Постанова № 13016213, 09.12.2010, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8                                                            т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09.12.2010                                                                                           № 32/128-7/62-46/237

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:          Андрієнка В.В.

суддів:           

За участю представників:

позивача: Дедіщева В.І., довіреність б/н від 10.01.10р.,

Буділовський М.М., довіреність б/н від 23.11.09р.,

відповідача 1: не з’явився,

відповідача 2: не з’явився,

відповідача 3: Негреша М.О., довіреність б/н від 20.01.09р.,

відповідача 4: не з’явився,

відповідача 5: не з’явився,

відповідача 6: не з’явився,

третьої особи 1: Мітіна Т.В., довіреність б/н від 26.01.10р.,

третьої особи 2: не з’явився,

третьої особи 3: не з’явився,

третьої особи 4: не з’явився,

третьої особи 5: не з’явився,

третьої особи 6: не з’явився.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Приватного підприємства «Веселка»

на рішення Господарського суду м.Києва від 25.10.2010

у справі № 32/128-7/62-46/237 ( .....)

за позовом                               Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави»

до                                                   1.Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська реєстраційна компанія»,

                                                  2.Newland Overseas Trading Limited,

                                                  3.Приватного підприємства «Веселка»

                                                  4.Start Incorporated Limited (Cтарт Інкорпорейтед Лімітед)

                                                  5.Приватного акціонерного товариства «Сведбанк Інвест»

                                                  6.Strayton Invest Limited

треті особи           ВАТ "Готельний комплекс "Либідь"

          ЗАТ "Інвестиційна компанія "GPI-Капітал"

          Відкрите акціонерне товариство "Міжрегіональний фондовий союз"

          Акціонерний банк "ІНГ Банк Україна"

          Товариство з обмеженою відповідальністю "Українська депозитарна компанія"

          ВАТ "Державний ощадний банк України"

про                                                   визнання недійсними договорів, визнання права власності, зобов"язання вчинити дії

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Місто слави» звернулось в Господарський суд м. Києва із позовною заявою про визнання недійсними договорів з відчуження від позивача 3600 акцій відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь», а саме, договорів купівлі-продажу цінних паперів № К45/ТІ від 16.05.2005 р., укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю «Місто слави» та Приватним підприємством «Веселка», № К9/ТІ від 01.03.2006 р., укладеного між Товариством з обмеженою «Місто Слави» та Компанією «Newland Оverseas Trading Limited», № К72/ТІ від 04.12.2006 р. між Компанією «Newland Overseas Trading Limited» та Компанією «Start Incorporated Limited», № К85/ТI від 08.12.2006р., укладеного між Приватним підприємством «Веселка» та Компанією «Камерта Інвестментс Лімітед»; про визнання за позивачем права власності на акції та про зобов’язання Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська реєстраційна компанія» провести коригувальну операцію в системі реєстру власників іменних цінних паперів Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь».

Рішенням господарського суду м. Києва від 04.07.2008р. у справі № 32/128 частково задоволені вимоги товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави», судом:

- визнано недійсними договір купівлі-продажу цінних паперів № К45/ТІ від 16.05.2005р. між Товариством з обмеженою відповідальністю «Місто слави» та Приватним підприємством «Веселка» та договір купівлі-продажу цінних паперів № К9/ТІ від 01.03.2006 р. між Товариством з обмеженою відповідальністю «Місто Слави» та Компанією «Newland Overseas Trading Limited»

- визнано право власності на 3600 акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» за Товариством з обмеженою відповідальністю «Місто слави»,

- зобов’язано Товариство з обмеженою відповідальністю «Українська реєстраційна компанія» провести коригувальну операцію в системі реєстру власників іменних цінних паперів Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь», оформивши право власності на 3600 простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь», а саме: відкрити позивачу особовий рахунок у цінних паперах та зарахувати на особовий рахунок позивача, відкритий в системі реєстру власників іменних цінних паперів Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь», 3600 простих іменних акцій вказаного емітенту.

В іншій частині позов залишено без розгляду.

Постановою Київського апеляційного господарського суду № 32/128 від 06.08.2008р. рішення господарського суду м. Києва від 04.07.2008р. залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 27.08.2008р. справу направлено на новий розгляд.

Під час нового розгляду справи позивач змінив предмет позову.

Рішенням господарського суду м. Києва від 19.03.2009р. № 32/128-7/62 позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави» задоволено частково, визнані недійсними у повному обсязі з моменту укладання наступні договори:

- договір купівлі-продажу цінних паперів № К45/ТІ від 16.05.2005р., укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю «Місто слави» і Приватним підприємством «Веселка», в повному обсязі,

- договір купівлі-продажу цінних паперів К9/ТІ від 01.03.2006р., укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю «Місто слави» і Компанією «Newland Overseas Trading Limited», в повному обсязі,

- договір застави акцій № 519/ЗМ-1 від 28.05.2008р., укладений між Компанією «Start Іncorporated Limited» і Закритим акціонерним товариством «Сведбанк Інвест» в частині застави 1700 акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь»;

- витребувано від Компанії «Start Іncorporated Limited» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави» 1700 акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь», отриманих Компанією «Start Іncorporated Limited» на підставі договору купівлі-продажу цінних паперів № К72/ТІ від 04.12.2006р., укладеного між Компанією «Newland Overseas Trading Limited» і Компанією «Start Іncorporated Limited», шляхом зобов’язання Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська депозитарна компанія» списати з рахунку в цінних паперах, відкритого на ім`я Компанії «Start Іncorporated Limited», 1700 (одну тисячу сімсот) штук простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» та зарахування вказаних цінних паперів на рахунок у цінних паперах, відкритий на ім`я Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави»;

- витребувано від Компанії «Камерта Інветсментс Лімітед» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави» 1900 акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь», отриманих Компанією «Камерта Інвестмент Лімітед» на підставі договору купівлі-продажу цінних паперів № К85/ТІ від 08.12.2006р., укладеного між Приватним підприємством «Веселка» та Компанією «Камерта Інвестмент Лімітед», шляхом зобов’язання Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська реєстраційна компанія» провести в системі реєстру власників іменних цінних паперів Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» наступні операції:

- відкрити Товариству з обмеженою відповідальністю «Місто слави» особовий рахунок власника в системі реєстру власників іменних цінних паперів Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» ;

- списати з особового рахунку номінального утримувача Відкритого акціонерного товариства «Межрегіональний фондовий союз» 1900 (одну тисячу дев`ятсот) штук простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» та зарахувати їх на особовий рахунок Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави»;

- анулювати свідоцтво про знерухомлення простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь», що видане номінальному утримувачу Відкритому акціонерному товариству «Межрегіональний фондовий союз»;

- за наслідками проведених операцій видати Відкритому акціонерному товариству «Межрегіональний фондовий союз» нове свідоцтво про знерухомлення простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» (у разі необхідності);

- зобов’язано Відкрите акціонерне товариство «Межрегіональний фондовий союз» списати з рахунку в цінних паперах, відкритому зберігачу Відкритому акціонерному товариству «Державний ощадний банк України» 1900 (одну тисячу дев`ятсот) штук простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» та повернути Товариству з обмеженою відповідальністю «Українська реєстраційна компанія» відповідне свідоцтво про знерухомлення простих іменних акційВідкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь»;

- зобов’язано Відкрите акціонерне товариство «Державний ощадний банк України» списати з рахунку в цінних паперах, відкритого на ім’я Компанії «Камерта Інвестментс Лімітед» 1900 (одну тисячу дев`ятсот) штук простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь;

- визнано за Товариством з обмеженою відповідальністю «Місто слави» право власності на 1700 простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь», отриманих Компанією «Start Incorporated Limited» на підставі договору купівлі-продажу цінних паперів № К72/ТI від 04.12.2006р., укладеного між Компанією «Newland Overseas Trading Limited» і Компанією «Start Incorporated Limited», та 1900 простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь», отриманих Компанією «Камерта Інвестмент Лімітед» серед інших акцій цього ж емітенту на підставі договору купівлі-продажу цінних паперів № К85/Т1 від 08.12.2006р., укладеного між Приватним підприємством «Веселка» та Компанією «Камерта Інвестмент Лімітед»;

- в частині визнання недійсним договору купівлі-продажу цінних паперів № К72/ТІ від 04.12.2006 р. між Компанією «Newland Overseas Trading Limited» і Компанією «Start Incorporated Limited», та в частині визнання недійсним договору купівлі-продажу цінних паперів № К85/Т1 від 08.12.2006 р. між Приватним підприємством «Веселка» і Компанією «Камерта Інвестментс Лімітед», в позові відмовлено.

Постановою Київського апеляційного господарського суду України від 14.07.2009р. № 32/128-7/62 рішення Господарського суду м. Києва скасовано в частині задоволення позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто Слави», ухвалено нове рішення про відмову позивачу в позові.

Постановою Вищого господарського суду України від 03.02.2010р. № 32/128-7/62 судовий акт апеляційної інстанції скасований як неправомірний, а рішення Господарського суду м. Києва залишено без змін.

Постановою Верховного суду України від 30.03.2010р. у справі № 32/128-7/62 постанову Вищого господарського суду України від 03.02.2010р. скасовано, справу передано на новий розгляд.

Під час нового розгляду справи позивач просив суд замінити неналежного відповідача – Компанію «Камерта Інвестмент Лімітед» належним відповідачем - Компанією «Strayton Investment Limited», а також відмовився від частини раніше заявлених позовних вимог, позивачем сформульовані остаточні позовні вимоги визнати недійсними у повному обсязі з моменту укладання:

- договір купівлі-продажу цінних паперів № К45/ТІ від 16.05.2005р., укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю «Місто слави» і Приватним підприємством «Веселка»;

- договір купівлі-продажу цінних паперів № К9/ТІ від 01.03.2006р., укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю «Місто слави» і Компанією «Newland Overseas Trading Limited»;

- договір застави акцій № 519/ЗМ-1 від 28.05.2008р., укладений між Компанією «Start Incorporated Limited» і Закритим акціонерним товариством «Сведбанк Інвест» в частині застави 1700 акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь»;

- витребувати від Компанії «Start Incorporated Limited» (юридична особа, що створена та діє згідно законів Англії та має зареєстрований офіс за адресою, Лондон, W1R6HH, Реджмент Стріт 302, кв. 401 (SUITE 401, 302 Regent Street, London, W1R6HH, Реєстраційний номер 4674241) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави» (ідентифікаційний код 31360882, 01033, м. Київ, вул. Жилянська, 5-б, оф.3) 1700 акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» (ідентифікаційний код 02573533, адреса: 01023, м. Київ, пл. Перемоги, 1) шляхом вчинення наступних дій:

- зобов’язати Товариство з обмеженою відповідальністю «Українська депозитарна компанія» (ідентифікаційний код 23527394, адреса: 01054, м. Київ, вул. Олеся Гончара, 57-Б) списати з рахунку в цінних паперах, відкритого на ім`я Компанії «Start Incorporated Limited» (юридична особа, що створена та діє згідно законів Англії та має зареєстрований офіс за адресою, Лондон, W1R6HH, Реджмент Стріт 302, кв. 401 (SUITE 401, 302 Regent Street, London, W1R6HH, Реєстраційний номер 4674241), 1700 (одну тисячу сімсот) штук простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» (ідентифікаційний код 02573533, адреса: 01023, м. Київ, пл. Перемоги, 1) та зарахувати вказані цінні папери на рахунок у цінних паперах, відкритий на ім`я Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави» (ідентифікаційний код 31360882, 01033, м. Київ, вул. Жилянська, 5-б, оф.3);

- витребувати від Компанії «Strayton Investment Limited» (юридична особа, що створена та діє згідно законів Сполученого Королівства та має зареєстрований офіс за адресою, офіс 4, 456-458, Стренд, реєстраційний номер 5296728) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави» (ідентифікаційний код 31360882, 01033, м. Київ, вул. Жилянська, 5-б, оф.3) 1900 акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» (ідентифікаційний код 02573533, адреса: 01023, м. Київ, пл. Перемоги, 1) шляхом вчинення наступних дій:

- зобов’язати Товариство з обмеженою відповідальністю «Українська реєстраційна компанія» (ідентифікаційний код 24261142, адреса: 01054, м. Київ, вул. Олеся Гончара, 57-Б) провести в системі реєстру власників іменних цінних паперів Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» (ідентифікаційний код 02573533, адреса: 01023, м. Київ, пл. Перемоги, 1) наступні операції:

- відкрити Товариству з обмеженою відповідальністю «Місто слави» (ідентифікаційний код 31360882, 01033, м. Київ, вул. Жилянська, 5-б, оф.3) особовий рахунок власника в системі реєстру власників іменних цінних паперів Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» (ідентифікаційний код 02573533, адреса: 01023, м. Київ, пл. Перемоги, 1);

- списати з особового рахунку номінального утримувача Відкритого акціонерного товариства «Межрегіональний фондовий союз» (ідентифікаційний код 24917996, адреса: 01032, м. Київ, вул. Вєтрова, 7-Б) 1900 (одну тисячу дев`ятсот) штук простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» та зарахувати їх на особовий рахунок Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави» (ідентифікаційний код 31360882, 01033, м. Київ, вул. Жилянська, 5-б, оф.3);

- анулювати свідоцтво про знерухомлення простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» (ідентифікаційний код 02573533, адреса: 01023, м. Київ, пл. Перемоги, 1), що видане номінальному утримувачу Відкритому акціонерному товариству «Межрегіональний фондовий союз» (ідентифікаційний код 24917996, адреса: 01032, м. Київ, вул. Вєтрова, 7Б);

- за наслідками проведених операцій видати Відкритому акціонерному товариству «Межрегіональний фондовий союз» (ідентифікаційний код 24917996, адреса: 01032, м. Київ, вул. Вєтрова, 7Б) нове свідоцтво про знерухомлення простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» (ідентифікаційний код 02573533, адреса: 01023, м. Київ, пл. Перемоги, 1) (у разі необхідності);

- зобов’язати Відкрите акціонерне товариство «Межрегіональний фондовий союз» (ідентифікаційний код 24917996, адреса: 01032, м. Київ, вул. Вєтрова, 7Б) списати з рахунку в цінних паперах, відкритого у зберігача Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська депозитарна компанія» (ідентифікаційний код 23527394, адреса: 01054, м. Київ, вул. Олеся Гончара, 57-Б) 1900 (одну тисячу дев`ятсот) штук простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» (ідентифікаційний код 02573533, адреса: 01023, м. Київ, пл. Перемоги, 1) та повернути Товариству з обмеженою відповідальністю «Українська реєстраційна компанія» (ідентифікаційний код 24261142, адреса: 01054, м. Київ, вул. Олеся Гончара, 57-Б) відповідне свідоцтво про знерухомлення простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» (ідентифікаційний код 02573533, адреса: 01023, м. Київ, пл. Перемоги, 1);

- зобов’язати Товариство з обмеженою відповідальністю «Українська депозитарна компанія» (ідентифікаційний код 23527394, адреса: 01054, м. Київ, вул. Олеся Гончара, 57-Б) списати з рахунку в цінних паперах, відкритого на ім’я Компанії «Strayton Invest Limited» (юридична особа, що створена та діє згідно законів Сполученого Королівства та має зареєстрований офіс за адресою, офіс 4, 456-458, Стренд, реєстраційний номер 5296728) 1900 (одну тисячу дев`ятсот) штук простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» (ідентифікаційний код 02573533, адреса: 01023, м. Київ, пл. Перемоги, 1);

- визнати за Товариством з обмеженою відповідальністю «Місто слави» право власності на 3600 акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь».

Рішенням Господарського суду м. Києва від 25.10.2010 року позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави» задоволені повністю.

Приватне підприємство «Веселка» не погодилось з вказаним рішенням Господарського суду м. Києва та подало на нього апеляційну скаргу, в якій просило суд апеляційної інстанції скасувати рішення та відмовити у задоволенні позовних вимог повністю.

Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що рішення місцевого господарського суду прийняте з неповним з’ясуванням обставин, що мають значення для справи, місцевий господарський суд неправильно застосував та порушив норми процесуального та матеріального права.

Зокрема заявник посилається на те, що директор позивача вчинив правочин щодо продажу акцій в межах своєї компетенції та повноважень, передбачених нормами статуту та чинного законодавства.

Позивач надав письмовий відзив на апеляційну скаргу у якому просив суд залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення - без змін з огляду на його законність та обґрунтованість.

Дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів відзначає наступне.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Місто слави» набуло право власності на 3600 штук простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» на підставі:

- договору купівлі-продажу № 044-В від 19.11.2002р., укладеного з Акціонерним банком «ІНГ Банк Україна» (2 885 шт. акцій);

- договору купівлі-продажу № 20/07/04-01 від 20.07.2004р., укладеного з Відкритим акціонерним товариством «Готельний комплекс «Либідь» (734 шт. акцій).

16.05.2005 року між Товариством з обмеженою відповідальністю «Місто Слави» та Приватним підприємством «Веселка» в особі торгівця цінними паперами Закритого акціонерного товариства «Інвестиційна компанія «GPI-Капітал», що діяв на підставі договору доручення № К45 від 16.05.2005р. та Довіреності № 1 від 16.05.2005р., укладений договір купівлі-продажу цінних паперів № К 45/ТІ, згідно якого продавець – Товариство з обмеженою відповідальністю «Місто слави», зобов’язується передати у власність покупця – Приватного підприємства «Веселка», 1900 простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь», номінальною вартістю 5,25 грн. кожна акція.

01.03.2006 року між Товариством з обмеженою відповідальністю «Місто Слави» та Компанією «Newland Overseas Trading Limited» в особі торгівця цінними паперами Закритого акціонерного товариства «Інвестиційна компанія «GPI-Капітал», що діяв на підставі договору доручення № К9 від 01.03.2006р. та Довіреності № 1 від 01.03.2006р., укладений договір купівлі-продажу цінних паперів № К9/ТI, згідно якого продавець – Товариство з обмеженою відповідальністю «Місто Слави», зобов’язується передати у власність покупця – Компанії «Newland Overseas Trading Limited», 1700 простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» номінальною вартістю 5,25 грн. кожна акція.

Кінцевим набувачем спірного пакету 1700 штук простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» є Компанія «Start Incorporated Limited» на підставі договору купівлі-продажу цінних паперів № К72/Т1 від 04.12.2006р., укладеного з Компанію «Newland Overseas Trading Limited». Перебування спірного пакету акцій у Компанії «Start Incorporated Limited» не заперечується й самою Компанією.

Кінцевим набувачем спірного пакету 1900 штук простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» є Компанія «Strayton Invest Limited» на підставі договору купівлі-продажу цінних паперів № Б22/1 від 30.03.2009р., укладеного з Компанією «Камерта Інвестментс Лімітед». Перебування спірного пакету акцій у Компанії «Strayton Invest Limited» не заперечується й самою Компанією.

У свою чергу, Компанія «Камерта Інвестментс Лімітед» отримала спірний пакет акцій від Приватного підприємства «Веселка» на підставі договору купівлі-продажу № К85/ТI від 08.12.2006р.

Зберігачем всього спірного пакету акцій є саме Товариство з обмеженою відповідальністю «Українська депозитарна компанія».

Рух спірного пакету 1700 штук простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» від Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави» через Компанію «Newland Overseas Trading Limited» до Компанії «Start Incorporated Limited» підтверджується в тому числі наступними виписками про операції з цінними паперами на рахунках у цінних паперах, наданими до матеріалів справи:

- випискою про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах № 003373, яка свідчить про зарахування Компанії «Newland Overseas Trading Limited» 1700 акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» у зв’язку із знерухомленням акцій, та їх списання за договором купівлі-продажу №К72/ТІ від 04.12.2006р., укладеним із Компанією «Start Incorporated Limited»;

- випискою про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах № 003407, яка свідчить про зарахування Компанії «Start Incorporated Limited» 1700 акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» на підставі договору купівлі-продажу №К72/ТІ від 04.12.2006р., укладеного з Компанією «Newland overseas trading limited» та їх блокування.

Після отримання спірного пакету акцій, Компанія «Start Incorporated Limited» передала ці акції серед інших акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» у заставу Закритому акціонерному товариству «Сведбанк Інвест» на підставі договору № 519/ЗМ-1 від 28.05.2008р., з огляду на який вчинено блокування спірного пакету акцій (обмеження акцій в обігу).

Рух спірного пакету 1900 штук простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» від Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави» через Приватне підприємство «Веселка», через Компанію «Камерта Інвестментс Лімітед» до Компанії «Strayton Invest Limited» підтверджується в тому числі наступними виписками про операції з цінними паперами на рахунках у цінних паперах, наданими до матеріалів справи:

- випискою про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах № 050112, яка свідчить про зарахування Компанії «Камерта Інвестментс Лімітед» 3643 штук простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» (серед яких спірний пакет 1900 штук простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь») на підставі договору купівлі-продажу цінних паперів К85/Т1 від 08.12.2006р., укладеного між Приватним підприємством «Веселка» та Компанією «Камерта Інвестментс Лімітед»,

- випискою про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах № 050112 та розпорядженням № 447, які свідчать, що Компанією «Камерта Інвестментс Лімітед» списано на користь Компанії «Strayton Invest Limited» 3670 штук простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» (серед яких спірний пакет 1900 штук простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь»);

- випискою про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах № 003348 за період з 19.03.2009 р. по 18.08.2010 р., яка свідчить про зарахування Компанії «Strayton Invest Limited» штук простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» (серед яких спірний пакет 1900 штук простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь»).

Як встановлено ст. 215 ЦК України підставою для визнання правочину недійсним є недодержання у момент вчинення правочину вимог, які встановлені ч.ч.1-3, 5, і 6 ст. 203 ЦК України.

Підставами недійсності правочину (наявність хоча б однієї з підстав впливає на чинність правочину), виходячи із змісту ст.ст. 203, 215 ЦК України є:

- невідповідність змісту правочину приписам ЦК України, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства (ч.1 ст.203);

- дефект волевиявлення учасника правочину та невідповідність волевиявлення учасника правочину його внутрішній волі (ч.3 ст.203).

Відповідно до пункту 7.16.1 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто Слави» в редакції, чинній на дату підписання спірних договорів (затвердженій Загальними зборами учасників 25 червня 2003 року та зареєстрованій Дарницькою районною у місті Києві державною адміністрацією 07.08.2003р. із змінами та доповненнями, зареєстрованими 21.10.2003р.), повноваження директора затверджувати ціни та тарифи на продукцію, роботи та послуги розповсюджуються виключно відносно цін, тарифів на продукцію, роботи та послуги, що вироблені чи надані Товариством. Це правило статуту слід розуміти як таке, що обмежує виконавчий орган товариства у вільному встановленні вартості майна товариства, яке не є продукцією, роботами та послугами, виробленими чи наданими товариством.

Зміст зазначеного пункту статуту однозначно вказує на ту обставину, що встановлення ціни продажу простих іменних акцій, емітованих Відкритим акціонерним товариством «Готельний комплекс «Либідь», не віднесено до компетенції директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто Слави».

Відповідно до ч. 3 ст. 145 ЦК України компетенція виконавчого органу товариства з обмеженою відповідальністю, порядок ухвалення ним рішень і порядок вчинення дій від імені товариства встановлюються цим Кодексом, іншим законом і статутом товариства.

Із змісту приписів ст. 62 Закону України «Про господарські товариства» вбачається, що загальні збори учасників товариства у разі передання частини своїх повноважень до компетенції дирекції (директора) виносять про це рішення.

Наведене свідчить про те, що обсяг повноважень загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто Слави» законодавчо та Статутом Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто Слави» не обмежено, в той час як для передачі частини повноважень загальних зборів учасників директору необхідно прийняття відповідного рішення.

З матеріалів справи вбачається, що повноваження визначати ціну продажу простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» в кількості 1700 і 1900 штук загальними зборами учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто Слави» не було передано директору товариства.

Згідно із п. 1.2 Договору купівлі-продажу цінних паперів № К45/ТІ від 16.05.2005р. ціна продажу пакету цінних паперів склала 39 900,00 грн. без ПДВ. З урахуванням того, що згідно даного договору відчужено пакет акцій у кількості 1900 штук, то ціна продажу однієї акції згідно договору купівлі-продажу № К45/ТІ склала 21,00 грн.

Згідно із п. 1.2 Договору купівлі-продажу цінних паперів №К9/ТІ від 01.03.2006р. ціна продажу пакету цінних паперів (1700 штук) склала 47 600,00 грн. без ПДВ. З урахуванням того, що згідно даного договору відчужено пакет акцій у кількості 1700 штук, то ціна продажу однієї акції згідно договору купівлі-продажу № К9/ТІ склала 28,00 грн.

Ч.1 ст. 189 ГК України встановлено, що ціна є формою грошового визначення вартості продукції (робіт, послуг) яку реалізують суб’єкти господарювання. Із зазначеним законодавчим приписом цілком узгоджується висновок, що вартість майна може бути одною, а встановлена договором ціна цього ж майна (визначена сторонами) зовсім іншою.

З матеріалів справи вбачається, що зазначена у договорах купівлі-продажу № К45/ТІ від 16.05.2005р. та № К9/ТІ від 01.03.2006р. ціна акцій не відповідає дійсній (ринковій, актуальній) вартості простих іменних акцій, емітованих Відкритим акціонерним товариством «Готельний комплекс «Либідь», та є значно заниженою.

У відповідності зі Звітом про експертну оцінку вартості однієї акції Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» станом на 16.05.2005р., складеного Товариством з обмеженою відповідальністю «Столиця-груп», що здійснює експерту оцінку майна на підставі свідоцтва про реєстрацію в Державному реєстрі оцінювачів № 1170 від 16.06.2002 та сертифікату Фонду державного майна України та Української спілки оцінювачів № 5829/07 від 19.06.2007р., ринкова вартість об’єкту оцінки – однієї акції Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь», розрахована на підставі Методу чистих активів, складає 3580 (три тисячі п’ятсот вісімдесят) гривень без урахування ПДВ.

Таким чином, враховуючи ринкову вартість однієї простої іменної акції Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь», встановлену Звітом про експертну оцінку вартості однієї акції Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» станом на 16.05.2005, орієнтовна ринкова вартість 1 900 простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» на дату укладення договору купівлі-продажу цінних паперів № К45/Т1 від 16.05.2005р. між Товариством з обмеженою відповідальністю «Місто Слави» та Приватним підприємством «Веселка», складала 6802000,00 грн.

Відповідно до Звіту про експертну оцінку вартості однієї акції Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» станом на 01.03.2006р., складеного Товариством з обмеженою відповідальністю «Столиця-груп», ринкова вартість об’єкту оцінки – однієї акції Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь», розрахована на підставі Методу чистих активів, складала 7 113 (сім тисяч сто тринадцять) гривень без урахування ПДВ.

Згідно Висновку № 1829 від 23 квітня 2008 року, складеного Київським науково-дослідним інститутом судових експертиз, ринкова вартість однієї акції Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» на момент укладення договору купівлі-продажу цінних паперів № К9/Т1 від 01.03.2006 становила 4153,30 гривень.

Таким чином, враховуючи ринкову вартість однієї простої іменної акції Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь», встановлену Звітом про експертну оцінку вартості однієї акції Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» станом на 01.03.2006, приблизна ринкова вартість 1700 простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» на дату укладення договору купівлі-продажу цінних паперів № К9/Т1 від 01.03.2006р. між Товариством з обмеженою відповідальністю «Місто Слави» та Компанією «Newland Overseas Trading Limited», складала 12092 100,00 грн. Виходячи з розрахунків, що містяться у Висновку Київського науково-дослідного інституту судових експертиз від 23.04.2008р., орієнтовна ринкова вартість 1700 простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» становила 7 060 610,00 гривень.

Крім того, ціна, за яку Товариство з обмеженою відповідальністю «Місто Слави» придбало у власність прості іменні акції Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь», значно перевищує ціну, за яку Товариство з обмеженою відповідальністю «Місто Слави» здійснило продаж 3600 простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» на підставі договору купівлі-продажу № К45/ТІ від 16.05.2005р. та договору купівлі-продажу цінних паперів № К9/ТІ від 01.03.2006р.

Прості іменні акції Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» у кількості 2885 штук були придбані Товариством з обмеженою відповідальністю «Місто слави» на підставі договору купівлі-продажу № 044-В від 19.11.2002р. у Акціонерного банку «ІНГ Банк Україна» за ціною 624,89 доларів США, що еквівалентно 3330,91 грн. за одну акцію, на загальну суму 1802824,67 дол. США (9609776, 62 грн.).

Після прийняття 01.06.2004 загальними зборами акціонерів Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» рішення про збільшення статутного капіталу шляхом додаткового випуску акцій та здійснення підписки на додатково випущені акції за ціною 4000,00 грн. за акцію, 20.07.2004 між Відкритим акціонерним товариством «Готельний комплекс «Либідь» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Місто слави» укладено договір купівлі-продажу № 20/07/04-01, відповідно до якого Товариство з обмеженою відповідальністю «Місто слави» придбало 734 просту іменну акцію Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» за ціною 4 000,00 грн. за штуку на загальну суму 2964000,00 грн.

За змістом ч. 1 ст. 92 ЦК України набуття прав та обов’язків юридичною особою через діяльність своїх органів покладена у залежність від відповідності дій таких органів установчим документам та закону.

Як вбачається з матеріалів справи, Товариство з обмеженою відповідальністю «Місто Слави» на дату укладання договорів купівлі-продажу цінних паперів № К45/ТІ від 16.05.2005р. та № К9/ТІ від 01.03.2006р. діяло на підставі Статуту, затвердженого Загальними зборами учасників 25 червня 2003 року та зареєстрованого Дарницькою районною у місті Києві державною адміністрацією 07.08.2003р. із змінами та доповненнями, зареєстрованими 21.10.2003р.

Пунктом 7.13 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто Слави» встановлено, що виконавчим органом товариства, який здійснює поточне керівництво діяльністю Товариства, є Директор. Відповідно до п.7.16.3 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю«Місто Слави» директор без попереднього рішення загальних зборів учасників товариства має право укладати угоди, договори, контракти, в тому числі зовнішньоекономічні, на загальну суму, що не перевищує 50000грн.

Із змісту п. 7.16.3 статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави» вбачаються обмеження виконавчого органу товариства на укладання правочинів з вартістю предмета договору (а не встановленою ним ціною) більше, ніж 50000 грн. Такий висновок цілком узгоджується із ціліспрямованістю встановлення обмежень повноважень керівника, адже в іншому випадку (у випадку співвідношення повноважень керівника не з вартістю майна, а встановленою ним самим ціною) сенс заходів обмеження знецінюється.

Суд вважає, що укладення договорів купівлі-продажу цінних паперів № К45/ТІ від 16.05.2005р. та № К9/ТІ від 01.03.2006р. мало відбуватись за наявністю волевиявлення на те загальних зборів учасників позивача, оскільки вартість (ринкова, реальна, актуальна, адекватна) відчужених на підставі вказаних договорів акцій перебільшує 50000 грн.

Таким чином, сукупність приписів ЦК України та статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави» стосовно порядку відчуження майна товариства вказують на те, що можливість існування правомірного юридичного факту з відчуження спірного пакету акцій від Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави», виходячи з дійсної вартості вчиненого правочину, пов’язана з наявністю правомірного попереднього рішення загальних зборів учасників позивача на предмет можливості цього відчуження. Наявність такого попереднього рішення загальних зборів учасників товариства є невід’ємною частиною волевиявлення учасника правочину – Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави» на його вчинення, належність якого (волевиявлення) є необхідною умовою чинності правочину (ч.3 ст. 203 ЦК України).

Відсутність такого попереднього рішення свідчить про неправомірність відчуження від позивача 3600 простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь».

Згідно із ст. 241 ЦК України вчинення представником правочину із перевищенням повноважень не створює жодних юридичних наслідків для довірителя за виключенням випадку наступного схвалення правочину.

Такого схвалення з боку уповноваженого органу – загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави» не відбулося. Факт виконання спірних договорів його сторонами не доводить та не виражає волевиявлення товариства в особі компетентного органу на схвалення спірних правочинів.

Неможливість створення діями неуправненої особи юридичних наслідків для іншої особи, від імені якої діє перша, випливає із недотримання умови чинності правочину, встановленої ч. 2 ст. 203 ЦК України – необхідність наявності у особи, яка вчиняє правочин, достатнього обсягу цивільної дієздатності.

Зміст договорів купівлі-продажу цінних паперів № К45/ТІ від 16.05.2005р., укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю «Місто слави» та Приватним підприємством «Веселка», та № К9/ТІ від 01.03.2006 р., укладеного між Товариством з обмеженою «Місто Слави» та Компанією «Newland Оverseas Trading Limited», не відповідає як приписам Цивільного Кодексу України, так і вимогам, встановленим іншими актами цивільного законодавства.

З огляду на те, що учасниками договорів купівлі-продажу цінних паперів № К45/ТІ від 16.05.2005р. та № К9/ТІ від 01.03.2006р. є господарські товариства, то зміст зазначених правочинів не може суперечити, зокрема, тим актам цивільного законодавства, якими встановлені вимоги щодо діяльності господарських товариств.

Загальною метою створення господарського товариства відповідно до ст. 79 Господарського кодексу України, ст. 1 Закону України «Про господарські товариства» є одержання прибутку.

Створення Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави» з метою отримання прибутку закріплено також в Статуті Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави», приписи якого є обов’язковими з огляду на зміст ст. 4 Закону України «Про господарські товариства», ст.ст. 92, 143 ЦК України.

Отже, сторони договорів купівлі-продажу цінних паперів № К45/ТІ від 16.05.2005р. та № К9/ТІ від 01.03.2006р., Товариство з обмеженою відповідальністю «Місто слави», Приватне підприємство «Веселка» та Компанія «Newland Оverseas Trading Limited» визначаючи ціну продажу акцій, повинні були виходити з того, що правочин, на підставі якого здійснюється відчуження акцій, не може суперечити, зокрема, вказаним актам законодавства, якими визначена мета створення товариства - одержання прибутку.

Враховуючи ринкову вартість однієї простої іменної акції Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» станом на дату укладення договорів купівлі – продажу цінних паперів № К45/ТІ від 16.05.2005р. та № К9/ТІ від 01.03.2006р., враховуючи ціну, за яку Товариство з обмеженою відповідальністю «Місто слави» придбало у власність прості іменні акції Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь», суд приходить до висновку про те, що зміст договорів купівлі – продажу цінних паперів № К45/ТІ від 16.05.2005р. та № К9/ТІ від 01.03.2006р. суперечить вимогам ст. 1 Закону України «Про господарські товариства», ст. 79 Господарського кодексу України, а відтак, і вимогам ст. 4 Закону України «Про господарські товариства», ст.ст. 92, 143 ЦК України про обов’язковість приписів статуту товариства.

Відповідно до ч.1 ст. 92 ЦК України юридична особа набуває цивільних прав та обов'язків і здійснює їх через свої органи, які діють відповідно до установчих документів та закону. Орган або особа, яка відповідно до установчих документів юридичної особи чи закону виступає від її імені, зобов'язана діяти в інтересах юридичної особи, добросовісно і розумно та не перевищувати своїх повноважень (ч.3 ст.92 ЦК України). Як встановлено ч.4 ст. 145 ЦК України питання, віднесені до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства, не можуть бути передані ними для вирішення виконавчому органу.

Як встановлено судом, договори купівлі – продажу цінних паперів № К45/ТІ від 16.05.2005р. та № К9/ТІ від 01.03.2006р., вчинено без прийняття рішення щодо цього загальними зборами учасників позивача як єдиного повноважного органу управління на вчинення таких правочинів.

Таким чином, договори купівлі – продажу цінних паперів № К45/ТІ від 16.05.2005р. та № К9/ТІ від 01.03.2006р. вчинено також всупереч приписам п.7.16.3 статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави», а отже без дотримання вимог ст. 4 Закону України «Про господарські товариства», ст.ст. 92, 143 ЦК України про обов’язковість приписів статуту товариства, ч.1,3 ст.92, ч.3,4 ст.145 ЦК України стосовно порядку управління товариством (в тому числі його поточними справами).

На підставі вказаного колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що відсутність попереднього рішення загальних зборів учасників позивача стосовно відчуження спірного пакету акцій свідчить про дефект волевиявлення позивача (його невідповідності внутрішній волі позивача), а також порушення законодавчих приписів під час вчинення договорів купівлі – продажу цінних паперів № К45/ТІ від 16.05.2005р. та № К9/ТІ від 01.03.2006р., а це, в свою чергу, є підставою для визнання договорів купівлі – продажу цінних паперів № К45/ТІ від 16.05.2005р. та № К9/ТІ від 01.03.2006р. недійсними.

Необґрунтованими є заперечення учасників справи щодо підстав недійсності договорів купівлі – продажу цінних паперів № К45/ТІ від 16.05.2005р. та №К9/ТІ від 01.03.2006р. посиланням на те, що покупці на момент укладання договорів не знали про існування будь-яких обмежень, встановлених для директора продавця.

Згідно з ч. 3 ст. 92 ЦК України у відносинах із третіми особами обмеження повноважень щодо представництва юридичної особи не має юридичної сили, крім випадків, коли юридична особа доведе, що третя особа знала чи за всіма обставинами не могла не знати про такі обмеження.

Як вбачається з договорів купівлі – продажу цінних паперів № К45/ТІ від 16.05.2005р. та № К9/ТІ від 01.03.2006р.5, вказані договори підписані Директором Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави». Зі змісту договорів купівлі – продажу цінних паперів № К45/ТІ від 16.05.2005р. та № К9/ТІ від 01.03.2006р. вбачається, що підписуючи від імені Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави» вказані договори купівлі – продажу директор товариства діяв на підставі Статуту.

Таким чином, представники Приватного підприємства «Веселка» та Компанії «Newland Оverseas Trading Limited» могли дізнатись про обсяг та наявність обмежень повноважень директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави» (ознайомитись із змістом статуту позивача) шляхом звернення до нього та витребування у нього статуту товариства перед підписанням спірного договору з цим суб’єктом, однак уповноважені особи покупців цього не зробили.

Приписами ст. 388 ЦК України встановлено, що у разі придбання майна за відплатним договором в особи, яка не мала права його відчужувати, про що набувач не знав і не міг знати (добросовісний набувач) власник має право витребувати це майно від набувача, якщо майно вибуло з володіння власника не з його волі.

Відповідно до ст. 330 ЦК України якщо майно відчужене особою, яка не мала на це права, добросовісний набувач набуває право власності на нього, якщо відповідно до ст. 388 ЦК України майно не може бути витребуване у нього.

З огляду на недійсність правочинів, якими опосередковано первісне відчуження спірного пакету акцій від позивача на користь Приватного підприємства «Веселка» та Компанії «Newland Оverseas Trading Limited», через встановлені судом дефект волі позивача на укладання цих правочинів та незаконність змісту правочинів, суд доходить висновку про вибуття спірного пакету акцій з володіння Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави» поза його волею.

Як встановлено судом, кінцевими набувачами спірного пакету акцій є Компанія «Start Incorporated Limited» (відносно 1700 штук акцій) та Компанія «Strayton Invest Limited» (відносно 1900 штук акцій), отже саме від цих компаній мають бути витребувані спірні акції на користь їх власника – Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави». Висновки суду повністю узгоджуються з позицією Верховного суду України, викладеній в Листі від 24.11.2008р. «Узагальнення. Практика розгляду судами цивільних справ про визнання правочинів недійсними».

Таке витребування з огляду на специфічність об’єкту відчуження (документарні акції, які було знерухомлено) має відбуватись з урахуванням порядку їх обігу (руху), встановленого Положенням про депозитарну діяльність, затвердженим рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 999 від 17.10.2006р. (далі Положення № 999) та Положенням про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, затвердженим рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 1000 від 17.10.2006р. (далі Положення № 1000).

Так, відповідно до п.1. гл. 2 розд.5 Положення № 999 обслуговування операцій з цінними паперами на рахунках у цінних паперах здійснюється депозитарними установами, у тому числі, унаслідок виконання безумовної операції з цінними паперами відповідно до вимог законодавства на підставі відповідних документів або їх копій, які підтверджують наявність підстав для проведення депозитарних операцій. Такими документами, серед інших, є виконавчі документи, визначені Законом України «Про виконавче провадження».

Депозитарні установи, серед інших облікових операцій, вчинюють такі операції як списання. Саме ця операція відображає виведення (вилучення) визначеної кількості депозитарних активів та зменшення кількості цінних паперів на рахунку у цінних паперах депонента або клієнта на таку саму кількість.

Враховуючи ту обставину, що за договором купівлі-продажу 1900 акцій № К45/ТІ від 16.05.2005р., укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю «Місто слави» і Приватним підприємством «Веселка», від Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави» відчужено документарні акції, то й повернення акцій до Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави» має відбутись з урахуванням процесу матеріалізації спірних акцій – переведення у документарну форму існування знерухомлених цінних паперів (п.1 роз.10 Положення № 999).

Зберігач і депозитарій, якщо іменні цінні папери знерухомлені у депозитарії, повинні надати реєстроутримувачу відповідно до своєї компетенції необхідні для проведення матеріалізації документи (п.7. роз.10 Положення № 999).

За результатами внесення змін до системи реєстру власників іменних цінних паперів щодо переведення у документарну форму знерухомлених іменних цінних паперів депозитарна установа отримує від реєстроутримувача свідоцтво про знерухомлення іменних цінних паперів, яке містить інформацію про загальну кількість іменних цінних паперів певного випуску, що залишилися знерухомленими у номінального утримувача, або виписку з його особового рахунку номінального утримувача, якщо у номінального утримувача не залишилося знерухомлених іменних цінних паперів (п.7.1. роз.10 Положення № 999).

З наведеного вбачається, що якщо у номінального утримувача не залишилося знерухомлених іменних цінних паперів (після матеріалізації цінних паперів), то під час переведення знерухомлених акцій у документарну форму свідоцтво про знерухомлення цінних паперів на відповідну кількість акцій, яке видається реєстроутримувачем, анулюється, а реєстроутримувач видає зберігачу відповідну виписку з особового рахунку депозитарної установи.

Порядок відкриття у системі реєстру особового рахунку власника, зарахування на нього цінних паперів, оформлення свідоцтва про знерухомлення іменних цінних паперів та сертифікату іменних цінних паперів, а також перелік необхідних для проведення відповідних операцій у системі реєстру документів визначаються Положенням N 1000 (п.7.4. роз.10 Положення № 999).

Спірні акції в кількості 1700 штук, відчужені від Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави» на користь Компанії «Newland Overseas Trading Limited», були знерухомлені самим позивачем ще до оскаржуваного відчуження. Отже, задля повернення цієї кількості спірних акцій від їх кінцевого набувача Компанії «Start Incorporated Limited» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави», не вимагається їх матеріалізації. Такі акції необхідно повернути позивачу в бездокументарній формі, а отже шляхом їх списання з рахунку кінцевого набувача (Компанії «Start Incorporated Limited») та зарахування на рахунок відкритий позивачу (п.14,15 глави2 розділуV Положення № 999).

За результатами аналізу приписів вищенаведених Положень обґрунтованим є висновок про те, що витребування спірних знерухомлених акцій можливе шляхом проведення Товариством з обмеженою відповідальністю «Українська реєстраційна компанія» у системі реєстру власників іменних цінних паперів Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» наступних операцій:

- відкриття Товариству з обмеженою відповідальністю «Місто Слави» особового рахунку власника в системі реєстру власників іменних цінних паперів Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь»;

- списання з рахунку в цінних паперах, відкритого на ім`я Компанії «Start Incorporated Limited» 1700 штук простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» та зарахування вказаних цінних паперів на рахунок у цінних паперах, відкритий на ім`я Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави».

- списання з особового рахунку номінального утримувача Відкритого акціонерного товариства «Міжрегіональний фондовий союз» 1900 штук простих іменних акцій відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» та зарахування їх на особовий рахунок Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави»;

- анулювання свідоцтва про знерухомлення простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь», що видане номінальному утримувачу Відкритому акціонерному товариству «Міжрегіональний фондовий союз»;

- за наслідками проведених операцій видача Відкритому акціонерному товариству «Міжрегіональний фондовий союз» нового свідоцтва про знерухомлення простих іменних акційВідкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» (у разі необхідності).

Також витребування спірних акцій можливе шляхом:

- списання Відкритим акціонерним товариством «Міжрегіональний фондовий союз» з рахунку в цінних паперах, відкритого зберігачу Товариству з обмеженою відповідальністю «Українська депозитарна компанія», 1900 штук простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» та повернення Товариству з обмеженою відповідальністю «Українська реєстраційна компанія» відповідного свідоцтво про знерухомлення простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь».

- списання Товариством з обмеженою відповідальністю «Українська депозитарна компанія» з рахунку в цінних паперах, відкритого на ім’я Компанії «Strayton Invest Limited», 1900 штук простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь».

Разом із цим, приймаючи до уваги, що договорами купівлі-продажу акцій та договором застави акцій відповідачі за відсутності волевиявлення власника акцій (Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави») реалізували певні майнові права на акції Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь», які належать згідно із ст.ст. 317, 319 ЦК України лише власнику або уповноваженій ним особі, здійснення відповідачами таких прав має кваліфікуватися як зазіхання на відповідні права Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави», яке (зазіхання) створює незаконні підстави для припинення та обмеження прав відносно спірного пакету акцій.

Доведена позивачем протиправність та незаконність договорів купівлі – продажу цінних паперів № К45/ТІ від 16.05.2005р. та № К9/ТІ від 01.03.2006р. свідчить про відсутність належної підстави для припинення права власності у Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави» на спірний пакет акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» у розумінні ст. 346 ЦК України. На користь висновку свідчать і приписи ст. 330 ЦК України у сукупності з правилами ст. 388 ЦК України.

Статтею 392 ЦК України встановлено, що власник може пред’явити позов про визнання його права власності, якщо це право не визнається іншою особою. Суд констатує, що реалізація відповідачами майнових прав на спірний пакет акцій, притаманних лише власникові (Товариству з обмеженою відповідальністю «Місто слави») кваліфікується не інакше, як невизнання відповідачами права власності на акції за позивачем, яке (невизнання) підтверджено й присутніми на судових засіданнях представниками відповідачів.

За таких обставин колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду про наявність підстав для задоволення вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Місто слави» про визнання права власності на 3600 простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь».

Відносно договору застави спірного пакету акцій № 519/ЗМ-1 від 28.05.2008р., укладеного між Компанією «Start Іncorporated Limited» і Закритим акціонерним товариством «Сведбанк Інвест», суд доходить наступного висновку.

Відповідно до ст. 576 ЦК України та ст. 4 Закону України «Про заставу» за своєю природою договір застави може вчинятись тільки власником майна, яке передається у заставу.

Як встановлено судом, власником спірного пакету акцій Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь» є позивач, який у межах цієї справи захищає та відновлює своє порушене право. Такий статус позивача, без участі якого вчинено договір застави, дозволяє стверджувати, що спірний пакет акцій передано у заставу Закритому акціонерному товариству «Сведбанк Інвест» сторонньою відносно спірного майна особою (Компанією «Start Іncorporated Limited»), яка у такий спосіб намагалась реалізувати не набуте нею право власності на акції.

Отже, договір застави суперечить приписам ст. 576 ЦК України, ст. 4 Закону України «Про заставу», ст. 41 Конституції України та ст.ст. 317, 319 ЦК України та не може створювати правомірного юридичного факту.

З огляду на наведене, у сукупності з приписами ст.ст. 203, 215 ЦК України, враховуючи несумісність сутності спірного договору застави із статусом об’єкту застави (акцій) як власністю позивача, у збереженні якого позивач зацікавлений, задля повного відновлення права власності позивача на спірний пакет акцій, на захист якого позивачем і заявлено позов, суд доходить висновку про наявність підстав для визнання договору застави акцій № 519/ЗМ-1 від 28.05.2008р. недійсним.

Із змісту наданих до матеріалів справи договору купівлі-продажу цінних паперів № К9/ТІ від 01.03.2006р., укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю «Місто Слави» та Компанією «Newland overseas trading limited» (п.7.7.), а також договору застави акцій № 519/ЗМ-1 від 28.05.2008р. (п.8.4.) вбачається, що обраним правом, яке застосовується до цих договорів є право України.

Вибір сторонами українського права як такого, що регулює їх відносини за угодою, означає вибір саме національного законодавства України, а не окремих законодавчих актів, що регулюють відповідні відносини сторін (такої ж позиції дотримується й Вищий господарський суд України у п. 3.1 Роз’яснення 04-5/608 від 31.05.02р.).

Як вбачається із змісту ст. 124 ГПК України підсудність справ за участю іноземних суб'єктів господарювання визначається цим Кодексом, законом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України.

Як встановлено ст. 2 Закону України «Про міжнародне приватне право» названий Закон застосовується до таких питань, що виникають у сфері приватноправових відносин з іноземним елементом, в тому числі до питань підсудності судам України справ з іноземним елементом.

Відповідно до ст. 76 Закону суди України можуть приймати до свого провадження і розглядати будь-які справи з іноземним елементом, якщо на території України відповідач у справі має місце проживання або місцезнаходження, або рухоме чи нерухоме майно, на яке можна накласти стягнення тощо.

З приписів Закону України «Про міжнародне приватне право» вбачається, що спір, який розглядається судом, підлягає розгляду господарським судом України, адже майнові вимоги про визнання права власності та витребування майна стосуються акцій, які утримуються відповідачем саме на території України.

Додатковим аргументом на обґрунтування доведеної позивачем вище позиції є зміст міжнародної угоди, укладеної Україною.

У розгляді справ у спорах за участю іноземних підприємств і організацій господарським судам України слід виходити із встановленої частиною третьою статті 4 ГПК пріоритетності застосування правил міжнародних договорів України, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України, щодо правил, передбачених законодавством України (такої ж позиції дотримується й Вищий господарський суд України, викладеній в п.3.1 Роз’яснення 04-5/608 від 31.05.02р.).

За змістом статей 12 - 17, 123 ГПК для іноземних суб'єктів господарської діяльності передбачено національний режим судового процесу для розгляду справ, підвідомчих господарським судам.

Законом України «Про ратифікацію Договору між Україною та Республікою Кіпр про правову допомогу в цивільних справах» Україною ратифіковано Міжнародну угоду про правову допомогу у цивільних справах, приписи якої відповідно до ч.3 ст.1 застосовуються й до юридичних осіб, які мають своє місцезнаходження на території будь-якої з Договірних Сторін (Кіпру або України) і які були створені відповідно до її законодавства. За ст. 17 Угоди суд Договірної Сторони, який виносить рішення, вважається таким, що має юрисдикцію, зокрема, у справах по спорах, що виникають з договірних зобов'язань, і договір було укладено на території цієї Договірної Сторони або він був чи буде виконаний на її території, або там розташований об'єкт судового розгляду (п.d ст.17).

Всі договори, якими опосередковано відчуження спірних акцій, та договір застави, укладені та виконані на території України. Більше того, вимоги про витребування акцій та визнання права власності на акції – як об’єкту судового розгляду мають своїм предметом саме акції, які знаходяться (обліковуються) на території України.

Отже, за всіма можливими ознаками спір у справі № 32/128-7/62-46/237 підлягає вирішенню у господарському суді України, зокрема, враховуючи правила про територіальну підсудність справ господарським судам України, встановлені ст.ст. 15, 16 ГПК України - Господарському суду м. Києва.

Посилання Верховного Суду України у постанові від 30.03.2010р. на зміст ст. 77 Закону України «Про міжнародне приватне право» у сукупності із судовою практикою застосування цієї статті (постанова ВСУ від 01.12.2009р. у справі № 38/51) не спростовує викладених вище аспектів участі нерезидентів України у вирішенні цієї справи. Так, ст. 77 вказаного Закону встановлює випадки виключної підсудності спорів судам України. При цьому із змісту пункту 10 ст. 77 Закону вбачається, що до виключної підсудності судів України відносяться й інші спори, визначені законами України. В свою чергу, ст. 76 цього ж Закону встановлює підстави визначення підсудності справ судам України. Тобто, ст. 76 Закону встановлює загальне правило визначення підсудності, а ст. 77 Закону приватний випадок –виключну підсудність справ судам України.

З урахуванням викладеного судова колегія вважає, що рішення господарського суду м. Києва від 25.10.2010 року у справі № 32/128-7/62-46/237 прийнято з повним і достовірним встановленням всіх фактичних обставин, які мають значення для вирішення даного спору.

У зв’язку з цим, Київський апеляційний господарський суд не вбачає підстав для скасування рішення господарського суду м. Києва від 29.09.2010 року у справі № 32/465.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд , -

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду м. Києва від 25.10.2010 року у справі № 32/128-7/62-46/237 залишити без змін, а апеляційну скаргу Приватного підприємства «Веселка» - без задоволення.

Головуючий суддя                                                                      

Судді                                                                                          

20.12.10 (відправлено)