Ухвала суду № 13306287, 17.12.2010, Донецький апеляційний адміністративний суд

Головуючий у 1 інстанції - Івашура В.О.

Суддя-доповідач - Радіонова О.О.

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 грудня 2010 року справа №2а-183/08/0508

приміщення суду за адресою: 83017, м. Донецьк, бул. Шевченка, 26

Колегія суддів Донецького апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого судді:Радіонової О.О.

суддів:Нікуліна О.А., Жаботинської С.В

при секретарі судового засіданняІванченко О. В.

позивача: ОСОБА_2, представник за дов. від 13.11.2009р.

відповідача 1: Христофоров О.В., представник за дов. від 13.07.09р.

відповідача 2: Макаров М.М., представник за дов. від 26.02.09р.

відповідача 3: Пустовіт Г.О., представник за дов. від 14.12.10р.

прокурора: не з»явився, повідомлений належним чином

розглянувши у відкритому судовомуЗакритого акціонерного товариства

засіданні апеляційну скаргу «Страхова компанія НІК»

на постанову Ворошиловського районного суду м. Донецька

від27 листопада 2006 року

по адміністративній справі № 2а-183/08/0508

за позовом ОСОБА_6

до Фонду Державного майна України,

Товариства з обмеженою відповідальністю

«Авіакомпанія «Волга Дніпро»,

Закритого акціонерного товариства

«Страхова компанія НІК»,

Закритого акціонерного товариства

«Востоквнешторг»

за участюпрокуратури Ворошиловського району

м. Донецька

про визнання приватизації звичайних іменних акцій ЗАТ Авіакомпанія «Волга Дніпро»недійсною,-

ВСТАНОВИЛА:

ОСОБА_2, діюча в інтересах ОСОБА_6 звернулась до Ворошиловського районного суду м. Донецька з позовом до Фонду Державного майна України, Закритого акціонерного товариства «Востоквнешторг», Закритого акціонерного товариства «Авіакомпанія Волга Дніпро»про визнання недійсним приватизації 4006 звичайних іменних акцій Закритого акціонерного товариства «Авіакомпанія «Волга Дніпро», що була здійснена Фондом Державного майна України на користь Закритого акціонерного товариства «Востоквнешторг»та зобовязання ЗАТ «Авіакомпанія «Волга-Дніпро»зарахувати на особовий рахунок Фонду державного майна України в реєстрі акціонерів ЗАТ «Авіакомпанія «Волга-Дніпро»4006 звичайних іменних акцій ЗАТ «Авіакомпанія «Волга-Дніпро»(державний номер випуску 68-1-286), списавши їх з відповідного особового рахунку (т. 1, арк. спр. 2-3).

Свої вимоги позивач обґрунтував тим, що при проведенні приватизації акцій ЗАТ «Авіакомпанія «Волга-Днепро», які знаходяться у власності Фонду державного майна України, були порушені норми законодавства України про приватизацію, внаслідок чого порушено переважне право позивача та громадян України на участь у приватизації, не дотримані вимоги ст.ст.2,11,20 Закону України «Про приватизацію державного майна»та інші норми законодавства України, а саме:

- згідно з встановленим порядком, в офіційних виданнях Фонду державного майна не було опубліковано наказ Фонду державного майна України №2-ДП від 01.02.2000р., внаслідок чого порушено гарантоване законодавством право громадян на отримання інформації про приватизацію обєкта;

- експертна оцінка цілісного майнового комплексу підприємства емітента (ЗАТ «Авіакомпанія «Волга-Дніпро») проведена на підставі представлених документів, без виїзду експертів на місце знаходження підприємства, внаслідок чого була значно занижена ринкова вартість акцій, які є предметом приватизації і до Державного бюджету України не надійшло близько 2000000 грн.

Ухвалою Ворошиловського районного суду м. Донецька від 08 листопада 2006 року відкрито провадження в адміністративній справі за правилами Кодексу адміністративного судочинства України (т. 1, арк. спр. 10).

Постановою Ворошиловського районного суду м. Донецька від 27 листопада 2006 року позов задоволено повністю.

Визнано недійсною приватизацію 4006 штук звичайних іменних акцій Закритого акціонерного товариства «Авіакомпанія «Волга Дніпро», що була здійснена Фондом Державного майна України на користь Закритого акціонерного товариства «Востоквнешторг»(т. 1, арк. спр. 45-47).

Зобовязано ЗАТ «Авіакомпанія Волга-Дніпро»зарахувати на особовий рахунок вю 18 Фонду державного майна України в реєстрі акціонерів ЗАТ «Авіакомпанія Волга-Дніпро»2006 штук звичайних іменних акцій ЗАТ «Авіакомпанія Волга-Дніпро» (державний випуск 68-1-286), списавши їх з наступних особових рахунків, що знаходяться у системі реєстру ЗАТ «Авіакомпанія «Волга-Дніпро»; з особового рахунку вю 36 списати 2757 акцій, з особового рахунку вю 31 списати 1249 акцій.

В обґрунтування прийнятого рішення, суд першої інстанції дійшов висновку про те, що права позивача були порушені, так як він не зміг прийняти участь у конкурсі, тому що він не проводився, як вимагає цього ст. 15 Закону України «Про приватизацію державного майна України», а відтак приватизація 4006 штук простих іменних акцій ЗАТ «Авіакомпанія «Волга-Дніпро»була проведена з порушенням чинного законодавства.

При відчуженні Фондом належних йому акцій у кількості 4006 штук проводилася експертиза на підставі документів, експерти не виїжджали до місця розташування емітента, не проводили оцінку цілісного майнового комплексу, про майбутню приватизацію не було ніяких публікацій в офіційних виданнях Фонду, що є порушенням ст.ст.2,20 Закону України «Про приватизацію державного майна України»та Порядку продажу цінних паперів, паїв, іншого майна, що знаходиться в державній власності та входить до складу майна підприємств, що знаходяться за кордоном, затвердженого наказом ФДМУ від 16.06.1999р. № 1137.

В обґрунтування прийнятого рішення суд першої інстанції зазначив, що при відчуженні Фондом акцій експерти не виїжджали до місця розташування емітента, та не проводили оцінку цілісного майнового комплексу. Крім того, про майбутню приватизацію не було ніяких публікацій в офіційних виданнях Фонду.

Ухвалою Апеляційного суду Донецької області від 19 лютого 2007 року у відкритті апеляційного провадження за апеляційною скаргою Фонду Державного майна України відмовлено, оскільки заява не підлягає розгляду в судах у порядку цивільного судочинства (т.1, арк. спр. 68-69).

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 27 лютого 2007 року апеляційну скаргу Фонду державного майна України м. Київ залишено без розгляду з підстав пропущення строку для подання апеляційної скарги (т. 1, арк. спр. 76-77).

Ухвалою Ворошиловського районного суду м. Донецька від 31 березня 2008 року заяву ОСОБА_6 про перегляд судового рішення за ново виявленими обставинами задоволено. Постанову Ворошиловського районного суду м. Донецька скасовано (т.1, арк. спр. 229-230).

Ухвалою Ворошиловського районного суду м. Донецька від 31 березня 2008 року замінено первинного відповідача Закрите акціонерне товариство «Востоквнешторг»належним відповідачем Закритим акціонерним товариством «Страхова компанія «НІК»(т.1 а.с.231-232).

Замінено відповідача Закрите акціонерне товариство «Авіакомпанія Волга Дніпро» його правонаступником Товариством з обмеженою відповідальністю «Авіакомпанія Волга Дніпро»(т. 1, арк. спр. 231-232).

Ухвалою Ворошиловського районного суду м. Донецька від 31 березня 2008 року провадження по справі закрито. Допущено здійснення повороту виконання постанови Ворошиловського районного суду м. Донецька від 27 листопада 2006 року (т.1, арк. спр. 233-234).

Заявою від 02 березня 2009 року з метою встановлення підстав для представництва прокурором інтересів держави в особі Фонду державного майна України до справи вступає прокуратура Ворошиловського району м. Донецька.(т. 1, арк. спр. 239).

Ухвалою Донецького апеляційного адміністративного суду від 13 листопада 2009 року ухвалу Ворошиловського районного суду м. Донецька від 31 березня 2008 року про скасування постанови Ворошиловського районного суду м. Донецька від 27 листопада 2006 року за ново виявленими обставинами скасовано, заяву ОСОБА_6 про перегляд за ново виявленими обставинами постанови Ворошиловського районного суду м. Донецька від 27 листопада 2006 року залишено без задоволення.

Ухвалу Ворошиловського районного суду м. Донецька від 31 березня 2008 року про закриття провадження у справі та здійснення повороту виконання постанови Ворошиловського районного суду м. Донецька від 27 листопада 2006 року скасовано. Клопотання Закритого акціонерного товариства «Страхова компанія «НІК»про закриття провадження у справі залишено без задоволення.

Допущено здійснення повороту виконання ухвали Ворошиловського районного суду м. Донецька про закриття провадження у справі від 31 березня 2008 року шляхом зобовязання Товариства з обмеженою відповідальністю «Авіакомпанія «Волга-Дніпро» забезпечити внесення та реєстрацію наступних змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю «Авіакомпанія «Волга-Дніпро»: замість Закритого акціонерного товариства «Страхова компанія «НІК»та/або іншої особи, яка наразі є власником переданих раніше Закритому акціонерному товариству «Страхова компанія «НІК»часток в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Авіакомпанія «Волга-Дніпро»з часткою 14,837% статутного капіталу включити Фонд державного майна України (т. 2, арк. спр. 78-84).

Ухвалою Донецького апеляційного адміністративного суду від 25 лютого 2010 року апеляційну скаргу Закритого акціонерного товариства «Страхова компанія «НІК»задоволено, постанову Ворошиловського районного суду м. Донецька від 27 листопада 2006 року скасовано, провадження у справі закрито (т. 2, арк. спр. 167).

Ухвалою Вищого адміністративного суду України від 08 червня 2010 року касаційну скаргу ОСОБА_6 залишено без задоволення, ухвалу Донецького апеляційного адміністративного суду від 13 листопада 2009 року залишено без змін (т. 2, арк. спр. 239-243).

Ухвалою Вищого адміністративного суду України від 29 вересня 2010 року касаційні скарги ОСОБА_3 - представника Фонду державного майна України та заступника прокурора Донецької області задоволені частково, ухвалу Донецького апеляційного адміністративного суду від 25 лютого 2010 року скасовано та направлено справу на новий судовий розгляд до апеляційного суду (т. 2, арк. спр. 333-335).

Зокрема, Вищий адміністративний суд України, зазначив, що закриваючи провадження у справі апеляційний суд виходив з того, що між сторонами виник спір з корпоративних відносин, оскільки позивач оспорює свої корпоративні права як учасник товариства, державна частка в якому була приватизована іншими способами.

Однак такий висновок не відповідає обставинам справи і ґрунтується на неправильному застосуванні норм матеріального та процесуального права.

З матеріалів справи вбачається, що приватизація 4006 акцій, які належали державі в ЗАТ «Авіакомпанія Волга-Дніпро», відбулася ще в 2000 році, натомість позивач став власником акцій цього товариства лише в 2006 році, тобто на час приватизації він не був у корпоративних відносинах з товариством.

Крім того, з матеріалів справи видно, що позивач оспорює вказану приватизацію як громадянин України, якому відповідно до статті 2 Закону України «Про приватизацію державного майна України»гарантоване переважне право на участь в приватизації державного майна. В тому числі з цієї статті випливає, що Фонд державного майна України повинен проінформувати громадян про порядок приватизації та обєкти приватизації. З цих підстав ВАСУ дійшов висновку про те, що в цій частині Фонд державного майна України діє як субєкт владних повноважень у публічних, а не корпоративних правовідносинах.

Закрите акціонерне товариство «Страхова компанія «НІК»подало апеляційну скаргу, в якій просить скасувати постанову Ворошиловського районного суду м. Донецька від 27 листопада 2006 року та закрити провадження по справі у звязку з тим, що справу не належить розглядати в порядку адміністративного судочинства (т. 2, арк. спр. 88-93).

В апеляційній скарзі скаржник посилається на те, що відповідно до пункту 1 частини 1 статті 12 Господарського процесуального кодексу України, господарським судам підвідомчі справи, які виникають при укладання, зміни, розірванні та виконання господарських договорів, в тому числі відносно приватизації майна.

На думку апелянта, даний спір не є публічно правовим в розумінні Кодексу адміністративного судочинства України. Відповідно до статті 29 Закону України від 04 березня 1992 №2163-XII «Про приватизацію державного майна» порушення встановленого законодавством порядку приватизації або прав покупців є підставою для визнання недійсним саме договору купівлі-продажу об'єкта приватизації, а не приватизації як такої.

Також, апелянт зазначає, що якщо би був встановлений факт приватизації акцій за цінами нижче ринкових, він не є самостійною основою для визнання договору купівлі продажу акцій недійсним, оскільки ні Законом України «Про приватизацію державного майна», ні Господарським кодексом України це не передбачено.

Скаржник вважає, що під час передачі акцій були виконані всі умови, передбачені законодавством України і тому відсутні підстави для визнання договору купівлі-продажу акцій недійсним.

У судовому засіданні представники сторін заявили та підтримали клопотання про закриття провадження у справі у звязку з примиренням сторін.

Як встановлено судом першої інстанції та визнається сторонами по справі:

Закрите акціонерне товариство «Авіакомпанія «Волга Дніпро»є юридичною особою, яка здійснює самостійне ведення реєстру власників іменних цінних паперів. Згідно цього реєстру Фонд державного майна України володів як власник 4072 штук акцій Закритого акціонерного товариства «Авіакомпанія «Волга Дніпро», державний реєстраційний № випуску 68-1-286 з 27 листопада 1998 року по 19 червня 2001 року.

20 квітня 2000 року у реєстрі Закритого акціонерного товариства «Авіакомпанія «Волга Дніпро»на підставі наданого передаточного розпорядження реєстроутримувачу була проведена операція по реєстрації переходу права власності на 2757 звичайних акцій від Фонду до Закритого акціонерного товариства «Востоквнешторг», на підставі договору купівлі продажу акцій шляхом викупу КПП 259 від 20 березня 2000 року за 4159279 грн.

Така ж операція була здійснена і 23 травня 2000 року на 1249 акцій ціною 1872950 грн.

Вказані акції надійшли на особовий рахунок вю36 у кількості 2757, та на особовий рахунок вю31 у кількості 1249 акцій і числяться в реєстрі акціонерів Закритого акціонерного товариства «Авіакомпанія «Волга-Дніпро».

Згідно листа тимчасово виконуючого обовязки генерального директора Закритого акціонерного товариства «Авіакомпанія «Волга-Дніпро»Сідоріна, Фонд державного майна України вирішив вийти зі складу акціонерів товариства, про що повідомив емітента та інших акціонерів про приватизацію переданого йому пакета акцій Товариства.

При відчуженні Фондом належних йому акцій у кількості 4006 штук проводилася експертиза на підставі документів. Експерти не виїжджали до міста розташування емітента та не проводили оцінку цілісного майнового комплексу.

Ринкова вартість однієї акції складає 11096 рублів, або 387,97 доларів США, що підтверджується звітом №1030/06 про ринкову вартість однієї акції станом на 03 квітня 2000 року, складеного експертами ТОВ «Ексо ТТП «Ульянівськ».

Оціночна ціна однієї акції державного пакету акцій, які були приватизовані складала 287 доларів США.

Продажна вартість однієї акції булу знижена на 100 доларів США.

10 грудня 2010 року через канцелярію Донецького апеляційного адміністративного суду від сторін по справі надійшло клопотання про закриття провадження у справі у зв»язку з примиренням сторін.

В обґрунтування заявленого клопотання, сторони, керуючись ст. 194 Кодексу адміністративного судочинства України, заявили про примирення, оскільки:

- у сторін відсутній спір про те, що публікація про прийняття рішення про приватизацію належних державі 4006 штук звичайних іменних акцій ЗАТ «Авіакомпанія Волга-Дніпро»була здійснена в установленому законом порядку в газеті «Відомості приватизації» 09.02.200 року № 93;

- у сторін відсутній спір про те, що приватизація звичайних іменних акцій ЗАТ «Авіакомпанія «Волга-Дніпро»(РФ) була узгоджена Міністерством транспорту України (лист від 18.01.1999 року №24-4-1971) і Міністерством промислової політики України (лист від 26.10.1999 року №14/3-2-2656);

- сторони не оскаржують той факт, що 4006 штук звичайних іменних акцій ЗАТ «Авіакомпанія «Волга-Дніпро»були продані Фондом державного майна України згідно з договором КПП-259 від 20.02.2000 року і договором КПП-261 від 11.05.2000 року за ціною 278 доларів за одну акцію;

- дійсна ціна однієї звичайної іменної акції ЗАТ «Авіакомпанія «Волга-Дніпро»на момент їх відчуження Фондом державного майна України на користь ЗАТ «Страхова компанія «НІК»згідно зі звітом №1030/06 про ринкову вартість однієї акції станом на 03.04.2000 року, складений експертами ТОВ «ЕКСО ТПП Ульянівськ», підтвердженим Українським товариством оцінювачів згідно листа № 51 від 08.05.2009 року, фактично складала 387,97 дол. США;

- Фонд державного майна України заінтересований у отриманні справедливої ринкової ціни за вказані акції;

- з метою врегулювання спору та примирення сторін, Фонд державного майна України погоджується прийняти від ЗАТ «Страхова компанія «НІК»компенсацію різниці між дійсною вартістю 4006 акцій ЗАТ «Авіакомпанія «Волга Дніпро»у розмірі 1554207 доларів 82 цента США і їх вартістю згідно договорами купівлі-продажу КПП-259 від 20.03.2000 року, КПП-261 від 11.05.2000 року ( 1113668 дол. США). Вказана компенсація складає 440539,82 дол. США (чотириста сорок тисяч п»ятьсот тридцять дев»ять дол. США, 82 цента)

Сторони дійшли згоди про наступний порядок реалізації умов примирення:

1.Після затвердження судом умов примирення та отримання ФДМУ компенсації у розмірі 440539,82 дол. США (чотириста сорок тисяч п»ятьсот тридцять дев»ять дол. США, 82 цента), ФДМУ зобовязується на протязі 45 календарних днів:

-виключити з Єдиного реєстру обєктів державного майна частку у розмірі 14,837% (процентів) в статутному капіталі ВАТ «Авіакомпанія Волга-Дніпро», що еквівалентно 4006 акцій ЗАТ «Авіакомпанія Волга-Дніпро»;

-представити ЗАТ «Страхова компанія «НІК»завірені печаткою ФДМУ виписку із реєстру, що підтверджує виключення з Єдиного реєстру обєктів державного майна частки у розмірі 14,837% (процентів) у статутному капіталі ТОВ «Авіакомпанія «Волга-Дніпро», що еквівалентно 4006 акцій ЗАТ «Авіакомпанія Волга-Дніпро»та наказ ФДМУ про скасування дії наказу ФДМУ № 1276 «Про прийняття рішення про приватизацію державної частки ТОВ «Авіакомпанія Волга-Дніпро».

2. На протязі 15 банківських днів з моменту затвердження судом умов примирення, ЗАТ «Страхова компанія «НІК»здійснює оплату на користь ФДМУ суми компенсації у розмірі 440539,82 дол. США (чотириста сорок тисяч пятьсот тридцять девять дол. США, 82 цента) , яка визначається як різниця між дійсною вартістю державного пакету акцій, який складається із 4006 звичайних іменних акцій ЗАТ «Авіакомпанія «Волга-Дніпро», визначеної згідно зі звітом №1030/06 про ринкову вартість однієї акції станом на 03.04.2000 року, складеного експертами ТОВ «Експо ТПП Ульянівськ»і вартістю, вказаною у договорах купівлі-продажу звичайних іменних акцій КПП-259 від 20.03.2000 року, КПП-261 від 11.05.2000 року. Компенсація сплачується на рахунок ФДМУ за наступними реквізитами:

Beneficiary: The State Property Fund of Ukraine

Address: 18|9 Kutuzova Street, Kyiv, Ukraine

Accont: 25307012823277

Bank of Beneficiary: Joint-Stock company «State Export Import Bank of Ukraine»

Address: 127 Gorkoho, Kyiv, Ukraine

MFO 322313, SWIFT: EXBSUAUX

Code YeDRPOU: 00032945

При цьому, ФДМУ не заперечує про те, що виплату компенсації, вказаної у даному пункті умов примирення від ЗАТ «Страхова компанія «НІК»може здійснити його представник, який наділений згідно законодавства України відповідними повноваженнями.

3.Після виконання ЗАТ «Страхова компанія НІК»своєї частини зобовязань, вказаних в умовах примирення, ФДМУ зобовязується не претендувати на частку у розмірі 14,837% (процентів) у статутному капіталі ТОВ «Авіакомпанія Волга-Дніпро», а також підтвердити відсутність претензій відносно частки до теперішніх та майбутніх власників вказаної частки, якщо таке підтвердження буде необхідним.

4.Після здійснення ЗАТ «Страхова компанія НІК»виплати компенсації на користь Фонду державного майна України, згідно угоди про примирення, у сторін не буде претензій з приводу дійсності договорів купівлі-продажу КПП-259 від 20.03.20000 року, КПП-261 від 11.05.2000 року, законності процесу приватизації, а також інших претензій, що витікають з предмету судового розгляду.

Сторони вважають, що умови примирення не суперечать діючому законодавству України та не порушують прав і законних інтересів всіх учасників судового процесу, у звязку з чим сторони просили закрити провадження по адміністративній справі за позовом ОСОБА_6 до Фонду державного майна України, ЗАТ «Страхова компанія «НІК», ТОВ «Авіакомпанія «Волга-Дніпро» про визнання приватизації звичайних іменних акцій ЗАТ «Авіакомпанія «Волга-Дніпро»недійсною.

Згідно приписів частини 1 ст. 194 КАС України позивач може відмовитися від адміністративного позову, а сторони можуть примиритися у будь-який час до закінчення апеляційного розгляду.

У разі відмови від адміністративного позову або примирення сторін суд апеляційної інстанції постановляє ухвалу відповідно до вимог статей 112 і 113 цього Кодексу.

Примирення сторін є спільним волевиявленням сторін, яким врегульовується спір шляхом взаємних поступок. Воно можливо навіть під час апеляційного провадження. Примирення сторін може стосуватися лише прав та обовязків сторін і предмета адміністративного позову.

З огляду на вищевикладене, колегія суддів вважає, що умови примирення сторін не суперечать вимогам права і не порушують права, свободи та інтереси інших осіб, від імені сторін умови примирення підписані уповноваженими представниками сторін.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів дійшла висновку про визнання судом апеляційної інстанції вищезазначених умов примирення сторін, що є підставою для визнання оскаржуваного судового рішення нечинним і закриття провадження у справі.

Судові витрати підлягають розподілу згідно ст. 94 КАС України.

Керуючись статтями 94, 112, 113, 194, ч. 2 ст.205, 206, 211, 212, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Клопотання Фонду державного майна України, ЗАТ «Страхова компанія «НІК», ОСОБА_6, ТОВ «Авіакомпанія «Волга-Дніпро»про закриття провадження у справі у звязку з примиренням сторін задовольнити.

Постанову Ворошиловського районного суду м. Донецька від 27 листопада 2006 року у адміністративній справі № 2а-183/08/0508 за позовом ОСОБА_2, діючої в інтересах ОСОБА_6 до Фонду Державного майна України, Закритого акціонерного товариства «Востоквнешторг», Закритого акціонерного товариства «Авіакомпанія Волга Дніпро»про визнання недійсним приватизації 4006 звичайних іменних акцій Закритого акціонерного товариства «Авіакомпанія «Волга Дніпро», що була здійснена Фондом Державного майна України на користь Закритого акціонерного товариства «Востоквнешторг» визнати нечинною.

Провадження у справі закрити.

Вступна та резолютивна частини ухвали проголошені у судовому засіданні 17 грудня 2010 року.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржена безпосередньо до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів з дня складання ухвали у повному обсязі.

Ухвала у повному обсязі складена та підписана колегією суддів 20 грудня 2010 року.

Головуючий суддя О.О.Радіонова

Судді О.А. Нікулін

С.В. Жаботинська