Постанова № 13016278, 09.12.2010, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8                                                            т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09.12.2010                                                                                           № 34/515

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:          Андрієнка В.В.

суддів:           

За участю представників:

позивача: Лябах О.О., довіреність № 1075/09 від 15.10.09р.,

Суічмезов Р.В., довіреність № 1004/09 від 02.10.09р.,

відповідача 1: Кобзар В.А., довіреність б/н від 12.07.10р.,

відповідача 2: Петченко Р.С., - директор (протокол № 4/2008 від 11.12.08р.)

відповідача 3: не з’явився,

третьої особи: не з’явився.

розглянувши у від- критому судовому засіданні апеляційні скарги

1) Товариства з обмеженою відповідальністю «Елеватор Агро»

2) Товариства з обмеженою відповідальністю «Агрікор»

на рішення Господарського суду м.Києва від 13.10.2010

у справі № 34/515 ( .....)

за позовом                               Публічного акціонерного товариства «Альфа-Банк»

до                                                   1) Товариства з обмеженою відповідальністю «Елеватор Агро»

                                                  2) Товариства з обмеженою відповідальністю «Стандарт-Газ»

                                                  3) Товариства з обмеженою відповідальністю «Агрікор»

третя особа           яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів –Товариство з обмеженою відповідальністю «Інвестиційний менеджмент»

про                                                   визнання дій протиправними та звернення стягнення на предмет іпотеки

ВСТАНОВИВ:

Закрите акціонерне товариство “Альфа-Банк” (далі –позивач або Банк) звернулося до Господарського суду м. Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю “Елеватор-Агро”, Товариства з обмеженою відповідальністю “Стандарт-Газ” та Товариства з обмеженою відповідальністю “Агрікор” про визнання дій щодо відчуження предмету іпотеки протиправними та про звернення стягнення на нерухоме майно будівництво якого не завершено, а саме зерносховище на 100 тисяч тон, яке знаходиться за адресою: Чернігівська область, Прилуцький район, село Івковці, вулиця Прилуцька (Мирного), номер 19 (на земельній ділянці площею 6,48 га), у відповідності до договору іпотеки № 234/08 від 31 березня 2008 року, укладеного між позивачем та ТОВ “Агрікор”, зареєстрованого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Мойсеєнко Т.О. в реєстрі за № 3914.

          Позивачем неодноразово змінювались та уточнювались позовні вимоги шляхом подання суду відповідних заяв. Остаточні позовні вимоги мають наступний зміст:

- визнати дії ТОВ “Стандарт Газ”та ТОВ “Агрікор” щодо відчуження предмету іпотеки протиправними;

- звернути стягнення на предмет іпотеки за Іпотечним договором, а саме на Прохідну (КПП), - А-1, 25,3 кв.м.; лабораторію, вагову, Б-2, Б-1, Б'-І, 191,1 кв.м.; адміністративну будівлю, В-2, 658,6 кв.м.; авторозвантажувач, Г-1, 400,1 кв.м.; робочу башту, Д-2, 119,4 кв.м; зерносушарку, Ж-1, 36,1 кв.м.; зерносушарку, 3-1, 36,1 кв.м.; насосну станцію пожежогасіння, Е-1, 52,8 кв.м.; резервуар пожежного запасу води, Є-1; очисні споруди дощової води, 1-1; насосну станцію перекачки дощової води, Ї-1; біоінженерні споруди доочистки дощової води, Й-1; каналізаційну насосну станцію, Л-1; трансформаторну підстанцію 10/04, Н-1, 60,6 кв.м.; трансформаторну підстанцію 35/10. П -1, 27,0 кв.м.; насосну станцію господарського питного водогону, О-1, 32,4 кв.м.; залізнодорожну відгрузку з ваговою, Р-1; газоворегуляторний пункт, С - 1; автовідгрузку, Т-1; зерносховище силосного типу СМВУ 165, № 17-26; зерносховище силосного типу СМВУ 73, №27-30; артезіанську скважину, К-1, яке знаходиться за адресою: Чернігівська область, Прилуцький район, село Івківці, вулиця Прилуцька (вулиця Мирного, вулиця Прилуцька), будинок 19, для задоволення грошових вимог Банку за Кредитним договором станом на 07.06.2010 у загальній сумі 6024261,03 доларів США;

- звернути стягнення на предмет іпотеки за Іпотечним договором - об'єкт незавершеного будівництва, незавершене будівництво зерносховища на 100 000 тон зберігання зернових (номер майна в реєстрі № 26630793), яке знаходиться за адресою: Чернігівська область, Прилуцький район, село Івківці, вулиця Прилуцька (вулиця Мирного, вулиця Прилуцька) 19 (на земельній ділянці площею 6,48 га, кадастровий номер 7424183700:03:000:0085), для задоволення грошових вимог Банку за Кредитним договором станом на 07.06.2010у загальній сумі 6024261,03 доларів США;

- встановити спосіб реалізації предмету іпотеки - Прохідної (КПП), -А-1, 23,5 кв.м.; лабораторії, вагової, Б-2, Б-1, Б'-І, 191,1 кв.м.; адміністративної будівлі, В-2, 658,6 кв.м.; авторозвантажувача, Г-1, 400,1 кв.м.; робочої башти, Д -2, 119,4 кв.м; зерносушарки, Ж-1, 36,1 кв.м.; зерносушарки, 3-1, 36,1 кв.м.; насосної станції пожежогасіння, Е-1, 52,8 кв.м.; резервуару пожежного запасу води, Є-1; очисної споруди дощової води, 1-1; насосної станції перекачки дощової води, 1-1; біоінженерної споруди доочистки дощової води, Й-1; каналізаційної насосної станції, Л-1; трансформаторної підстанції 10/04, Н-1, 60,6 кв.м.; трансформаторної підстанції 35/10, П-1, 27,0 кв.м.; насосної станції господарського питного водогону, О-1, 32,4 кв.м.; залізнодорожної відгрузки з ваговою, Р-1; газоворегуляторного пункту, С-1; автовідгрузки, Т-1; зерносховища силосного типу СМВУ 165, №17-26; зерносховища силосного типу СМВУ 73, №27-30; артезіанської скважини, які знаходиться за адресою: Чернігівська область, Прилуцький район, село Івківці, вулиця Прилуцька (вулиця Мирного, вулиця Прилуцька), будинок 19 та об'єкту незавершеного будівництва –незавершеного будівництва зерносховища на 100 000 тонн зберігання зернових (номер майна в реєстрі №26630793), яке знаходиться за адресою: Чернігівська область, Прилуцький район, село Івківці, вулиця Прилуцька (вулиця Мирного, вулиця Прилуцька) 19 (на земельній ділянці площею 6,48 га, кадастровий номер 7424183700:03:000:0085), для задоволення грошових вимог Банку за Кредитним договором у загальній сумі 6024261,03 доларів США шляхом проведення прилюдних торгів за початковою ціною продажу 25510041 (двадцять п’ять мільйонів п’ятсот десять тисяч сорок одна) грн.;

- на період до реалізації Прохідної (КПП), -А-1, 23,5 кв.м.; лабораторії, вагової, Б-2, Б-1, Б'-І, 191,1 кв.м.; адміністративної будівлі, В-2, 658,6 кв.м.; авторозвантажувача, Г-1, 400,1 кв.м.; робочої башти, Д -2, 119,4 кв.м; зерносушарки, Ж-1, 36,1 кв.м.; зерносушарки, 3-1, 36,1 кв.м.; насосну станції пожежогасіння, Е-1, 52,8 кв.м.; резервуару пожежного запасу води, Є-1; очисних споруд дощової води, 1-1; насосної станції перекачки дощової води, 1-1; біоінженерних споруд доочистки дощової води, Й-1; каналізаційної насосної станції, Л-1; трансформаторну підстанцію 10/04, Н-1, 60,6 кв.м.; трансформаторну підстанцію 35/10, П-1, 27,0 кв.м.; насосну станцію господарського питного водогону, О-1, 32,4 кв.м.; залізнодорожну відгрузку з ваговою, Р-1; газоворегуляторний пункт, С-1; автовідгрузку, Т-1; зерносховище силосного типу СМВУ 165, №17-26; зерносховище силосного типу СМВУ 73, №27-30; артезіанську скважину, які знаходиться за адресою: Чернігівська область, Прилуцький район, село Івківці, вулиця Прилуцька (вулиця Мирного, вулиця Прилуцька), будинок 19, а також об'єкт незавершеного будівництва, незавершене будівництво зерносховища на 100 000 тонн зберігання зернових (номер майна в реєстрі №26630793), яке знаходиться за адресою: Чернігівська область, Прилуцький район, село Івківці, вулиця Прилуцька (вулиця Мирного, вулиця Прилуцька) 19 (на земельній ділянці площею 6,48 га, кадастровий номер 7424183700:03:000:0085), передати вищезазначене майно в управління Банку, з правом спрямування продукції, плодів і доходів, отриманих в результаті управління зазначеним майном на задоволення забезпечених іпотекою вимог Банку.

Рішенням господарського суду міста Києва від 13.10.2010 року позов задоволено частково, суд вирішив:

- звернути стягнення на предмет іпотеки за договором іпотеки №234/08 від 31 березня 2008 року, що був укладений між Закритим акціонерним товариством “Альфа-Банк”(ідентифікаційний код 23494714, 01024, м. Київ, вул. Десятинна, 4/6) та Товариством з обмеженою відповідальністю “Агрікор”(ідентифікаційний код 33660151, 17552, Чернігівська область, Прилуцький район, село Красляни, вул. Свято-Миколаївська, 109), посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Мойсеєнко Т.О., зареєстрованим в реєстрі за №3914, а саме: - Прохідну (КПП), - А-1, 25,3 кв.м.; лабораторію, вагову, Б-2, Б-1, Б’-1, 191,1 кв.м.; адміністративну будівлю, В-2, 658,6 кв.м.; авторозвантажувач, Г-1, 400,1 кв.м.; робочу башту, Д-2, 119,4 кв.м; зерносушарку, Ж-1, 36,1 кв.м.; зерносушарку, З-1, 36,1 кв.м.; насосну станцію пожежогасіння, Е-1, 52,8 кв.м.; резервуар пожежного запасу води, Є-1; очисні споруди дощової води, І-1; насосну станцію перекачки дощової води, Ї-1; біоінженерні споруди доочистки дощової води, Й-1; каналізаційну насосну станцію, Л-1; трансформаторну підстанцію 10/04, Н-1, 60,6 кв.м.; трансформаторну підстанцію 35/10, П-1, 27,0 кв.м.; насосну станцію господарського питного водогону, О-1, 32,4 кв.м.; залізнодорожну відгрузку з ваговою, Р-1; газоворегуляторний пункт, С-1; автовідгрузку, Т-1; зерносховище силосного типу СМВУ 165, № 17 - 26; зерносховище силосного типу СМВУ 73, № 27 - 30; артезіанську скважину, К-1;, яке знаходиться за адресою: Чернігівська область, Прилуцький район, село Івківці, вулиця Прилуцька (вулиця Мирного, вулиця Прилуцька), будинок 19, для задоволення грошових вимог Публічного акціонерного товариства “Альфа-Банк”(ідентифікаційний код 23494714, 01024, м. Київ, вул. Десятинна, 4/6) за Договором про відкриття кредитної лінії №73-МВ/08 від 31 березня 2008 року, що укладений з Товариством з обмеженою відповідальністю “Агрікор”(ідентифікаційний код 33660151, 17552, Чернігівська область, Прилуцький район, село Красляни, вул. Свято-Миколаївська, 109) станом на 07.06.2010 у загальній сумі 6024261,03 доларів США, з яких: 4 781 625 доларів США –прострочена заборгованість за кредитом; 622408,15 доларів США –прострочена заборгованість за процентами; 45292,61 доларів США –заборгованість за процентами за травень 2010 року; 53869,15 доларів США заборгованість по пені за прострочення погашення процентів; 521066,12 доларів США заборгованість по пені за прострочення погашення кредиту.

- звернути стягнення на предмет іпотеки за договором іпотеки №234/08 від 31 березня 2008 року, що був укладений між Закритим акціонерним товариством “Альфа-Банк”(ідентифікаційний код 23494714, 01024, м. Київ, вул. Десятинна, 4/6) та Товариством з обмеженою відповідальністю “Агрікор”(ідентифікаційний код 33660151, 17552, Чернігівська область, Прилуцький район, село Красляни, вул. Свято-Миколаївська, 109), посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Мойсеєнко Т.О., зареєстрованим в реєстрі за № 3914 –об’єкт незавершеного будівництва, незавершене будівництво зерносховища на 100 000 тон зберігання зернових (номер майна в реєстрі №26630793), яке знаходиться за адресою: Чернігівська область, Прилуцький район, село Івківці, вулиця Прилуцька (вулиця Мирного, вулиця Прилуцька) 19 (на земельній ділянці площею 6,48 га, кадастровий номер 7424183700:03:000:0085), для задоволення грошових вимог Публічного акціонерного товариства “Альфа-Банк”(ідентифікаційний код 23494714, 01024, м. Київ, вул. Десятинна, 4/6) за Договором про відкриття кредитної лінії №73-МВ/08 від 31 березня 2008 року, що укладений з Товариством з обмеженою відповідальністю “Агрікор”(ідентифікаційний код 33660151, 17552, Чернігівська область, Прилуцький район, село Красляни, вул. Свято-Миколаївська, 109) станом на 07.06.2010 у загальній сумі 6024261,03 доларів США, з яких: 4 781 625 доларів США –прострочена заборгованість за кредитом; 622408,15 доларів США –прострочена заборгованість за процентами; 45292,61 доларів США –заборгованість за процентами за травень 2010 року; 53869,15 доларів США заборгованість по пені за прострочення погашення процентів; 521066,12 доларів США заборгованість по пені за прострочення погашення кредиту.

-встановити спосіб реалізації предмета іпотеки - Прохідну (КПП), - А-1, 23,5 кв.м.; лабораторію, вагову, Б-2, Б-1, Б’, 191,1 кв.м.; адміністративну будівлю, В-2, 658,6 кв.м.; авторозвантажувач, Г-1, 400,1 кв.м.; робочу башту, Д -2, 119,4 кв.м; зерносушарку, Ж-1, 36,1 кв.м.; зерносушарку, З-1, 36,1 кв.м.; насосну станцію пожежогасіння, Е-1, 52,8 кв.м.; резервуар пожежного запасу води, Є-1; очисні споруди дощової води, І-1; насосну станцію перекачки дощової води, Ї-1; біоінженерні споруди доочистки дощової води, Й-1; каналізаційну насосну станцію, Л-1; трансформаторну підстанцію 10/04, Н-1, 60,6 кв.м.; трансформаторну підстанцію 35/10, П-1, 27,0 кв.м.; насосну станцію господарського питного водогону, О-1, 32,4 кв.м.; залізнодорожну відгрузку з ваговою, Р-1; газоворегуляторний пункт, С-1; автовідгрузку, Т-1; зерносховище силосного типу СМВУ 165, №17-26; зерносховище силосного типу СМВУ 73, №27-30; артезіанську скважину, які знаходиться за адресою: Чернігівська область, Прилуцький район, село Івківці, вулиця Прилуцька (вулиця Мирного, вулиця Прилуцька), будинок 19, та об’єкту незавершеного будівництва –незавершене будівництво зерносховища на 100 000 тонн зберігання зернових (номер майна в реєстрі №26630793), яке знаходиться за адресою: Чернігівська область, Прилуцький район, село Івківці, вулиця Прилуцька (вулиця Мирного, вулиця Прилуцька) 19 (на земельній ділянці площею 6,48 га, кадастровий номер 7424183700:03:000:0085) для задоволення грошових вимог Публічного акціонерного товариства “Альфа-Банк”(ідентифікаційний код 23494714, 01024, м. Київ, вул. Десятинна, 4/6) за договором про відкриття кредитної лінії №73-МВ/08 від 31 березня 2008 року, що укладений з Товариством з обмеженою відповідальністю “Агрікор”(ідентифікаційний код 33660151, 17552, Чернігівська область, Прилуцький район, село Красляни, вул. Свято-Миколаївська, 109) у сумі 6024261,03 доларів США, шляхом проведення прилюдних торгів за початковою ціною продажу 25510041 (двадцять п’ять мільйонів п’ятсот десять тисяч сорок одна) грн.

- на період до реалізації Прохідної (КПП), -А-1, 23,5 кв.м.; лабораторії, вагової, Б-2, Б-1, Б’, 191,1 кв.м.; адміністративної будівлі, В-2, 658,6 кв.м.; авторозвантажувача, Г-1, 400,1 кв.м.; робочої башти, Д -2, 119,4 кв.м; зерносушарки, Ж-1, 36,1 кв.м.; зерносушарки, З-1, 36,1 кв.м.; насосну станції пожежогасіння, Е-1, 52,8 кв.м.; резервуару пожежного запасу води, Є-1; очисних споруд дощової води, І-1; насосної станції перекачки дощової води, Ї-1; біоінженерних споруд доочистки дощової води, Й-1; каналізаційної насосної станції, Л-1; трансформаторну підстанцію 10/04, Н-1, 60,6 кв.м.; трансформаторну підстанцію 35/10, П-1, 27,0 кв.м.; насосну станцію господарського питного водогону, О-1, 32,4 кв.м.; залізнодорожну відгрузку з ваговою, Р-1; газоворегуляторний пункт, С-1; автовідгрузку, Т-1; зерносховище силосного типу СМВУ 165, №17-26; зерносховище силосного типу СМВУ 73, №27-30; артезіанську скважину, які знаходиться за адресою: Чернігівська область, Прилуцький район, село Івківці, вулиця Прилуцька (вулиця Мирного, вулиця Прилуцька), будинок 19, а також об’єкта незавершеного будівництва, незавершене будівництво зерносховища на 100 000 тон зберігання зернових (номер майна в реєстрі №26630793), яке знаходиться за адресою: Чернігівська область, Прилуцький район, село Івківці, вулиця Прилуцька (вулиця Мирного, вулиця Прилуцька) 19 (на земельній ділянці площею 6,48 га, кадастровий номер 7424183700:03:000:0085), передати вищезазначене майно в управління Публічному акціонерному товариству “Альфа-Банк”(ідентифікаційний код 23494714, 01024, м. Київ, вул. Десятинна, 4/6), з правом спрямування продукції, плодів і доходів, отриманих в результаті управління зазначеним майном на задоволення забезпечених іпотекою вимог Публічного акціонерного товариства “Альфа-Банк”(ідентифікаційний код 23494714, 01024, м. Київ, вул. Десятинна, 4/6).

В задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

Не погодившись з вказаним рішенням Господарського суду м. Києва ТОВ «Елеватор Агро» та ТОВ «Агрікор» звернулись до Київського апеляційного господарського суду з апеляційними скаргами, в яких просять зазначене рішення скасувати повністю, мотивуючи порушенням норм матеріального та процесуального права, та постановити нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити.

У відзиві на вказані апеляційні скарги ПАТ “Альфа-Банк” вважає рішення Господарського суду м. Києва законним, обгрунтованим та таким, що прийняте з вірним застосуванням норм матеріального та процесуального права, а доводи ТОВ «Елеватор Агро» та ТОВ «Агрікор»безпідставними, просить апеляційні скарги залишити без задоволення, а рішення – без змін.

У судовому засіданні 09.12.2010 р. представником позивача заявлено клопотання про відкладення розгляду справи з метою надання представнику позивача ознайомитись з матеріалами справи. Обґрунтовуючи заявлене клопотання, представник позивача посилався на те, що у справі з’явились нові письмові докази, зі змістом яких він не знайомий.

Розглянувши вказане клопотання ,колегія суддів дійшла до висновку про відсутність підстав для його задоволення. При цьому суд виходить з того, що письмові докази, на які посилається представник позивача, зокрема лист-погодження Підрозділу примусового виконання рішень Головного управління юстиції у Чернігівській області, були залучені до матеріалів справи у суді першої інстанції, а отже твердження про появу у справі нових доказів є невірним. При винесенні оскаржуваного рішення, а також у судових засіданнях у господарському суді м. Києва були присутні представники позивача, а отже ПАТ “Альфа-Банк” був ознайомлений з усіма доказами, доданими до матеріалів справи.

Дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів відзначає наступне.

31 березня 2008 року між позивачем та відповідачем-3 було укладено договір про відкриття кредитної лінії №73-МВ/08 (Кредитний договір), відповідно до пункту 1.1 якого Банк відкриває відповідачу-3 мультивалютну невідновлювальну кредитну лінію та на підставі додаткових угод до цього договору окремими частинами (траншами) надає відповідачу-3 кредит у порядку і на умовах, визначених цим договором. Відповідач-3 в свою чергу зобов’язувався використати кредит відповідно до його цільового призначення, своєчасно та у повному обсязі сплачувати Позивачу проценти за користування кредитом, виконати інші умови договору та повернути у терміни, встановлені договором про відкриття кредитної лінії. Умовами кредитного договору було передбачено, що кошти можуть надаватись у гривнях та/або у доларах США, та/або у євро, та/або у російських рублях, та/або у швейцарських франках. Пунктом 1.3 Кредитного договору передбачено, що розмір процентів за користування кредитом складає 17% за користування частиною кредиту наданою у гривнях, 11% за користування частиною кредиту наданою у доларах США, євро, російських рублях та швейцарських франках. Кредит було надано для проведення комплексу заходів по будівництву елеватора, строк дії кредитної лінії закінчується 31 березня 2011 року.

2 квітня 2008 року між позивачем та відповідачем-3 було укладено додаткову угоду №1 (про надання траншу) до Кредитного договору, відповідно до якої Банк надав Позичальнику транш у розмірі 4781625 дол. США, факт отримання відповідачем-3 кредитних коштів підтверджується випискою по особовим рахункам, яка була надана позивачем на вимогу суду.

Способи забезпечення виконання зобов’язань позичальника визначені другим розділом Кредитного договору. Одним з таких способів, згідно з пунктом 2.1 цього Договору є іпотека майнових прав на об’єкт, будівництво якого не завершено, а саме зерносховище, що знаходиться за адресою: Чернігівська область, біля міста Прилуки.

Пунктом 2.2 Кредитного договору передбачено, що такий засіб забезпечення виконання зобов’язань як іпотека майнових прав, оформлюється окремим документом, що укладається одночасно з Кредитним договором або після його укладання. На виконання зазначеного положення Кредитного договору між позивачем та відповідачем-3 було укладено Іпотечний договір.

Статтею 1 Іпотечного договору передбачено, що відповідач-3 (Іпотекодавець) у забезпечення виконання зобов’язань за основним договором, яким являється Кредитним договором, передає Іпотекодержателю (Банку), у іпотеку майнові права на нерухоме майно, будівництво якого не завершене, зазначене в пункті 3.1 цього Договору та вказане нерухоме майно, яке стане власністю Іпотекодавця після реєстрації права власності на нього відповідно до статті 331 ЦК України, що надалі іменується - “Предмет іпотеки”, а іпотекодержатель приймає його в іпотеку та набуває право задоволення своїх вимог за рахунок предмету іпотеки у повному обсязі переважно перед іншими кредиторами Іпотекодавця, якщо інше не встановлено законом.

Пунктом 3.1 Іпотечного договору передбачено, що предметом іпотеки є майнові права на нерухоме майно, будівництво якого не завершено, а саме зерносховище на 100 тисяч тон, яке знаходиться за адресою: Чернігівська область біля міста Прилуки, на момент укладання договору іпотеки предмету іпотеки не було присвоєно точної адреси, на земельній ділянці площею 6,48 га (далі –Об’єкт) з такими техніко-економічними показниками: потужність зерносховища –100 тисяч тон, загальна ємність зерносховища складає 14 м3, площа території в межах огородження –6,3022 га, відсоток забудови –31%, площа забудови –1950 м2, площа автодоріг, площадок, тротуарів –31600м2, відсоток використання території –88,5%, площа озеленення –7242 м2, площа будівель та споруд –2286,8 м2, будівельний об’єм – 9424,22 м3.

Після укладення цього Договору, проведення комплексу заходів по завершенню будівництва, прийняття його в експлуатацію та реєстрації права власності у встановленому законодавством порядку Об'єкт стане власністю Іпотекодавця.

Будівництво Об'єкту здійснюється Іпотекодавцем згідно з рішенням Івковецької сільської ради від 30 грудня 2006 року на земельній ділянці загальною площею 6,48 га, яка знаходиться у користуванні Іпотекодавця, що підтверджується Договором оренди земельної ділянки, що укладений між Іпотекодавцем та Прилуцькою районною державною адміністрацією Чернігівської області “17”квітня 2007 року та зареєстрований у Прилуцькому районному відділі Чернігівської регіональної філії центру державного земельного кадастру, про що у державному реєстрі земель вчинено запис “10”травня 2007 року за №040784800002 (надалі - Договір оренди).

Договір оренди не встановлює обмеження щодо використання земельної ділянки та інші права третіх осіб.

Пунктом 3.2 Іпотечного договору передбачено, що проект будівництва предмета іпотеки розроблений у відповідності до Архітектурно-планувального завдання (АПЗ) №10, затвердженого Головним архітектором Прилуцької районної державної адміністрації Чернігівської області А.В. Ребенок “05”червня 2007 року, відповідає нормативній базі, про що свідчить висновок комплексної державної експертизи за № 145/120 від 16.11.2007 (далі - Проект будівництва); Будівельні роботи з будівництва предмета іпотеки проводяться відповідно до Дозволу на виконання будівельних робіт №181-07 від 16 листопада 2007 року наданого Інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю Управління містобудування та архітектури Чернігівської облдержадміністрації. Будівельні роботи з будівництва Об'єкта проводяться Товариством з обмеженою відповідальністю “Універсал”(надалі - Генеральний підрядник) відповідно до контракту №2610/1П від 26.10.2007.

Згідно з пунктом 3.3 Іпотечного договору установлена цим Договором іпотека поширюється на продукцію, плоди та доходи, що виробляються, добуваються або одержуються від використання предмета іпотеки до моменту прийняття Об'єкту в експлуатацію. Після введення Об'єкта в експлуатацію іпотека на продукцію, плоди та доходи, що виробляються, добуваються або одержуються від використання предмета іпотеки не поширюється. Установлена цим Договором іпотека поширюється на Об'єкт.

Пунктом 3.4 Іпотечного договору передбачено, що після завершення будівництва Об'єкта, прийняття його в експлуатацію, оформлення та реєстрації в установленому законодавством порядку права власності Іпотекодавця на нього, Об'єкт продовжує бути предметом іпотеки за цим Договором. Після прийняття Об'єкту в експлуатацію та оформлення, та реєстрації в установленому законодавством порядку права власності Іпотекодавця на нього, але у будь-якому випадку не пізніше 30 грудня 2008 року, Сторони укладають додаткову угоду до цього Договору в якій уточнюють опис предмета іпотеки, зазначаючи реєстраційні дані Об'єкта з посиланням на відповідний правовстановлюючий документ, що підтверджує право власності Іпотекодавця на Об'єкт. Зазначена додаткова угода є підставою для перереєстрації заборони відчуження предмета іпотеки, що накладається згідно з пункту 7.8 Договору.

21 жовтня 2008 року між позивачем та відповідаче-3 було укладено додаткову угоду №1 до Іпотечного договору, якою сторони змінили розмір основного зобов’язання, що забезпечується іпотекою, який після змін становить 25510041 грн., а також змінили оцінку предмету іпотеки, яка за домовленістю сторін склала 25510041 грн.

16 березня 2009 року відповідач-3 відчужив об’єкт незавершеного будівництва –зерносховище на 100 тис. тон., майнові права на яке були передані в іпотеку Банку, на користь відповідача-2 (на підставі договору купівлі-продажу), при цьому не погодивши вчинення таких дій з Банком.

11 червня 2009 року відповідач-2 відчужив об’єкт незавершеного будівництва –зерносховище на 100 тис. тон. на користь відповідача-1, також не погодивши вчинення таких дій з Іпотекодержателем, яким являється Банк.

Спір у даній справі виник у зв’язку із тим, що за твердженням позивача аними до матеріалів справи. появу у справі нових доказів є невірним. ача, були залучені до матеріалів справи у судпочинаючи з квітня 2009 року відповідачем-3 не здійснюється погашення кредиту та своєчасна сплата процентів за користування ним. З наданого позивачем розрахунку заборгованості відповідача-3 вбачається, що розмір простроченої заборгованості становить 4781625 дол. США, борг зі сплати процентів за користування кредитними коштами становить 667700,76 дол. США, розмір пені за прострочення погашення процентів у розмірі становить 53869,15 дол. США грн., та за прострочення погашення кредиту – 521066,12 дол. США.

Для задоволення грошових вимог до відповідача-3, у розмірі забезпеченому іпотекою, позивач просить суд звернути стягнення на предметі іпотеки та визнати дії, що були вчинені відповідачем-2 та відповідачем-3 щодо відчуження, без попереднього погодження з позивачем, предмету іпотеки на користь відповідача-1 протиправними.

Оцінюючи подані сторонами докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об’єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд вважає, що позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Народна медицина Данили Зубицького» не підлягають задоволенню з наступних підстав.

Як зазначено в п. 3.4. договору іпотеки № 234/08 після прийняття об'єкту в експлуатацію, оформлення та реєстрації в установленому законом порядку права власності Іпотекодавця на нього, але у будь-якому випадку не пізніше 30 грудня 2008 року, сторони (Позивач і ТОВ «Агрікор») укладають додаткову угоду до цього Договору, в якій уточнюють опис предмета іпотеки, зазначаючи реєстраційні данні об'єкта з посиланням на відповідний правовстановлюючий документ, що підтверджує право власності Іпотекодавця на об'єкт. Зазначена додаткова угода є підставою для перереєстрації заборони відчуження предмета іпотеки.

Отже, до моменту прийняття об'єкта в експлуатацію, оформлення та реєстрації права власності Іпотекодавця на нього, та укладання між сторонами додаткової угоди, в якій уточнюють опис предмета іпотеки, предметом договору іпотеки № 234/08 є майнові права, а не право власності на об'єкт.

Матеріали справи не містять доказів укладення додаткової угоди, якою уточнювався б опис предмета іпотеки, зазначалися б реєстраційні данні об'єкта з посиланням на відповідний правовстановлюючий документ, що підтверджує право власності Іпотекодавця на збудований об'єкт. Крім того, не надано доказів перереєстрації заборони відчуження на предмет іпотеки згідно п. 3.4. договору іпотеки № 234/08 від 31.03.2008 року.

Відсутність додаткової угоди, в якій сторони фактично змінюють попередній предмет іпотеки (майнові права) на новий предмет іпотеки (об'єкт нерухомості) свідчить про те, що предметом договору іпотеки № 234/08 від 31 березня 2008 року залишилися майнові права.

16 березня 2009 року ТОВ «Стандарт-Газ» і ТОВ «Агрікор» уклали договір купівлі-продажу об'єкта незавершеного будівництва. Договір посвідчено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Комендант О. Л. за реєстровим номером 327, що зареєстрований Комунальним підприємством «Прилуцьке міське бюро технічної інвентаризації» Чернігівської обласної ради, Витяг про реєстрацію права власності на нерухоме майно від 20 березня 2009 року за реєстраційним номером № 26630793. На момент укладання зазначеного договору не існувало будь-яких обтяжень щодо відчужуваного майна.

Придбаний об'єкт незавершеного будівництва ТОВ «Стандарт-Газ» передало в іпотеку ТОВ «Сервіс-Енерго».

30 квітня 2009 року ТОВ «Стандарт-Газ» і ТОВ «Сервіс-Енерго» уклали договір іпотеки об'єкта незавершеного будівництва.

Згідно п 1.1. на умовах укладеного договору для забезпечення виконання ТОВ «Стандарт-Газ» своїх зобов'язань за Угодою про дострокове погашення векселів від 30 листопада 2007 року, що укладена між ТОВ «Стандарт-Газ» і ТОВ «Сервіс-Енерго», зі всіма невід'ємними частинами (Основний договір), ТОВ «Стандарт-Газ» передає в іпотеку ТОВ «Сервіс-Енерго» належне йому на праві власності нерухоме майно, а саме - об'єкт незавершеного будівництва зерносховища на 100000 тон зберігання зернових, який розташований за адресою: Чернігівська область, Прилуцький район, с. Івківці, вул. Прилуцька (вул. Прилуцька, вул. Мирного) 19. Строк виконання зобов'язань за цим договором за згодою сторін становить до 06.05.2009 року.

Згідно із 4.1. зазначеного договору іпотеки у разі набуття Іптекодержателем права на здійснення звернення стягнення на предмет іпотеки на підставах, передбачених іпотечним договором та чинним законодавством України, Іпотекодержатель здійснює звернення стягнення на предмет іпотеки, шляхом позасудового врегулювання, будь-яким з нижче зазначених способів, обраним ним на власний розсуд: виконавчим написом нотаріуса; отриманням права власності на предмет іпотеки у порядку, встановленому ст. 37 Закону України «Про іпотеку»; продажу від свого імені предмета іпотеки будь-якій особі на підставі договору купівлі-продажу у порядку, встановленому ст. 38 Закону України «Про іпотеку», про що зробили дане застереження у договорі.

На вищезазначеному договорі іпотеки 12.05.2009 приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Шуст Г.Д. на підставі ст. 87 ЗУ «Про нотаріат» та пункту 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172, вчинив виконавчий напис про стягнення з ТОВ «Стандарт-Газ» на користь ТОВ «Сервіс-Енерго» боргу в сумі 5350605,00 грн., яким пропонує звернути стягнення на об'єкт незавершеного будівництва зерносховища на 100000 тон зберігання зернових, який розташований за адресою: Чернігівська область, Прилуцький район, с. Івківці, вул. Прилуцька (вул. Прилуцька, вул. Мирного) 19, що належить на праві власності Товариству з обмеженою відповідальністю «Стандарт-Газ»

03.06.2009 головний державний виконавець Підрозділу примусового виконання рішень ВДВС ГУЮ у Чернігівській області відкрив виконавче провадження з виконання виконавчого напису № 258, виданого 12.05.2009 про задоволення вимог ТОВ «Сервіс-Енерго» у розмірі 5350605,00 грн. шляхом звернення стягнення на об'єкт незавершеного будівництва зерносховища на 100000 тон зберігання зернових, який розташований за адресою: Чернігівська область, Прилуцький район, с. Івківці, вул. Прилуцька (вул. Прилуцька, вул. Мирного) 19, що належить на праві власності Товариству з обмеженою відповідальністю «Стандарт-Газ. На вищезазначене майно накладено арешт.

В зв'язку із тим, що вищезазначене майно знаходилось під арештом, ТОВ «Стандарт-Газ» звернулось до ВДВС ГУЮ у Чернігівській області з заявою про укладення відповідного договору.

09.06.09 року ВДВС ГУЮ у Чернігівській області надало лист-погодження № 05\06\09-20 від 05.06.2009, згідно якого підрозділ примусового виконання рішень відділу державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Чернігівській області відповідно до ст. 30 Закону України «Про виконавче провадження» не заперечує у строк до 12.06.09 року включно, щодо реалізації належного ТОВ «Стандарт-Газ» майна, визначеного згідно договору застави № 222 від 13.04.2009 р. та договору іпотеки № 218 від 13.04.2009 року, посвідчених приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Шуст Г.Д. в рахунок повного погашення заборгованості перед ТОВ «Сервіс-Енерго» згідно виконавчого напису № 258 та № 260, вчинених 19.05.2009 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Шуст Г.Д. про стягнення з ТОВ «Стандарт-Газ» на користь ТОВ «Сервіс-Енерго» боргу в сумі 5350605 грн. та 5309052,15 грн. Також ВДВС ГУЮ у Чернігівській області вказало про те, що кошти за придбане майно необхідно перерахувати на р\р 37316002003632, код 34924518, в ГУДКУ у Чернігівській області, МФО 853592, одержувач - Головне управління юстиції у Чернігівській області.

09.06.09 року ТОВ «Стандарт-Газ» звернулося до ТОВ «Елеватор Агро» листом і запропонувало придбати у нього об'єкт незавершеного будівництва зерносховище на 100000 тонн зберігання зернових, який розташований за адресою: Чернігівська область, Прилуцький район, с. Івківці, вул. Прилуцька (вул. Мирного, вул. Прилуцька) 19.

12.06.09 ТОВ «Стандарт-Газ» і ТОВ «Елеватор Агро» уклали договір купівлі-продажу вказаного об'єкта незавершеного будівництва. ТОВ «Елеватор Агро» перерахувало на рахунок Головного Управління юстиції 5350605,00 грн. оплату по договору купівлі-продажу між ТОВ «Елеватор Агро» і ТОВ «Стандарт-Газ» для добровільного виконання виконавчого напису № 258 виданого 12.05.09 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу.

Згідно п. 1.3. Договору купівлі-продажу документом, що підтверджує право власності ТОВ «Стандарт-Газ» на відчужуване нерухоме майно є Договір купівлі-продажу об'єкта незавершеного будівництва, посвідченого Комендант О. Л., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу 16 березня 2009 року, за реєстровим номером 327, що зареєстрований Комунальним підприємством «Прилуцьке міське бюро технічної інвентаризації» Чернігівської обласної ради, Витяг про реєстрацію права власності на нерухоме майно від 20 березня 2009 року за реєстраційним номером № 26630793.

Нотаріусом, який посвідчував договір купівлі-продажу, перевірено відсутність заборони відчуження або арешту на майно.

Доказом відсутності заборон на день укладення договору купівлі-продажу є наступні документи:

- витяг з єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна від 11.06.2009 р.;

- витяг з Державного реєстру обтяжень рухомого майна від 11.06.2009;

- витяг з Державного реєстру обтяжень рухомого майна про податкові застави від 11.06.2009, відповідно до яких відсутня заборона на відчуження об'єкта незавершеного будівництва.

11.06.2009 головний державний виконавець Підрозділу примусового виконання рішень ВДВС ГУЮ у Чернігівській області виніс постанову про закінчення виконавчого провадження № 13139057.

Таким чином, відчуження об'єкта незавершеного будівництва було здійснено у порядку, встановленому для виконання судових рішень.

Так, згідно із ст. 30 Закону України «Про виконавче провадження» якщо при відкритті виконавчого провадження державним виконавцем у порядку, встановленому статтею 24 цього Закону, накладено арешт на майно боржника, за погодженням з державним виконавцем боржник має право у строк, встановлений для добровільного виконання рішення, реалізувати належне йому майно в рахунок повного або часткового погашення боргу за виконавчим документом. У цьому разі покупець майна боржника повинен внести кошти за придбане майно на рахунок органу державної виконавчої служби у строк, встановлений для добровільного виконання рішення. Після внесення покупцем коштів арешт з проданого майна боржника знімається за постановою державного виконавця.

Як вказано вище, у 4.1. договору іпотеки від 30.04.2009 р. у разі набуття Іптекодержателем права на здійснення звернення стягнення на предмет іпотеки на підставах, передбачених іпотечним договором та чинним законодавством України, Іпотекодержатель здійснює звернення стягнення на предмет іпотеки, шляхом позасудового врегулювання, будь-яким з нижче зазначених способів, обраним ним на власний розсуд: виконавчим написом нотаріуса; отриманням права власності на предмет іпотеки у порядку, встановленому ст. 37 Закону України «Про іпотеку»; продажу від свого імені предмета іпотеки будь-якій особі на підставі договору купівлі-продажу у порядку, встановленому ст. 38 Закону України «Про іпотеку», про що зробили дане застереження у договорі.

В силу ст. 50 Закону України «Про іпотеку» після продажу предмета іпотеки на прилюдних торгах або продажу предмета іпотеки відповідно до статті 38 цього Закону припиняються будь-які права та вимоги інших осіб на нерухоме майно, що було предметом іпотеки, які виникли після державної реєстрації іпотеки за іпотечним договором, згідно з яким було звернене стягнення на предмет іпотеки. Це правило не застосовується у разі придбання предмета іпотеки іпотекодавцем.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів дійшла висновку про те, що після продажу предмету іпотеки в порядку виконавчого провадження припинились будь-які права та вимоги інших осіб на об’єкт незавершеного будівництва зерносховища на 100000 тон зберігання зернових, який розташований за адресою: Чернігівська область, Прилуцький район, с. Івківці, вул. Прилуцька (вул. Прилуцька, вул. Мирного) 19.

Як встановлено судом, 31 липня 2009 року ТОВ «Елеватор Агро» введено в експлуатацію будівлі та споруди - зерносховище на 100 тисяч тон зберігання зернових (1-й пусковий комплекс).

Згідно п. 11 Акта готовності об'єкта до експлуатації від 31 липня 2009 № 1 вартість основних фондів, які приймаються в експлуатацію - 50 020 725,00 гривень, у тому числі: витрати, пов'язані з будівельно-монтажними роботами - 27 968 104,00 гривень, витрати, пов'язані з придбанням машин, обладнання та інвентарю - 22 052 620,00 гривень.

25 серпня 2010 року ТОВ «Елеватор Агро» введено в експлуатацію будівлі та споруди - зерносховище на 100 тисяч тон зберігання зернових (2-й пусковий комплекс).

Згідно п. 11 Акта готовності об'єкта до експлуатації від 25 серпня 2010 № 2 вартість основних фондів, які приймаються в експлуатацію - 2 540 800,00 гривень, у тому числі: витрати, пов'язані з будівельно-монтажними роботами - 21 868 100,00 гривень, витрати, пов'язані з придбанням машин, обладнання та інвентарю - 3 532 700,00 гривень.

ТОВ «Елеватор Агро» були отримані:

-          свідоцтво про право власності на нерухоме майно, видане Івковецькою сільською радою від 18.09.2009 року. Згідно зазначеного свідоцтва зерносховище на 1000000 тонн зберігання зернових (перший пусковий комплекс), що знаходиться за адресою: Чернігівська обл., Прилуцький р., с. Івківці, вулиця Прилуцька (вулиця Мирного, вулиця Прилуцька), 19 знаходиться у приватній власності ТОВ «Елеватор Агро»;

-          свідоцтво про право власності на нерухоме майно, видане Івковецькою сільською радою від 06.09.2010 року. Згідно зазначеного свідоцтва зерносховище на 1000000 тонн зберігання зернових (другий пусковий комплекс), що знаходиться за адресою: Чернігівська обл., Прилуцький р., с. Івківці, вулиця Прилуцька (вулиця Мирного, вулиця Прилуцька), 19 знаходиться у приватній власності ТОВ «Елеватор Агро».

Таким чином судом встановлено, що ТОВ «Елеватор Агро» здійснило будівництво зерносховища, ввело його до експлуатації, зареєструвало право власності у встановленому законом порядку, а отже, у нього первісно виникло право власності на новостворене нерухоме майно, а саме: зерносховище на 1000000 тонн зберігання зернових, що знаходиться за адресою: Чернігівська обл., Прилуцький р., с. Івківці, вулиця Прилуцька (вулиця Мирного, вулиця Прилуцька), 19.

За таких обставин суд вважає вимоги ПАТ «Альфа-Банк» про визнання протиправними дій ТОВ “Стандарт Газ” та ТОВ “Агрікор” щодо відчуження предмету іпотеки та про звернення стягнення на предмет іпотеки за Іпотечним договором № 234/08 від 31 березня 2008 року необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню.

З огляду на те, що вимоги про встановлення способу реалізації предмету та про передачу вищезазначеного майна в управління Банку, з правом спрямування продукції, плодів і доходів, отриманих в результаті управління зазначеним майном на задоволення забезпечених іпотекою вимог Банку, є похідними від вищенаведених позовних вимог, суд відмовляє в їх задоволенні.

З урахуванням наведеного, рішення місцевого господарського суду підлягає скасуванню в частині задоволення вимог позивача. В іншій частині рішення підлягає залишенню без змін.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд , -

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду міста Києва від 13.10.2010 р. у справі № 34/515 скасувати в частині задоволення позову Публічного акціонерного товариства «Альфа-Банк» та прийняти нове рішення.

В позові відмовити повністю.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства “Альфа-Банк” (ідентифікаційний код 23494714, 01024, м. Київ, вул. Десятинна, 4/6) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю “Елеватор Агро” (ідентифікаційний код 36459905, 17500, Чернігівська область, м. Прилуки, вул. Переяславська, 59) 12750,00 грн. державного мита за перегляд рішення апеляційною інстанцією.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства “Альфа-Банк” (ідентифікаційний код 23494714, 01024, м. Київ, вул. Десятинна, 4/6) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю “Агрікор” (ідентифікаційний код 33660151, 17552, Чернігівська область, Прилуцький район, село Красляни, вул. Свято-Миколаївська, 109) 12750,00 грн. державного мита за перегляд рішення апеляційною інстанцією.

Видачу наказів на виконання даної постанови доручити господарському суду міста Києва.

Головуючий суддя                                                                      

Судді                                                                                          

21.12.10 (відправлено)