Рішення № 12984823, 25.01.2010, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА

01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98 РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 4/167-6/37725.01.10 За позовом                    Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційно-будівна корпорація «Місто» До                              Українського консорціуму «Екосорб»

Про                              зобов’язання здійснити зворотній викуп облігацій на суму 19866000 грн.

Та за зустрічним           

позовом                     Українського консорціуму «Екосорб»

До                              Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційно-будівна корпорація «Місто»

Про                              перерахування облігацій у кількості 1806 штук на рахунок емітента з відшкодуванням власнику вартості облігацій за номіналом.

Суддя Ковтун С.А.

Представники учасників процесу:

Від позивача за первісним позовом                     не з’явились

Від відповідача за зустрічним позовом          Омельчук С.В. (за дов.)

Обставини справи:

До Господарського суду міста Києва звернулося з позовом товариство з обмеженою відповідальністю «Інвестиційно-будівна корпорація «Місто»до українського консорціуму «Екосорб»про зобов’язання відповідача здійснити зворотній викуп облігацій в кількості 1806 штук на суму 19866000 грн. за генеральним договором про співробітництво від 21.07.2006 р..

Позовні вимоги обґрунтовані наступними обставинами. Позивач зазначив, що 21.07.2006 р. між сторонами було укладено генеральний договір про співробітництво, за умовами якого останній продав позивачу 2560 облігацій за ціною 5000 грн. за кожну. Відповідно до п. 3.6 даного договору, у випадку нездійснення продажу облігацій покупцем третім особам протягом трьох місяців з моменту укладення договору купівлі-продажу облігацій, продавець зобов’язується здійснити зворотній викуп облігацій протягом 30 днів з моменту звернення покупця за ринковими цінами, які будуть діяти на момент викупу облігацій, але не менше ніж 6500 грн. за одну облігацію.

За твердженням позивача, нереалізованими залишились 1806 облігацій, ринкова вартість яких становить 11000 грн. за кожну, проте відповідач, у порушення умов договору, відмовився здійснити викуп за такою ціною.

Ухвалою суду від 13.04.2007 р. було порушено провадження у справі № 4/167.

Відповідач проти позову частково заперечив, посилаючись на завищену позивачем кількість нереалізованих облігацій і їх оцінку.

Рішенням суду від 24.10.2007 р. позов було задоволено повністю.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 20.02.2008 р. дане рішення було залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду від 15.04.2008 р. згадані постанову апеляційної інстанції та рішення місцевого суду було залишено без змін.

Постановою Верховного Суду України від 12.07.2008 р. було скасовано постанову Вищого господарського суду України від 15.04.2008 р., постанову Київського апеляційного господарського суду від 20.02.2008 р., рішення Господарського суду міста Києва від 24.10.2007, справу направлено на новий розгляд.

Постанова Верховного Суду України мотивована тим, що попередніми судовими інстанціями не досліджено укладення між сторонами договору зворотного викупу облігацій, передбаченого генеральним договором про співробітництво, та не визначеністю ринкової вартості облігацій.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 01.09.2008 р. справі було присвоєно номер 4/167-6/377.

Ухвалою суду від 29.09.2008 р. суд задовольнив клопотання позивача та призначив по справі судову експертизу, проведення якої доручив Київському науково-дослідному інституту судових експертиз. Провадження у справі було зупинено на підставі п. 1 ч. 2 ст. 79 ГПК України.

Матеріали справи повернуто до суду з висновком експерта.

Ухвалою суду від 27.01.2009 р. провадження у справі було поновлено.

Представником позивача була подана заява про збільшення розміру позовних вимог, у якій він зазначив наступне. Відповідно до висновку комплексної експертизи, ринкова вартість однієї безпроцентної іменної облігації на сьогоднішній день становить 13080 грн., а сторони дійшли згоди, що зворотній викуп облігацій має проводитись за ринковими цінами, які будуть діяти на момент викупу облігацій, при цьому ціна за одну облігацію не може бути нижчою за 6500 грн. На даний час у позивача залишилось 1806 облігацій. У зв’язку з викладеним позивач просить зобов’язати відповідача здійснити зворотній викуп облігацій у кількості 1806 штук за 23622480 грн. (1806 шт. акцій х 13080 грн.) Крім того, позивач просить покласти на відповідача судові витрати (державне мито, витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу, витрати за проведення експертизи).

Відповідач подав додаткові заперечення, зазначивши, що ціна облігацій, визначена у вересні 2008 року, не може бути ринковою вартістю останніх станом на березень 2009 року. Крім того, відповідач зазначив, що відповідно до умов генерального договору викуп цінних паперів має проводитись в порядку, обумовленому у Договорі зворотного викупу, проте позивач на такий договір не посилається та не надає доказів його укладання у 2008 чи 2009 роках.

Представник відповідача звернувся до суду з клопотання про призначення додаткової експертизи, яке мотивоване наступним.

На думку заявника клопотання, початком періоду, за який слід визначити ринкову вартість облігацій, є пропозиція позивача щодо укладення договору зворотного викупу облігацій, а саме: 11.02.2009 р..

Ухвалою суду від 30.03.2009 р. у справі було призначено судову експертизу.

Матеріали справи повернуто до суду з висновком експерта.

Ухвалою суду від 18.09.2009 р. провадження у справі поновлено.

Позивачем подано заяву про зміну предмету позову, відповідно до якої позивач просить зобов’язати відповідача, як емітента, погасити пакет облігацій, власником яких є товариство з обмеженою відповідальністю «Інвестиційно-будівна корпорація «Місто», у загальній кількості 1806 штук квадратними метрами житлового будинку за адресою: перетин вулиць М. Кривоноса, І. Клименка, 3, Космодем’янської та Червонопартизанської в Солом’янському районі міста Києва, а саме: квартирами, визначеними договорами бронювання. Крім того, позивач просить стягнути з відповідача 8334328,80 грн. інфляційних втрат та 1255447,08 грн. трьох процентів річних.

Через канцелярію суду надійшла чергова заява про зміну предмету позову, відповідно до якої позивач просить зобов’язати відповідача здійснити зворотній викуп облігацій у товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційно-будівна корпорація «Місто»у кількості 1806 штук за 26463318,00 грн. Крім того, позивач просить стягнути з відповідача судові витрати.

Відповідачем було подане заперечення, в якому він позовні вимоги відхилив зазначивши, що вони не підлягають задоволенню, оскільки згідно з інформацією про випуск облігацій серії «А», які є предметом спору, термін обігу та термін погашення облігацій закінчився, у відповідності до Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок», Цивільного кодексу України з останніми не можна вчиняти будь-яких цивільно-правових угод.

Український консорціум «Екосорб»звернувся з зустрічним позовом про зобов’язання товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційно-будівна корпорація «Місто»перерахувати іменні цільові (безпроцентні) облігації серії «А»у кількості 1806 штук з рахунку в цінних паперах власника (ТОВ «ІБК «Місто») на рахунок в цінних паперах емітента («Український консорціум «Екосорб») в депозитарії з відшкодуванням власнику (ТОВ «ІБК «Місто») вартості облігацій за номіналом.

Оскільки зустрічний позов є пов’язаним з первісним, він підлягає прийняттю до розгляду в порядку ст. 60 ГПК України.

Позовні вимоги за зустрічним позовом обґрунтовані тим, що термін обігу та термін погашення облігацій закінчився, а відповідачем не виконані зобов’язання за договорами бронювання нерухомого майна, а саме не пред’явлені для погашення облігацій, що є умовою передачі нерухомості. Зустрічний позов прийнято для спільного розгляду з первісним та порушено провадження за ним.

Розглянувши надані учасниками судового процесу документи і матеріали, заслухавши пояснення їх представників, всебічно та повно з’ясувавши обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги і заперечення, об’єктивно оцінивши в сукупності докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив:

У 2006 році Українським консорціумом «Екосорб»було випущено іменні цільові (безпроцентні) облігації серії «А», номінальною вартістю 5000 грн., з періодом розміщення з 20.03.2006 р. по 31.12.2006 р..

Пунктом 12.3 інформації про випуск облігацій передбачено, що облігації вільно обертаються протягом усього терміну їх обігу. Власниками облігацій можуть бути фізичні та юридичні особи, резиденти та нерезиденти України без будь –яких обмежень. Термін обігу зазначених облігацій з 20.03.2006 р. по 31.03.2009 р..

Згідно з п. 12.4 інформації про випуск облігацій –розміщення облігацій та оплата за цінні папери здійснюється відповідно до договору купівлі –продажу облігацій, укладеного покупцем з емітентом через уповноваженого андеррайтера.

Відповідно до п. 12.5 інформації про випуск облігацій андеррайтер емітента –акціонерне товариство компанія «А.І.С.Т. –ІНВЕСТ».

Пунктом 14.1 інформації про випуск облігацій визначено: дата початку погашення 01.04.2009 р., дата закінчення погашення 01.10.2009 р..

Згідно з п. 14.4. інформації про випуск облігацій серії «А»- у разі несвоєчасного перерахування облігацій на рахунок емітента, тобто після закінчення термінів погашення, власнику відшкодовується вартість облігацій за номіналом, якщо інше не передбачено домовленістю сторін, оформленою відповідним договором.

21.07.2006 р. між українським консорціумом «Екосорб»(подавцем) та товариством з обмеженою відповідальністю «Інвестиційно-будівна корпорація «Місто»(покупцем) був укладений генеральний договір про співробітництво (далі - Договір).

Відповідно до умов п. 2.2 Договору продавець повинен продати покупцю 2560 облігацій за ціною 5000,00 грн. за кожну на умовах договору купівлі-продажу облігацій.

Згідно з п. 2.4 Договору, з метою закріплення за покупцем конкретних приміщень, право на отримання яких надають облігації, між покупцем і продавцем укладаються договори бронювання кожного конкретного приміщення.

Відповідно до п. 3.6 Договору, у випадку нездійснення продажу облігацій покупцем третім особам протягом трьох місяців з моменту укладення договору купівлі-продажу облігацій, продавець зобов’язується здійснити зворотній викуп облігацій протягом 30 днів з моменту звернення покупця за ринковими цінами, які будуть діяти на момент викупу облігацій, але не менш ніж 6500,00 грн. за одну облігацію та в порядку, який буде обумовлено у договорі зворотного викупу .

26.07.2006 р. між сторонами було укладено договори купівлі-продажу облігацій та договори бронювання об’єктів нерухомого майна, на виконання яких покупець оплатив та прийняв, а продавець передав 2560 облігацій.

Відповідно до п. 2.3 договорів купівлі-продажу облігацій від 26.07.2006 р. повна оплата вартості пакета облігацій надає покупцю майнові права на отримання об’єкта інвестування через погашення пакета облігацій у порядку, що визначається інформацією про випуск та договором бронювання.

Згідно з п. 4.1 договорів бронювання об’єктів нерухомого майна умовою передачі у власність об’єкта інвестування є передача пакету облігацій емітенту до погашення.

Пунктом 5.4.4 договорів бронювання об’єктів нерухомого майна визначено, що власник облігацій зобов’язаний передати емітенту пакет акцій до погашення у продовж терміну, визначеного інформацією про випуск, і в розрахунок за об’єкт інвестування.

Після реалізації облігацій третім особам на рахунку покупця залишилося 1806 нереалізованих облігацій, що підтверджується випискою про залишки на рахунку в цінних паперах № 004024.

Український консорціуму «Екосорб»листами від 13.11.2006 р. № 01/01-714/1 та від 23.01.2007 р. пропонував товариству з обмеженою відповідальністю «Інвестиційно-будівна корпорація «Місто»здійснити зворотній викуп облігацій за ціною 6500 грн.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Інвестиційно-будівна корпорація «Місто»не заперечувало проти зворотного викупу облігацій, однак тільки за їх ринковою ціною.

11.02.2009 р. (вих. № М-113/02) товариство з обмеженою відповідальністю «Інвестиційно-будівна корпорація «Місто»надіслало на адресу Українського консорціуму «Екосорб»договір зворотного викупу цінних паперів (облігацій), підписаний та скріплений печаткою зі сторони у 4-х примірниках на 2-х аркушах кожний.

Договірна вартість облігацій зазначена у договорі зворотного викупу в розмірі 13080 грн. за одну облігацію.

Згідно з Положенням про порядок випуску облігацій підприємств, затвердженим ДКЦПФР 7.07.2003 р. - у разі відкритого (публічного) розміщення облігацій одним з етапів емісії є укладення з депозитарієм договору про обслуговування емісії облігацій або з реєстратором про ведення реєстру власників іменних облігацій (у разі відсутності таких договорів), крім випадків, коли облік прав за цінними паперами веде емітент відповідно до законодавства, або облігації розміщуються на пред'явника, або за наявності попередньо укладених договорів.

Таким чином, Український консорціум «Екосорб»через андерайтера розмістив іменні цільові (безпроцентні) облігації серії «А», емітентом яких є Український консорціуму «Екосорб»номінальною вартістю 5000 грн. у кількості 2560 штук, уклавши договори купівлі - продажу облігацій з покупцем товариством з обмеженою відповідальністю «Інвестиційно-будівна корпорація «Місто».

Відповідно до п. 12.3. інформації про випуск облігацій –облігації вільно обертаються протягом усього терміну їх обігу. Власниками облігацій можуть бути фізичні та юридичні особи, резиденти та нерезиденти України без будь –яких обмежень.

Власник облігацій набуває прав і обов’язків у відповідності до інформації про випуск облігацій з моменту зарахування облігацій на його рахунок в цінних паперах у зберігача.

Згідно з п. 9 розділу 1 Положення про порядок випуску облігацій підприємств, затвердженого ДКЦПФР 17.07.2003 р., після закінчення строку розміщення або під час обігу облігацій власник має право звернутися до емітента з вимогою викупити оплачені власником облігації.

Згідно зі ст. 1 закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»- обіг цінних паперів –це вчинення правочинів, пов’язаних з переходом права власності і прав за цінними паперами, за винятком договорів, що укладаються під час розміщення цінних паперів.

Відповідно до ст. 328 Цивільного кодексу України право власності набувається на підставах, що не заборонені законом, зокрема із правочинів.

Згідно з ч. 1 ст. 17 закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»професійна діяльність з торгівлі цінними паперами на фондовому ринку провадиться торговцями цінними паперами - господарськими товариствами, для яких операції з цінними паперами є виключним видом діяльності, а також банками.

Частиною 4 статті 17 закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»передбачено, що у разі публічного розміщення цінних паперів андеррайтер може брати на себе зобов'язання за домовленістю з емітентом щодо гарантування продажу всіх цінних паперів емітента, що підлягають розміщенню, або їх частини. Якщо випуск цінних паперів публічно розміщується не в повному обсязі, андеррайтер може здійснити повний або частковий викуп нереалізованих цінних паперів за визначеною в договорі фіксованою ціною на засадах комерційного представництва відповідно до взятих на себе зобов'язань.

Відповідно до ч. 6 зазначеної статті договір доручення, договір комісії або договір про управління цінними паперами укладається з торговцем цінними паперами в письмовій формі. Права та обов'язки торговця цінними паперами стосовно його клієнта, умови укладення договорів щодо цінних паперів, порядок звітності торговця перед його клієнтом, порядок і умови виплати торговцю винагороди визначаються у договорі, що укладається між ними.

Договір зворотного викупу цінних паперів (облігацій), направлений 11.02.2009 р. покупцем емітенту облігацій, не містить умов, які передбачають порядок зворотного викупу цінних паперів передбачених Законом України «Про цінні папери та фондовий ринок».

Таким чином, позивачем за первісним позовом не доведено, що він в порядку, передбаченому інформацією про випуск облігацій та чинним законодавством, звернувся до емітента з вимогою здійснити зворотній викуп облігацій протягом 30 днів з моменту звернення.

Відповідно до ч. 2 п. 10 розділу 1 положення про порядок випуску облігацій підприємств затвердженого ДКЦПФР від 17.07.2003 р. - облігації можуть розміщуватися з фіксованим строком погашення, єдиним для усього випуску.

Пунктами 12.3 та 14.1 Інформації про випуск облігацій серії «А» - передбачено, що термін обігу облігацій закінчився 31.03.2009 р.. Дата початку погашення 01.04.2009 р.. Дата закінчення погашення 01.10.2009 р..

Згідно з п. 14.3 інформації про випуск облігацій серії «А»- у разі несвоєчасного перерахування облігацій на рахунок емітента, тобто після закінчення термінів погашення, власнику відшкодовується вартість облігацій за номіналом, якщо інше не передбачено домовленістю сторін, оформленою відповідним договором.

Згідно з Положенням про порядок випуску облігацій підприємств, затвердженого ДКЦПФР 17.07.2003 р., умови розміщення –це спосіб розміщення, строки розміщення, ціна, порядок і строки укладення цивільно-правових договорів з першим власником, порядок, строки і форма оплати першими власниками; розмір доходу за облігацією; порядок, строки і форма виплати доходів за облігаціями та погашення облігацій; можливість викупу, дострокового погашення облігацій.

Термін обігу та погашення облігацій закінчився, що, відповідно до Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок», забороняє вчиняти будь-які дії щодо останніх, крім тих, що передбачені інформацією про випуск облігацій.

Оскільки відповідно до інформації про випуск облігацій після закінчення термінів погашення, власнику відшкодовується вартість облігацій за номіналом, якщо інше не передбачено домовленістю сторін, оформленою відповідним договором, а умовами договору інший порядок відшкодування вартості облігацій не передбачено, суд вважає позовні вимоги за первісним позовом необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню .

Позивач за зустрічним позовом обґрунтовує свої вимоги передбаченим п. 14.3 інформації про випуск облігацій несвоєчасним перерахуванням облігацій на рахунок емітента, що є підставою вимагати від власника перерахування їх на рахунок емітента з відшкодуванням йому номінальної вартості.

Відповідно до ч.1 ст.193 ГК України суб’єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов’язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, на засадах розумності, справедливості та добросовісності (ст. 509 ЦК України), а за відсутності конкретних вимог виконання зобов’язання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

До виконання господарських зобов’язань застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом України.

Статтею 526 Цивільного кодексу України передбачено, що зобов’язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до ст. 530 Цивільного кодексу України –якщо у зобов’язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк.

Оскільки на час розгляду справи термін обігу облігацій закінчився, вимоги про їх погашення за номінальною вартістю обґрунтовані та підлягають задоволенню в повному обсязі.

Статтею 32 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги чи заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Відповідно до статті ст. 33 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Приймаючи рішення, суд зобов’язаний керуватись наданими сторонами доказами.

Позивачем за первісним позовом не доведено підстав для зобов’язання емітента здійснити викуп облігації серії «А»за вартістю 14653 грн. за одну облігацію.

З огляду на вищевикладене, суд дійшов висновку про недоведеність позивачем за первісним позовом викладених у позові обставин, а тому вимоги про зобов’язання Українського консорціуму «Екосорб»здійснити зворотній викуп облігацій у товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційно-будівна корпорація «Місто»у кількості 1806 штук за 26463318,00 грн. є безпідставними та такими, що не підлягають задоволенню.

Договорами про бронювання нерухомого майна встановлено обов’язок власника передати емітенту пакет облігацій.

Оскільки інформацією про випуск облігацій Українського консорціуму «Екосорб»передбачено, що після закінчення строку погашення облігації власнику відшкодовується їх вартість за номіналом, зустрічні позовні вимоги про зобов’язання товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційно-будівна корпорація «Місто»перерахувати іменні цільові (безпроцентні) облігації серії «А»у кількості 1806 штук з рахунку в цінних паперах власника (ТОВ «ІБК «Місто») на рахунок в цінних паперах емітента («Український консорціум «Екосорб») в депозитарії з відшкодуванням власнику (ТОВ «ІБК «Місто») вартості облігацій за номіналом обґрунтовані та підлягають задоволенню в повному обсязі.

Відповідно до ст. 49 ГПК України судові витрати за первісними позовом покладаються на позивача за ним, за зустрічним позовом покладаються на відповідача за ним.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 49, 82-85 ГПК України, суд

В И Р І Ш И В:

У задоволенні первісного позову відмовити.          

Зустрічний позов задовольнити повністю.

Зобов’язати товариство з обмеженою відповідальністю «Інвестиційно-будівна корпорація «Місто»(02002, м. Київ, вул. М. Раскової, 11, к. 709, код 32204722) перерахувати іменні цільові (безпроцентні) облігації серії «А»в кількості 1806 штук зі свого рахунку в цінних паперах на рахунок в цінних паперах емітента Українського консорціуму «Екосорб»(03170, м. Київ, бул. Ромена Роллана, б.7, код 02023732).

Зобов’язати Український консорціум «Екосорб»(03170, м. Київ, бул. Ромена Роллана, б.7, код 02023732) відшкодувати товариству з обмеженою відповідальністю «Інвестиційно-будівна корпорація «Місто»( 02002, м. Київ, вул. М. Раскової, 11, к. 709, код 32204722) номінальну вартість нереалізованих облігації в кількості 1806 штук у сумі 9030000,00 грн.

Стягнути з товариство з обмеженою відповідальністю «Інвестиційно-будівна корпорація «Місто»(02002, м. Київ, вул. М. Раскової, 11, к. 709, код 32204722) на користь Українського консорціуму «Екосорб»(03170, м. Київ, бул. Ромена Роллана, б.7, код 02023732) 85 грн. державного мита та 236 грн. витрат на оплату інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Суддя                                                                                                    С.А. Ковтун

Рішення підписано 08.02.2010 р.