавства може бути звернене стягнення.

Згідно п 3 ч. 1 ст. 18 Закону України «Про іпотеку» іпотечний договір повинен містити такі істотні умови: опис предмета іпотеки, достатній для його ідентифікації, та/або його реєстраційні дані.

Враховуючи, що земельні ділянки, утворені внаслідок поділу Земельної ділянки 1, яка є Предметом іпотеки згідно Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008, мають відмінну від Предмета іпотеки площу, межі, кадастрові номери, правовстановлюючі документи, а одна з утворених внаслідок поділу земельних ділянок має іншу адресу, однак їх загальна площа та межі при обєднанні співпадають з загальною площею, місцезнаходженням та межами земельної ділянки площею 3120 кв.м., суд першої інстанції правомірно та обґрунтовано прийшов до висновку про припинення існування Земельної ділянки 1 як обєкта нерухомого майна, що належить на праві власності Іпотекодавцю ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія», та про її заміну земельними ділянками площею 30496 кв.м. та 714 кв.м., яким, присвоєно кадастрові номери: № 41810136600:07:001:0064 та № 41810136600:07:001:0065.

Судом встановлено, що ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» листом від 29.07.2009 № 03/106 просило ПАТ «Укрсоцбанк» надати згоду на відчуження пяти земельних ділянок, що знаходяться в іпотеці у ПАТ «Укрсоцбанк» на користь ЗАТ «Зерноторгівельна компанія Олсідз-Україна», та дозвіл на виділення частини земельної ділянки, що розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4, площею 714 кв.м. та її обмін на рівнозначну (такої ж площі) земельну ділянку, що належить ТОВ «Компанія «Євровнєшторг» та прилягає до ділянки по вул. Айвазовського, 23/4.

В листі від 16.11.2009 № 02-11/1127 ПАТ «Укрсоцбанк» надало згоду ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» на поділ Земельної ділянки 1 на земельні ділянки розміром 714 кв.м. та 30496 кв.м. за умови, що після отримання нових Державних актів на земельні ділянки, що виникнуть в результаті поділу, товариство укладе додаткову угоду до Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008 щодо включення до Предмету іпотеки ділянки, що виникла в результаті поділу.

Колегія суду відзначає, що доводи відповідача про належне повідомлення позивача відповідно до умов Іпотечного договору про поділ земельної ділянки площею 31210 кв.м. (Земельної ділянки 1) з наданням копій державних актів на право власності на земельні ділянки, які виникли в результаті поділу земельної ділянки площею 31210 кв.м., не підтверджений жодним доказом та матеріалами справи.

Разом з тим, з матеріалів справи вбачається, що ПАТ «Укрсоцбанк», надаючи Листом від 16.11.2009 № 02-11/1127 згоду ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» на поділ земельної ділянки загальною площею 31210 кв.м., не було поінформовано відповідачем про те, що поділ вказаної земельної ділянки площею 31210 кв.м. відбувся.

ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» вказує, що на виконання запиту ПАТ «Укрсоцбанк» від 03.08.2009 за вих. № 06.2-11/26-22372 працівником третьої особи ОСОБА_2, яка була відповідальною за взаємодію з банками, наприкінці серпня 2009 електронною поштою на електронну адресу працівника ПАТ «Укрсоцбанк» ОСОБА_3 було направлено повний пакет правовстановлюючих та бухгалтерських (балансових) даних на земельні ділянки, що були в іпотеці у ПАТ «Укрсоцбанк» за Іпотечним договором, включаючи копії державних актів на право власності на земельні ділянки, що виникли внаслідок поділу земельної ділянки, розташованої за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041), а також на земельну ділянку ТОВ «Компанія «Євровнєшторг», яка передбачалась для обміну. Також апелянт зазначає, що дані документи були направлені позивачу нарочним.

Вищезазначені обставини представник ТОВ «Холдинг Зерноторігвельна компанія» підтверджує поясненнями колишнього працівника ТОВ «Зерноторігвельна компанія» ОСОБА_2.

Відповідно до ст. 32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими і речовими доказами, висновками судових експертів; поясненнями представників сторін та інших осіб, які беруть участь в судовому процесі. В необхідних випадках на вимогу судді пояснення представників сторін та інших осіб, які беруть участь в судовому процесі, мають бути викладені письмово.

Статтею 30 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що в судовому процесі можуть брати участь посадові особи та інші працівники підприємств, установ, організацій, державних та інших органів, коли їх викликано для дачі пояснень з питань, що виникають під час розгляду справи.

При цьому, відповідно до ст. 34 Господарського процесуального кодексу господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Колегія відзначає, що Ромець Ілона Леонівна не бере участь в судовому процесі, не є представником ТОВ «Зерноторгівельна компанія».

Наказом ТОВ «Зерноторгівельна компанія» від 04.06.2008 № 191-ОС «Про прийняття на роботу» ОСОБА_4 було прийнято на посаду економіста фінансового відділу 04.06.2008. Наказом ТОВ «Зерноторгівельна компанія» «Про звільнення з роботи» ОСОБА_2 було звільнено з займаної посади 15.04.2010. Таким чином, судом встановлено, що ОСОБА_2 не є працівником ТОВ «Зерноторгівельна компанія», що відповідно до ст.ст. 30, 32, 34 Господарського процесуального кодексу України є підставою для відмови у залученні письмових пояснень ОСОБА_2 до матеріалів даної судової справи як доказу повідомлення позивача станом на 01.09.2009 про поділ земельної ділянки площею 31210 кв.м. та одержання ним копій відповідних державних актів на право власності на земельні ділянки, утворені внаслідок поділу Земельної ділянки 1.

Відповідно до ст. 101 ГПК України додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.

Відповідач не обґрунтував неможливість подання пояснень ОСОБА_2 суду першої інстанції, в звязку з чим колегія звертає увагу на відсутність правових підстав для їх залучення до матеріалів справи на стадії розгляду справи в апеляційній інстанції.

Судом встановлено, що жодного доказу про факт та дату направлення ОСОБА_2 листа про поділ Земельної ділянки 1 з копіями документів щодо цього електронною поштою працівнику ПАТ «Укрсоцбанк» ОСОБА_3 та нарочним ПАТ «Укрсоцбанк», про факт та дату їх отримання уповноваженою особою ПАТ «Укрсоцбанк», пояснення ОСОБА_2, апеляційна скарга ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» та матеріали справи не містять.

Враховуючи зазначене, керуючись ст.ст. 30, 32, 34, 101 ГПК України колегія не приймає пояснення ОСОБА_2 та відхиляє доводи апелянта про те, що станом на 01.09.2009 ПАТ «Укрсоцбанк» було відомо про поділ Земельної ділянки від відповідача та третьої особи.

Необхідність отримання згоди іпотекодержателя на поділ земельної ділянки, що перебуває в іпотеці, передбачений також нормами ст. 56 Закону України «Про землеустрій».

Відповідно до п. є ч. 2 ст. 56 Закону України «Про землеустрій» в редакції від 05.03.2009, яка діяла з 02.05.2009 та була чинна на дату видачі ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» Державних актів на право власності на земельні ділянки від 03.07.2009, технічна документація із землеустрою щодо складання документів, що посвідчують право власності на земельну ділянку, при поділі чи об'єднанні земельних ділянок включає нотаріально посвідчену згоду на поділ чи об'єднання земельної ділянки заставодержателів, користувачів земельної ділянки (у разі знаходження земельної ділянки в заставі, користуванні).

Наведене свідчить, що на дату видачі Державного акту на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 868281 від 03.07.2009 та Державного акту на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 868282 від 03.07.2009, Закон України «Про землеустрій» діяв в редакції від 05.03.2009.

З огляду на те, що перелік документів, на підставі яких видається державний акт на право власності на земельну ділянку, та вимоги, що ставляться до них, згідно ст. 58 Конституції України повинні відповідати нормам діючого законодавства України, місцевий господарський суд прийшов до висновку про те, що технічна документація із землеустрою для виготовлення державних актів на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 868281 від 03.07.2009 та серії ЯЖ № 868282 від 03.07.2009, видані на земельні ділянки, які виникли внаслідок поділу земельної ділянки загальною площею 31210 кв.м. (кадастровий номер: 4810136600:07:004:0041), розташованої за адресою: Миколаївська область, місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4, відповідно до п. є ч. 2 ст. 56 Закону України «Про землеустрій» повинна була містити нотаріально посвідчену згоду ПАТ «Укрсоцбанк» на поділ Земельної ділянки 1, що є Предметом іпотеки.

Судом встановлено, що 17.03.2009 ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» затверджено Технічне завдання на розробку технічної документації із землеустрою щодо складання документу, що посвідчує право на земельні ділянки при поділі земельної ділянки, а саме земельні ділянки площею 714 кв.м. та 30496 кв.м. (вул. Айвазовського, 14/1 та вул. Айвазовського, 23/4 в Корабельному районі м. Миколаєва).

23.03.2009 рішенням засідання Наглядової ради ТОВ «Холдинг «Зернотогівельна компанія» надано згоду на виділення частини земельної ділянки (кадастровий номер: 4810136600:07:004:0041), яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4 та належить на праві власності ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія», орієнтовною площею 714 кв.м.

В апеляційній скарзі на рішення господарського суду м. Києва від 26.11.2010 зазначено, що 24.04.2009 рішенням Виконавчого комітету Миколаївської міської ради № 1167 на підставі кадастрового плану та довідки управління містобудування та архітектури виконкому Миколаївської міської ради від 03.04.2009 № 17-1309, згідно з якими виділено земельну ділянку площею 714 кв.м. із земельної ділянки площею 31210 кв.м., вирішено частині земельної ділянки площею 714 кв.м. (згідно з кадастровим планом земельної ділянки) надати нову адресу: вул. Айвазовського, 14/1, з огляду на що апелянт вважає, що на кінець квітня 2010, тобто до вступу в дію нової редакції Закону України «Про землеустрій» Земельна ділянка 1 вже була поділена, а технічна документація відповідно вже виготовлена.

Також ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» вказує, що відповідно до Інструкції про порядок складання, видачі, реєстрації і зберігання державних актів на право власності на земельну ділянку і право постійного користування земельною ділянкою та договорів оренди землі від 04.05.1999 № 43 в редакції, що діяла на час розробки технічної документації та видачі державних актів на право власності на нові земельні ділянки, державні акти на право власності на земельні ділянки видаються на підставі технічної документації із землеустрою, таким чином, на його думку, технічна документація із землеустрою має в будь-якому випадку бути виготовлена до дати підписання державних актів, і відповідно дата підписання державних актів на право власності на земельні ділянки не є датою складання технічної документації із землеустрою.

Таким чином, вказуючи, що редакція статті 56 Закону України «Про землеустрій», яка діяла на момент подання відповідачем документів на виготовлення технічної документації на поділ Земельної ділянки 1, не містила вимог щодо надання нотаріально посвідченої згоди іпотекодержателя на поділ земельної ділянки, ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» вважає неправомірними застосування судом положення п. є ч. 2 ст. 56 Закону України «Про землеустрій» в редакції від 02.05.2009.

Таким чином, враховуючи норми ст. 58 Конституції України, апелянт зазначає, що нова редакція статті 56 Закону України «Про землеустрій», яка вступила в силу 03.05.2009, не може розповсюджувати свою дію на правовідносини, які розпочались 17.03.2009, тобто до набрання нею чинності, на підставі чого приходить до висновку, що технічна документація із землеустрою на поділ Земельної ділянки 1 не мала містити нотаріально посвідчену згоду заставодержателя на поділ Земельної ділянки 1.

Судом встановлено, що Рішенням від 13.03.2008 № 22/56 Миколаївська міська рада затвердила проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки по зміні цільового призначення викупленої земельної ділянки загальною площею 31210 кв.м., зарахувавши її на період будівництва до земель іншого призначення (землі поточного будівництва), а після введення в експлуатацію до земель підприємств іншої промисловості, для будівництва та експлуатації заводу по переробці насіння олійних рослин та комплексу по прийманню, зберіганню і відвантаженню рослинної олії по вул. Айвазовського, 23/4; змінила цільове використання земельної ділянки загальною площею 31210 кв.м., яка належить товариству з обмеженою відповідальністю «Холдинг Зерноторгівельна компанія» на праві приватної власності на підставі державного акту на право власності на земельну ділянку від 26.06.2007 за № 020700100029 для будівництва та експлуатації заводу по переробці насіння олійних рослин та комплексу по прийманню, зберіганню і відвантаженню рослинної олії по вул. Айвазовського, 23/4; Державний акт на право власності на земельну ділянку від 26.06.2007 № 020700100029 погасила.

20.05.2008 Товариству з обмеженою відповідальністю «Холдинг Зерноторгівельна компанія» видано Державний акт на право власності на земельну ділянку серії ЯЕ № 927120.

Рішенням виконавчого комітету Миколаївської міської ради від 24.04.2009 № 1167 «Про надання адрес земельних ділянок» частині земельної ділянки площею 714 кв.м. (згідно з кадастровим планом земельної ділянки), яка належить на праві власності ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія», для будівництва надано нову адресу: вул. Айвазовського, 14/1.

Відповідно до Рішення виконавчого комітету Миколаївської міської ради від 24.04.2009 № 1167, нову адресу частині земельної ділянки (загальна площа 31210 кв.м., кадастровий номер: 4810136600:07:004:0041), яка належить на праві власності ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія», площею 714 кв.м. надано на підставі кадастрового плану та довідки управління містобудування та архітектури виконкому Миколаївської міської ради, а також на підставі Державного акту на право власності на земельну ділянку площею 31210 кв.м.

Відповідно до ч. 1 ст. 181 ЦК України до нерухомих речей (нерухоме майно, нерухомість) належать земельні ділянки, а також об'єкти, розташовані на земельній ділянці, переміщення яких є неможливим без їх знецінення та зміни їх призначення. Згідно ч. 1 ст. 182 ЦК України право власності та інші речові права на нерухомі речі, обмеження цих прав, їх виникнення, перехід і припинення підлягають державній реєстрації.

Земельна ділянка згідно ст. 79 Земельного кодексу України - це частина земної поверхні з установленими межами, певним місцем розташування, з визначеними щодо неї правами. Відповідно до ст.ст. 125, 126 Земельного кодексу України право власності на земельну ділянку виникає з моменту державної реєстрації цього права та посвідчується державним актом.

Таким чином, Земельна ділянка 1 є поділеною з моменту оформлення державних актів на право власності на земельні ділянки, що утворились внаслідок її поділу, що свідчить про існування земельної ділянки площею 31210 кв.м. станом на 24.04.2009 та спростовують довід апелянта про поділ земельної ділянки площею 31210 кв.м. станом на кінець квітня 2009.

25.05.2009 загальними зборами учасників ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» (протокол № 6) прийнято рішення затвердити технічну документацію із землеустрою щодо складання документу, що посвідчує право на земельну ділянку при поділі земельної ділянки (загальна площа 31210 кв.м., кадастровий номер: 4810136600:07:004:0041) Товариства у власність для будівництва та експлуатації заводу по переробці насіння олійних рослин та комплексу по прийманню, зберіганню і відвантаженню рослинної олії по вул. Айвазовського, 14/1 (загальна площа 714 кв.м., кадастровий номер 1810136600:07:001:0065) та вул. Айвазовського, 23/4 (загальна площа 30496 кв.м., кадастровий номер 1810136600:07:001:0064) в Корабельному районі м. Миколаєва.

Технічну документацію із землеустрою щодо складання документу, що посвідчує право на земельну ділянку при поділі земельної ділянки (загальна площа 31210 кв.м., кадастровий номер: 4810136600:07:004:0041) було затверджено загальними зборами учасників ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» 25.05.2009, тобто після набрання чинності Закону України «Про землеустрій» в редакції від 05.03.2009, що також спростовує твердження апелянта про поділ Земельної ділянки 1 станом на кінець квітня 2010 та підтверджує правомірність застосування судом першої інстанції Закону України «Про землеустрій» в редакції від 05.03.2009.

Державний акт серії ЯЖ № 868281 на право власності на земельну ділянку площею 30496 кв.м., що утворилась внаслідок поділу земельної ділянки площею 31210 кв.м., виданий 03.07.2009 на підставі протоколу загальних зборів учасників від 25.05.2009 № 6, рішення Миколаївської міської ради від 13.03.2008 № 22/56.

Державний акт серії ЯЖ № 868282 на право власності на земельну ділянку площею 714 кв.м., що утворилась внаслідок поділу земельної ділянки площею 31210 кв.м., виданий 03.07.2009 на підставі протоколу загальних зборів учасників від 25.05.2009 № 6, рішення виконкому Миколаївської міської ради від 24.04.2009 за № 1167.

На дату прийняття загальними зборами учасників ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» рішення про затвердження технічної документації, що оформлене протоколом № 6 від 25.05.2009, та на дату видачі Державних актів серії ЯЖ № 868281 та ЯЖ № 868282 на право власності на земельні ділянки площею 30496 кв.м. та площею 714 кв.м., що утворились внаслідок поділу земельної ділянки площею 31210 кв.м., Закон України «Про землеустрій» діяв в редакції від 05.03.2009.

Оскільки перелік документів, на підставі яких видається державний акт на право власності на земельну ділянку, та вимоги до них повинні відповідати нормам діючого (чинного) законодавства України, технічна документація із землеустрою для виготовлення відповідних державних актів на право власності на земельні ділянки, що виникли внаслідок поділу земельної ділянки загальною площею 31210 кв.м., відповідно до п. є ч. 2 ст. 56 Закону України «Про землеустрій» повинна була містити нотаріально посвідчену згоду ПАТ «Укрсоцбанк» на поділ Земельної ділянки 1, що є Предметом іпотеки.

Враховуючи зазначене, колегія відхиляє доводи апелянта про неправомірність застосування судом першої інстанції положення п. є ч. 2 ст. 56 Закону України «Про землеустрій».

З огляду на те, що поділ земельної ділянки площею 31210 кв.м., розташованої за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4, на земельні ділянки площею 714 кв.м. та площею 30496 кв.м., відбувся без повідомлення ПАТ «Укрсоцбанк», яке є Іпотекодержателем згідно Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008, та без попереднього одержання згоди ПАТ «Укрсоцбанк», в тому числі нотаріально посвідченої, суд приходить до висновку про порушення ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» при поділі земельної ділянки площею 31210 кв.м. ст. 579 Цивільного кодексу України, ст. 7 Закону України «Про заставу», п. є ч. 2 ст. 56 Закону України «Про землеустрій», п. 1.7 Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008.

Відповідно до ст. 525, 526 Цивільного кодексу України зобовязання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобовязання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно з умовами п. 2.1 Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008 Іпотекодавець зобовязаний: згідно з п.2.1.3 Іпотечного договору - не здійснювати дій, що викликають погіршення (пошкодження) Предмета іпотеки, згідно з п. 2.1.5 Іпотечного договору - не пізніше наступного дня після змін надавати Іпотекодержателю відомості про будь-які зміни, що відбулися чи відбуваються з Предметом іпотеки, згідно з п. 2.1.8 Іпотечного договору - у разі зниження вартості Предмета іпотеки, в тому числі внаслідок його псування, протягом трьох днів від дня надходження вимоги Іпотекодержателя, повністю або частково замінити Предмет іпотеки на інше майно за погодженням з Іпотекодержателем.

Позивач вказує на порушення відповідачем зазначених умов Іпотечного договору з огляду на те, що поділ Земельної ділянки 1 призвів до погіршення Предмета іпотеки, зниження його вартості, та відбувся без повідомлення позивача відповідачем про вказані зміни щодо Предмету іпотеки.

Відповідно до ст. 5 Закону України «Про іпотеку» предметом іпотеки можуть бути обєкт (об'єкти) нерухомого майна, якщо нерухоме майно належить іпотекодавцю на праві власності; може бути відчужене іпотекодавцем і на нього відповідно до законодавства може бути звернене стягнення.

Земельна ділянка площею 31210 кв.м. з кадастровим номером 4810136600:07:004:0041, яка є Предметом іпотеки відповідно до Іпотечного договору, внаслідок її поділу припинила своє існування як обєкт нерухомого майна, що належав на праві власності ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»; земельні ділянки, які утворились внаслідок її поділу мають реєстраційні дані та опис (межі, площу), відмінні від реєстраційних даних та опису Земельної ділянки 1.

Згідно з Державним актом на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 868281 від 03.07.2009 за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4, де була розташована земельна ділянка площею 31210 кв.м. (кадастровий номер: 4810136600:07:004:0041), розташована земельна ділянка площею 30496 кв.м. (кадастровий номер 41810136600:07:001:0064), тобто земельна ділянка меншої, ніж Предмет іпотеки, площі.

Наведене, з урахуванням положень ст. 5 Закону України «Про іпотеку», свідчить про погіршення земельної ділянки площею 31210 кв.м. (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041), розташованої за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4, зокрема, як наданого банку забезпечення (предмета іпотеки), на підставі чого колегія приходить до висновку про порушення ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» п. 2.1.3 Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008.

Враховуючи неповідомлення ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» ПАТ «Укрсоцбанк» про зміни, що відбулись відносно Предмету іпотеки, а саме: про поділ земельної ділянки площею 31210 кв.м. (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041), розташованої за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4, колегія суду підтверджує також висновок суду першої інстанції про порушення ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» п. 2.1.5 Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008.

Поділ Земельної ділянки площею 31210 кв.м., розташованої за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4, призвів також до зниження вартості Предмета іпотеки з огляду на те, що внаслідок її поділу існують земельні ділянки меншої площі: 30496 кв.м. та 714 кв.м. За адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4 на даний час зареєстрована земельна ділянка меншої площі, ніж площа Земельної ділянки 1 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041), яка віднесена Іпотечним договором № 02-10/3410 від 11.08.2008 до Предмету Іпотеки.

Вказані обставини, на думку колегії, свідчить про зниження вартості Предмета іпотеки, що відповідно до п 2.1.5 Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008 передбачає обовязок відповідача протягом трьох днів від дня надходження вимоги Іпотекодержателя, повністю або частково замінити Предмет іпотеки на інше майно за погодженням з Іпотекодержателем.

З урахуванням вимог ст.ст. 5, 18 Закону України «Про іпотеку» наслідком заміни земельної ділянки площею 31210 кв.м. з кадастровим номером 4810136600:07:004:0041 на вищевказані земельні ділянки, є встановлення на них іпотеки.

Враховуючи, що Листом № 02-11/1127 від 16.11.2009 ПАТ «Укрсоцбанк» надало згоду ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» на поділ Земельної ділянки 1 за умови, що після отримання нових державних актів на право власності на земельні ділянки, які виникнуть в результаті її поділу, товариство укладе додаткову угоду до Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008 щодо включення до Предмету Іпотеки ділянки, яка виникла в результаті поділу, колегія суддів погоджується з висновками місцевого господарського суду про те, що після одержання вказаних державних актів на право власності на нові земельні ділянки ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» було зобовязано звернутися до ПАТ «Укрсоцбанк» з повідомленням про їх одержання для укладення вказаної позивачем угоди.

З матеріалів справи вбачається, що ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» було відомо про Лист ПАТ «Укрсоцбанк» № 02-11/1127 від 16.11.2009, однак відповідач не звернувся до позивача з повідомленням про одержання державних актів на право власності на нові земельні ділянки та з метою укладення відповідної додаткової угоди до Іпотечного договору, Іпотечного договору щодо заміни Предмета іпотеки.

Вищезазначені обставини підтверджують здійснення ПАТ «Укрсоцбанк» заходів по укладенню відповідного правочину щодо включення до Предмету Іпотеки ділянок, які виникли в результаті поділу Земельної ділянки 1, в тому числі відповідної додаткової угоди до Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008 та ухилення ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» від виконання цього обовязку.

Відтак, наведені обставини спростовують доводи апелянта про обовязок ПАТ «Укрсоцбанк» направити ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» пропозицію щодо укладення договору про внесення змін до Іпотечного договору № 02-10/3410 (з майновим поручителем) від 11.08.2008 з зазначенням місця та часу його укладення, та проекти такого договору на погодження.

З матеріалів справи вбачається, що про поділ земельної ділянки загальною площею 31210 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4 позивачу стало відомо 02.07.2010 від третьої ТОВ «Зерноторгівельна компанія» шляхом отримання факсимільним звязком копії Державного акту на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 868281 від 03.07.2009 та копії Державного акту на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 868282 від 03.07.2009.

Судом встановлено, що Листом від 05.08.2010 № 06.1-50/67-3108 ПАТ «Укрсоцбанк» звернулося до ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» з Вимогою, зокрема, про негайну передачу в іпотеку банку земельних ділянок, які утворились внаслідок поділу земельної ділянки, яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер: 4810136600:07:004:0041) або заміну цього обєкту іпотеки іншим.

Проте, як свідчать матеріали справи, вказану Вимогу ПАТ Укрсоцбанк» відповідач не виконав, при цьому у Листі № 03/145 від 03.09.2010 зазначив, що не отримував від ПАТ Укрсоцбанк» жодних пропозицій по укладенню договору про внесення змін до Іпотечного договору з зазначенням місця та часу його укладення та не отримував жодних проектів такого договору на погодження з метою досягнення сторонами згоди з усіх істотних умов.

З урахуванням вказаних обставин, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про відсутність наміру та ухилення відповідача від укладення з ПАТ «Укрсоцбанк» правочину щодо внесення до Предмету іпотеки земельних ділянок, які виникли в результаті поділу Земельної ділянки 1.

Відтак, твердження апелянта про нездійснення позивачем жодних дій, спрямованих на укладення договору про внесення змін до Іпотечного договору, та неухилення ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» від внесення відповідних змін до нього, судом відхиляється як необґрунтоване та таке, що не підтверджується матеріалами справи.

З огляду на наведені обставини та наявні в матеріалах справи докази, колегія прийшла до висновку про порушення ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» п. 2.1.8 Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008.

Враховуючи вищезазначене, колегія підтверджує правомірність висновків суду першої інстанції про порушення ТОВ «Холдинг Зернотогівельна компанія» пп. 2.1.3, 2.1.5, 2.1.8 Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008.

Судом встановлено, що 05.07.2010 з метою досудового врегулювання спору ПАТ «Укрсоцбанк» направило ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» Вимогу, в якій, у звязку з порушенням ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» умов пп. 2.1.3, 2.1.5 та 2.1.8 Іпотечного договору внаслідок здійснення поділу Земельної ділянки 1 без згоди Іпотекодержателя та невиконання вимог позивача про укладення додаткової угоди до Іпотечного договору 02-10/3410 від 11.08.2008 щодо включення до Предмету іпотеки ділянки, що виникла в результаті поділу, ПАТ «Укрсоцбанк» вимагало в забезпечення виконання перед банком зобовязань за Генеральним договором № 24-12/177 про здійснення кредитування від 11.08.2008 негайно передати в іпотеку банку земельні ділянки, які утворилися внаслідок поділу земельної ділянки, яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041) або замінити цей обєкт іпотеки іншим, сплатити штраф у розмірі 11642458 (одинадцять мільйонів шістсот сорок дві тисячі чотириста пятдесят вісім) гривень 50 копійок.

ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» листом 03.09.2010 № 03/145 підтвердило факт поділу Земельної ділянки 1, однак не визнало зі свого боку порушень умов Іпотечного договору. Таким чином, колегія вважає, що позивач вжив всіх заходів досудового врегулювання спору та має підстави щодо захисту своїх прав в судовому порядку.

Статтею 20 Господарського кодексу України передбачено, що кожний суб'єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів. Права та законні інтереси зазначених суб'єктів захищаються шляхом: установлення, зміни і припинення господарських правовідносин. Відповідно до ст. 16 Цивільного кодексу України способом захисту цивільних прав та інтересів є визнання права. Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом.

Згідно з ст. 3 Закону України «Про іпотеку» іпотека виникає на підставі договору, закону або рішення суду. До іпотеки, яка виникає на підставі закону або рішення суду, застосовуються правила щодо іпотеки, яка виникає на підставі договору, якщо інше не встановлено законом.

Відповідно до п. 2.1.8 у разі зниження вартості Предмета іпотеки, в тому числі внаслідок його псування, протягом трьох днів від дня надходження відповідної вимоги Іпотекодержателя, повністю або частково змінити Предмет іпотеки на інше майно за погодженням з Іпотекодержателем.

Пунктом 2.4.8 Іпотечного договору встановлено, що Іпотекодержатель має право вимагати заміни Предмета іпотеки у разі непогодження Іпотекодавця на здійснення переоцінки його вартості відповідно до п. 2.4.5 цього Договору, а також у разі його загибелі або зниження його вартості, в тому числі внаслідок випадкового пошкодження, або псування Предмета іпотеки.

Наслідком поділу земельної ділянки площею 31210 кв.м. без згоди позивача, ухилення відповідача від заміни Предмета іпотеки, в тому числі, шляхом укладення додаткової угоди до Іпотечного договору є те, що земельна ділянка площею 31210 кв.м., передана в іпотеку згідно Іпотечного договору № 02-10/3410 (з майновим поручителем) від 11.08.2008, після поділу перестала бути окремим обєктом права власності, виділеним в натурі, який належить Іпотекодавцю на праві власності, може бути відчужений Іпотекодавцем і на який може бути звернено стягнення, що свідчить про істотне порушення ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» вищезазначених умов Іпотечного договору № 02-10/3410 (з майновим поручителем) від 11.08.2008, ст. 5 Закону України «Про іпотеку» та порушення права позивача, як Іпотекодержателя, задовольнити свої забезпечені іпотекою вимоги шляхом звернення стягнення на Предмет іпотеки.

Враховуючи, що внаслідок поділу земельної ділянки площею 31210 кв.м., розташованої за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4, виникло дві земельні ділянки, які при обєднанні створюють земельну ділянку площею 31210 кв.м. з межами та цільовим призначенням, що належали Земельній ділянці 1, яка відповідно до п. 1.1.1 Іпотечного договору № 02-10/3410 (з майновим поручителем) від 11.08.2008 є Предметом іпотеки, керуючись ст.ст. 16, 579 Цивільного кодексу України, ст. 3 Закону України «Про іпотеку», ст. 7 Закону України «Про заставу», ст. 20 Господарського кодексу України, колегія суду погоджується з висновком місцевого господарського суду про наявність правових підстав для захисту прав ПАТ «Укрсоцбанк» шляхом: встановлення іпотеки щодо земельних ділянок, які утворилися внаслідок поділу земельної ділянки загальною площею 31210 кв.м., розташованої за адресою: м. Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041), що є Предметом іпотеки відповідно до Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008 та визнання щодо них права ПАТ «Укрсоцбанк», як Іпотекодержателя.

При цьому, колегія суду також погоджується з правомірністю обрання такого способу захисту прав, що підтверджується ч. 3 ст. 110 Земельного кодексу України, згідно якої поділ чи об'єднання земельних ділянок не припиняє дії обмежень, обтяжень, встановлених на земельні ділянки, крім випадків, коли обмеження (обтяження) поширювалося лише на частину земельної ділянки, яка в результаті поділу земельної ділянки не увійшла до сформованої нової земельної ділянки.

Щодо застосування до правовідносин ст. 16 ЦК України, а саме визнання права позивача як іпотекодержателя земельних ділянок, які виникли в результаті поділу Земельної ділянки 1 та встановлення іпотеки на дані земельні ділянки, суд зазначає, що ст.ст. 15, 16 ЦК України передбачають право кожної особи на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання, право на захист свого інтересу. Способами захисту цивільних прав та інтересів може бути, зокрема, визнання права.

Враховуючи вказані обставини, суд першої інстанції обґрунтовано застосував даний спосіб захисту прав позивача.

Суд, розглядаючи доводи апелянта про безпідставність встановлення іпотеки щодо земельних ділянок, які утворилися внаслідок поділу земельної ділянки загальною площею 31210 кв.м., розташованої за адресою: м. Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4, що є Предметом іпотеки відповідно до Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008 та визнання щодо них права ПАТ «Укрсоцбанк», як Іпотекодержателя в звязку з припиненням дії Іпотечного договору внаслідок виконання Основного зобовязання, зазначає наступне.

Згідно п. 1.1 Основних положень Генерального договору № 24-12/177 про здійснення кредитування від 11.08.2008 кінцевий термін погашення заборгованості за Кредитом - 10.08.2013.

Пунктом 3 Основних положень Генерального договору № 24-12/177 визначено, що кредитування за цим Договором здійснюється протягом періоду з 11.08.2008 по 10.08.2013, на підставі укладених між Сторонами додаткових договорів.

Відповідно до ст. 17 Закону України «Про іпотеку» іпотека припиняється у разі припинення Основного зобов'язання або закінчення строку дії Іпотечного договору.

З огляду на те, що строк кредитування за Генеральним договором № 24-12/177 від 11.08.2008, виконання зобовязань за яким забезпечено Іпотечним договором № 02-10/3410 (з майновим поручителем) від 11.08.2008, встановлено до 10.08.2013, з огляду на положення ст. 17 Закону України «Про іпотеку», Іпотечний договір діє до 10.08.2013 або до закінчення його дії.

З матеріалів справи вбачається, що ПАТ «Укрсоцбанк» та ТОВ «Зерноторгівельна компанія» не вказували на дострокове погашення кредиту третьою особою та підтверджували дію Іпотечного договору, таким чином враховуючи наявні в матеріалах справи докази, зокрема Генеральний договір № 24-12/177 про здійснення кредитування від 11.08.2008, Іпотечний договір № 02-10/3410 (з майновим поручителем) від 11.08.2008, суд першої інстанції мав достатні підстави для висновку про невиконання Основного зобовязання ТОВ «Зерноторгівельна компанія» перед ПАТ «Укрсоцбанк».

Пунктом 7.3 статті 7 Генерального договору № 24-12/177 від 11.08.2008 встановлено, що цей Договір діє до повного виконання Сторонами прийнятих на себе зобовязань. Відповідно до п. 6.3 Іпотечного договору, Іпотечний договір діє до припинення Основного зобовязання.

Додатковою угодою № 8 від 18.11.2010 до Додаткового договору № 24-12/177_1 від 11.08.2008 пролонговано Додатковий договір № 24-12/177_1 від 11.08.2008 в рамках Генеральної угоди № 24-12/177 від 11.08.2008 та встановлено кінцевий термін погашення боргу ТОВ «Зерноторгівельна компанія» 31.12.2010.

Додатковою угодою № 9 від 29.12.2010 до Додаткового договору № 24-12/177_1 від 11.08.2008 пролонговано Додатковий договір № 24-12/177_1 від 11.08.2008 в рамках Генеральної угоди № 24-12/177 від 11.08.2008 та пункт 1.2 Договору кредиту викладено у новій редакції, відповідно до якої «Позичальник повинен погасити всю суму фактичної заборгованості за Кредитом одним платежем 30 вересня 2011 року».

Судом встановлено, що заборгованість ТОВ «Зерноторгівельна компанія» за Генеральним договором про здійснення кредитування № 24-12/177 від 11.08.2008 не погашена, станом на 26.11.2010 сума боргу складала 30 681 800,00 доларів США 00 центів, станом на 25.01.2011 сума боргу складає 30 681 800,00 доларів США 00 центів.

Враховуючи зазначене, Іпотечний договір № 02-10/3410 (з майновим поручителем) від 11.08.2008 є чинним.

Відтак, колегія приходить до висновку про обґрунтоване задоволення судом першої інстанції позовних вимог ПАТ «Укрсоцбанк» про встановлення іпотеки на земельні ділянки площею 30496 кв.м. та 714 кв.м., утворені внаслідок поділу Земельної ділянки площею 31210 кв.м., розташованої за адресою: м. Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4, та визнання права ПАТ «Укрсоцбанк», як Іпотекодержателя (без випуску заставної), щодо вказаних земельних ділянок, які належать на праві власності ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» та утворились внаслідок поділу земельної ділянки площею 31210 кв.м., розташованої за адресою: м. Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041).

Відповідно до ст. 626 Цивільного кодексу України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків. Таким чином, договір є підставою виникнення цивільних прав та обов'язків.

Відповідно до ст. 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Згідно ст. 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання) є порушенням цього зобов'язання. У разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом (ст.ст. 610, 611 Цивільного кодексу України).

Відповідно до ст. 230 Господарського кодексу України штрафними санкціями у цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов'язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов'язання.

Відповідно до п. 3.2 Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008, у разі порушення Іпотекодавцем умов п.п.2.1.1.-2.1.13 цього договору, Іпотекодавець зобовязаний сплатити Іпотекодержателю штраф у розмірі 5 (пять) відсотків від загальної вартості Предмета іпотеки, визначеної п.1.2 цього договору, за кожний випадок.

Враховуючи те, що ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» порушено вимоги пп. 2.1.3, 2.1.5 та 2.1.8 Іпотечного договору, відповідно до положень ст.ст. 193, 230 Господарського кодексу України, ст.ст. 526, 610, 611 Цивільного кодексу України, п. 3.2 Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008, товариство з обмеженою відповідальністю «Холдинг Зерноторгівельна компанія» зобовязано сплатити на користь Публічного акціонерного товариства «Укрсоцбанк» штраф у розмірі 5 (пять) відсотків від загальної вартості Предмета іпотеки, визначеної п.1.2 цього договору, за кожний випадок.

Згідно ст. 5 Закону України «Про оцінку земель» експертна грошова оцінка земельних ділянок та прав на них проводиться з метою визначення вартості об'єкта оцінки.

Таким чином, суд не бере до уваги доводи апелянта про збільшення вартості земельної ділянки площею 31210 кв.м. та відсутність підстав для застосування до нього санкцій, обґрунтовані Звітом ТОВ «Увекон Ленд» про оцінку основних засобів комплексу по прийманню, зберіганню та відвантаженню рослинної олії, розташованої за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/1, 23/2, 23/4, а також земельних ділянок, розташованих за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/3, 23/5, 23/6, підготовленим станом на 01.01.2010 (далі Звіт ТОВ «Увекон Ленд»), оскільки з витягу Звіту ТОВ «Увекон Ленд», наданого відповідачем, вбачається, що серед обєктів оцінки відсутні земельні ділянки по вул. Айвазовського, 14/1 (загальна площа 714 кв.м., кадастровий номер 41810136600:07:001:0065) та по вул. Айвазовського, 23/4 (загальна площа 30496 кв.м., кадастровий номер 41810136600:07:001:0064) в Корабельному районі м. Миколаєва. Серед обєктів оцінки в Звіті ТОВ «Увекон Ленд» також не зазначено земельної ділянки площею 31210 кв.м. з кадастровим номером 4810136600:07:004:0041 по вул. Айвазовського, 23/4 в Корабельному районі м. Миколаєва.

Враховуючи зазначене, Звіт ТОВ «Увекон Ленд», складений станом на 01.01.2010, витяг з нього, в тому числі витяг з нього, не є належним доказом необґрунтованого стягнення штрафних санкцій з відповідача та збільшення вартості Земельної ділянки 1 порівняно з заставною вартістю, визначеною в Іпотечному договорі від 11.08.2008, з 21886381 грн. 35 коп. до 27173000 грн., він не приймається судом як доказ.

Згідно ч. 3 ст. 551 ЦК України розмір неустойки може бути зменшений за рішенням суду, якщо він значно перевищує розмір збитків, та за наявності інших обставин, які мають істотне значення.

Відповідно до ст. 233 Господарського кодексу України у разі якщо належні до сплати штрафні санкції надмірно великі порівняно із збитками кредитора, суд має право зменшити розмір санкцій. При цьому повинно бути взято до уваги: ступінь виконання зобов'язання боржником; майновий стан сторін, які беруть участь у зобов'язанні; не лише майнові, але й інші інтереси сторін, що заслуговують на увагу.

Якщо порушення зобов'язання не завдало збитків іншим учасникам господарських відносин, суд може з урахуванням інтересів боржника зменшити розмір належних до сплати штрафних санкцій.

З огляду на вказані положення та п. 42 Інформаційного листа Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики застосування норм Цивільного та Господарського кодексів України» від 07.04.2008 N 01-8/211, апелянт зазначає про право суду зменшити розмір штрафних санкцій.

З положень ч. 3 ст. 551 ЦК України, ст. 233 Господарського кодексу України, вбачається, що зменшення розміру суми штрафних санкцій, що ПАТ «Укрсоцбанк» просить стягнути з ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія», не є обовязком суду. Відповідач не заявляв відповідного клопотання в суді першої інстанції, не заявив також про зменшення розміру санкцій в апеляційній скарзі на рішення Господарського суду м. Києва від 26.11.2010.

В свою чергу, з огляду на бездіяльність та відсутність наміру відповідача щодо встановлення іпотеки на спірні земельні ділянки, утворені внаслідок поділу земельної ділянки площею 31210 кв.м., враховуючи порушення вимог законодавства при поділі вказаної земельної ділянки та умови Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008, які передбачають сплату штрафу за допущені ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» порушення, колегія приходить до висновку про відсутність підстав для зменшення суми штрафних санкцій, що підлягають стягненню з відповідача.

ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» зазначає, що 23.12.2009 на підставі наданих позивачем згод відповідачем було укладено договори купівлі-продажу земельних ділянок, посвідчені приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_5, зареєстровані в реєстрі за №№ 2689, 2692, 2690, 2691, згідно яких на користь ЗАТ «Зерноторгівельна компанія Олсідз-Україна» було відчужено Земельну ділянку 2, Земельну ділянку 3, Земельну ділянку 4 та Земельну ділянку 5.

При цьому, апелянт вказує, що з метою внесення змін до Іпотечного договору шляхом виключення з нього відчужених земельних ділянок, неодноразово зверталось до позивача, зокрема листом від 07.06.2010 за вих. № 03/85, але позивач не здійснив жодних дій, направлених на внесення відповідних змін до Іпотечного договору.

Обґрунтовуючи вказані доводи ст. 219 Господарського кодексу України, відповідно до якої якщо правопорушенню сприяли неправомірні дії (бездіяльність) другої сторони зобов'язання, суд має право зменшити розмір відповідальності або звільнити відповідача від відповідальності, ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» зазначає про відсутність підстав для застосування до нього будь-яких санкцій.

Відчуження зазначених земельних ділянок та внесення змін до Іпотечного договору внаслідок цього, не є предметом спору, відтак в силу ст.ст. 33, 34 Господарського процесуального кодексу України, вказані докази є неналежними та не приймаються колегію суду.

Крім того, як вбачається з матеріалів справи, порушення ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» зобовязань, передбачених пп. 1.7, 2.1.3, 2.1.5, 2.1.8 Іпотечного договору, внаслідок поділу Земельної ділянки 1 без згоди ПАТ «Укрсоцбанк» та ухилення від заміни цієї земельної ділянки шляхом укладення додаткової угоди до Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008, не повязані з відчуженням інших земельних ділянок, які є Предметом Іпотечного договору.

Дослідивши обставини справи, колегія суду погоджується з місцевим господарським судом в тому, що відповідачем не було доведено залежність неналежного виконання ним умов Іпотечного договору внаслідок неправомірних дій або бездіяльності позивача.

Таким чином, доводи відповідача про відсутність підстав для застосування до нього будь-яких санкцій є безпідставними та не приймаються судом внаслідок їх недоведеності.

Відповідно до п. 1.1 Іпотечного договору, «Предметом іпотеки» є Земельні ділянки 1, 2, 3, 4, 5 разом. Пунктом 1.2 Іпотечного договору передбачено, що заставна вартість Предмету іпотеки, яка визначена за згодою Сторін, становить 77616390,00 грн.

Оскільки вказані земельні ділянки: 1, 2, 3, 4, 5 є Предметом іпотеки, то загальна сума вартості Предмета іпотеки, з якої у разі порушення Іпотекодавцем умов пп. 2.1.1-2.1.13 оскаржуваного Договору сплачується штраф, становить 77616390,00 грн.

З огляду на зазначене, посилання апелянта на неправильність розрахунку розміру штрафних санкцій, здійснений позивачем з огляду на відчуження чотирьох земельних ділянок: Земельної ділянки 2, Земельної ділянки 3, Земельної ділянки 4 та Земельної ділянки 5, які є Предметом Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008, та висновок про розрахунок суми штрафних санкцій з заставної вартості поділеної Земельної ділянки 1, спростовується матеріалами справи.

Пять відсотків від загальної вартості Предмета іпотеки складають 3880819 гривень 50 копійок. Оскільки судом встановлено порушення відповідачем п.2.1.3., 2.1.5. та 2.1.8. Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008, тобто три випадки, наслідком вчинення яких є сплата Іпотекодавцем штрафу, суд приходить до висновку про зобовязання Іпотекодавеця сплатити Іпотекодержателю: за порушення пункту 2.1.3 Іпотечного договору 3880819 гривень 50 копійок, за порушення пункту 2.1.5 Іпотечного договору 3880819 гривень 50 копійок, за порушення пункту 2.1.5 Іпотечного договору 3880819 гривень 50 копійок, що в сумі складає 11642458 гривень 50 копійок.

Враховуючи вищезазначене, колегія вважає обґрунтованими розрахунок суми штрафу, яку господарський суд м. Києва стягнув з ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» та задоволення позовної вимоги про стягнення з відповідача на користь ПАТ «Укрсоцбанк» штрафу у розмірі 11642458 (одинадцять мільйонів шістсот сорок дві тисячі чотириста пятдесят вісім) гривень 50 копійок.

Згідно з ст. 218 Цивільного кодексу України до вимог про стягнення неустойки (штрафу, пені) застосовується позовна давність в один рік.

Належних та допустимих доказів повідомлення станом на 01.09.2009 позивача про поділ земельної ділянки площею 31210 кв.м., розташованої за адресою: м. Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4, відповідачем не було надано та в матеріалах справи не міститься.

Докази, наявні в матеріалах справи свідчать про те, що про поділ земельної ділянки загальною площею 31210 кв.м., розташованої за адресою: м. Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4, ПАТ «Укрсоцбанк» стало відомо від ТОВ «Зерноторгівельна компанія» 02.07.2010.

Враховуючи наведені обставини, колегія приходить до висновку про дотримання ПАТ «Укрсоцбанк» строків звернення до суду з вимогою про стягнення з ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» штрафу та необґрунтованість доводів апелянта про пропущення ПАТ «Укрсоцбанк» строку позовної давності.

ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» вбачає підстави для припинення провадження у справі, оскільки позивач, на думку апелянта, не навів суду жодного доказу, що ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» оспорює або не визнає наявність іпотеки на земельних ділянках, що виникли в результаті поділу Земельної ділянки 1.

Відповідно до п. 1-1 ст. 80 Господарського процесуального кодексу України господарський суд припиняє провадження у справі, якщо відсутній предмет спору.

Згідно п. 3 Розяснення Вищого арбітражного суду України від 23.08.94 № 02-5/612 «Про деякі питання практики застосування статей 80 та 81 Господарського процесуального кодексу України» господарський суд припиняє провадження у справі у зв'язку з відсутністю предмета спору (пункт 1-1 статті 80 ГПК зокрема у таких випадках: припинення існування предмета спору (наприклад, здійснене у встановленому порядку скасування оспорюваного акта), якщо між сторонами у зв'язку з цим не залишилося неврегульованих питань (п.3.1.); спір врегульовано самими сторонами шляхом перерахування боргу (передачі майна чи усунення перешкод у користуванні ним) після звернення кредитора з позовом за умови подання доказів такого врегулювання (3.2.).

Предметом даного спору є земельні ділянки, утворені внаслідок поділу Земельної ділянки 1, яка є предметом іпотеки згідно Іпотечного договору від 11.08.2008, щодо встановлення іпотеки на які між сторонами договору виник спір.

З матеріалів справи вбачається, що даний спір не врегульовано сторонами, відповідач, зазначаючи про відсутність підстав, не погоджується з встановленням іпотеки на земельні ділянки, утворені внаслідок поділу земельної ділянки площею 31210 кв.м., розташованої за адресою: м. Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4 (Земельної ділянки 1) та не здійснює дій щодо укладення відповідного договору з позивачем щодо встановлення іпотеки на вказані земельні ділянки.

Вказані висновки про наявність спору між позивачем та відповідачем щодо земельних ділянок, які виникли внаслідок поділу Земельної ділянки 1, та відсутність наміру ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» встановити на них іпотеку підтверджується також поданням 15.12.2010 ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» до господарського суду м. Києва позову до ПАТ «Укрсоцбанк» про визнання недійсним Іпотечного договору № 02-10/3410, який 11.08.2008 було укладено між ПАТ «Укрсоцбанк» та ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»; скасування записів в Єдиному державному реєстрі заборон відчуження обєктів нерухомого майна про заборону відчуження земельної ділянки площею 31210 кв.м. та в Державному реєстрі іпотек про обтяження земельної ділянки площею 31210 кв.м., зобовязання ДП «Інформаційний центр» Міністерства юстиції України вилучити з Єдиного реєстру заборон відчуження обєктів нерухомого майна запис № 7722818 в Єдиному реєстрі заборон відчуження обєктів нерухомого майна про заборону відчуження земельної ділянки площею 31210 кв.м.

Враховуючи зазначене, колегія не вбачає підстав для припинення провадження у справі.

Доводи апелянта про порушення правил територіальної підсудності з огляду на віднесення вказаного спору до земельного суд вважає не обґрунтованими, оскільки вказані доводи суперечать ст. 2 Земельного кодексу України, ст.ст. 12, 15 Господарського процесуального кодексу України.

Так, відповідно до п. 6 ст. 12 Господарського процесуального кодексу України справи у спорах, що виникають із земельних відносин, в яких беруть участь суб'єкти господарської діяльності, за винятком тих, що віднесено до компетенції адміністративних судів.

Відповідно до ст. 2 Земельного кодексу України земельні відносини - це суспільні відносини щодо володіння, користування і розпорядження землею.

В свою чергу, спір, що виник між ПАТ «Укрсоцбанк» та ТОВ «Холдинг Зерноторівельна компанія» виник при виконанні укладеного між ними Іпотечного договору № 02-10/3410 (з майновим поручителем) від 11.08.2008

Відповідно до ст. 12 Господарського процесуального кодексу України справи у спорах, що виникають при укладанні, зміні, розірванні і виконанні господарських договорів, у тому числі щодо приватизації майна, та з інших підстав підвідомчі господарським судам.

Згідно ст. 15 Господарського процесуального кодексу України справи у спорах, що виникають при виконанні господарських договорів та з інших підстав, а також справи про визнання недійсними актів розглядаються господарським судом за місцезнаходженням відповідача.

Судом встановлено, що місцезнаходженням відповідача є м. Київ. Таким чином, враховуючи місцезнаходження відповідача та підставу виникнення спору, колегія дійшла висновку, що даний спір відповідно до ст.ст. 12, 15 Господарського процесуального кодексу України підвідомчій Господарському суду м. Києва.

Враховуючи зазначене, справа № 32/546 розглянута господарським судом м. Києва з дотримання правил територіальної підсудності.

Дослідивши матеріали справи, колегія також зазначає, що представником ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» не було заявлено жодного клопотання про витребування доказів, клопотання про відкладення розгляду справи, що відповідали вимогам ст. 38 та, відповідно, ст. 77 Господарського процесуального кодексу України. З матеріалів справи вбачається, що апелянтом не зазначено жодного доказу, який він мав намір долучити до матеріалів справи, відтак колегія відхиляє доводи апеляційної скарги про порушення судом першої інстанції основних принципів судочинства в Україні внаслідок незадоволення господарським суд м. Києва клопотань відповідача про витребування доказів та відкладення розгляду справи.

З урахуванням викладеного судова колегія вважає, що рішення господарського суду м. Києва від 26.11.2010 року у справі № 32/546 прийнято з повним і достовірним встановленням всіх фактичних обставин, які мають значення для вирішення даного спору.

У звязку з цим, Київський апеляційний господарський суд не вбачає підстав для скасування рішення господарського суду м. Києва від 26.11.2010 року у справі № 32/546.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд ,

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду м. Києва від 26.11.2010 року у справі № 32/546 залишити без змін, а апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Холдинг Зерноторгівельна компанія» - без задоволення.

Головуючий суддя

Судді

26.01.11 (відправлено)