Постанова № 12903761, 08.12.2010, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08.12.2010 № 34/344

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:Гарник Л.Л.

суддів:

при секретарі:

За участю представників:

від позивача -не зявився

від відповідача -Петрова І.Г. дов. №04/140 від 29.09.2009р.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ТОВ "Печерські зорі"

на рішення Господарського суду м.Києва від 27.09.2010

у справі № 34/344 ( .....)

за позовом ТОВ "Печерські зорі"

до Публічне акціонерне товариство "БМ Банк"

третя особа позивача

третя особа відповідача

про визнання зобов"язання таким, що припинилось

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду м.Києва від 27.09.2010р. у справі №34/344 ТОВ «Печерські зорі» відмовлено повністю у задоволенні позовних вимог.

Не погоджуючись з винесеним рішенням, ТОВ «Печерські зорі» подало апеляційну скаргу, в якій просить рішення суду скасувати та прийняти нове, яким задовольнити позовні вимоги повністю.

У відзиві на апеляційну скаргу ПАТ “БМ Банк” просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги, а рішення господарського суду м.Києва залишити без змін.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представника відповідача, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, Київський апеляційний господарський суд вважає, що скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

6 червня 2008 року між ТОВ «Печерські зорі» (Позичальник) та ТОВ “БМ Банк” (Банк) було укладено Кредитний договір, за умовами якого Банк зобовязався надати на умовах цього договору, а Позичальник зобовязався отримати, належним чином використовувати та повернути в передбачені цим договором строки кредит в розмірі 2500000 грн. та сплатити проценти за користування кредитом в порядку та на умовах, визначених цим договором (а.с.8-13).

Виконання Позичальником зобовязання за цим договором (в тому числі і додатковими договорами до нього) забезпечується іпотекою нерухомого майна згідно з Іпотечним договором (п.3.1 Кредитного договору).

В забезпечення належного виконання зобовязання, що випливають з Кредитного договору, Іпотекодавець (позивач) передає в іпотеку, а Іпотекодержатель (Банк) цим приймає в іпотеку в порядку і на умовах, визначених у цьому договорі предмет іпотеки, що належить Іпотекодавцю на праві власності.

Пунктом 1.2 Іпотечного договору сторони погодили, що предметом іпотеки за цим договором є нерухоме майно, а саме нежилі приміщення з №1 по №18 (групи приміщень №58) (в літ. А), загальною площею 264,80 кв.м., що знаходяться за адресою: АДРЕСА_1 (а.с.14-18).

Нерухоме майно належить Іпотекодавцю на праві власності на підставі договору купівлі-продажу нежилих приміщень, посвідченого 06.03.2008р. Горяйновою Т.К., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, зареєстрованого в реєстрі за №1569.

Згідно з частинами 1 та 2 ст. 509 ЦК України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Пунктом 1 ч. 2 ст. 11 ЦК України передбачено, що однією із підстав виникнення цивільних прав та обов'язків є договори та інші правочини.

Відповідно до ч. 1 ст. 1054 ЦК України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

Статтею 609 ЦК України передбачено, що зобов'язання припиняється ліквідацією юридичної особи (боржника або кредитора), крім випадків, коли законом або іншими нормативно-правовими актами виконання зобов'язання ліквідованої юридичної особи покладається на іншу юридичну особу, зокрема за зобов'язаннями про відшкодування шкоди, завданої каліцтвом, іншим ушкодженням здоров'я або смертю.

Аналогічне положення закріплено і ч. 3 ст. 205 ГК України, якою встановлено, що господарське зобов'язання припиняється неможливістю виконання у разі ліквідації суб'єкта господарювання, якщо не допускається правонаступництво за цим зобов'язанням.

У разі перетворення одного суб'єкта господарювання в інший до новоутвореного суб'єкта господарювання переходять усі майнові права і обов'язки попереднього суб'єкта господарювання. Аналогічні норми передбачено статтями 104, 106, 108 ЦК України.

Згідно із ч. 1 ст. 108 цього Кодексу перетворенням юридичної особи є зміна її організаційно-правової форми.

Аналогічну норму містить Закон України “Про господарські товариства” (ст. 19) та ст. 59 ГК України.

У відповідності до ст. 33 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців”, юридична особа припиняється в результаті передання всього свого майна, прав і обов'язків іншим юридичним особам - правонаступникам у результаті перетворення.

ТОВ “БМ Банк” було припинено шляхом перетворення (зміни організаційно-правової форми) на підставі Закону України “Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо форми створення банків та розміру статутного капіталу” (№ 133-У від 14.09.2006), ст.ст. 107 - 108, ч. 2 ст. 150 ЦК України, Закону України “Про банки і банківську діяльність” та Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців”.

У витязі з запису з Єдиного державного реєстру запис 1 підтверджує, що статус відомостей про юридичну особу з ідентифікаційним кодом 33881201, повне найменування якої ВАТ “БМ Банк”, підтверджено, юридичну особу зареєстровано 20.08.2008р. Аналогічний факт підтверджується Свідоцтвами про державну реєстрацію банку.

Реорганізація ТОВ “БМ Банк” у ВАТ “БМ Банк” відбулася на виконання вимог Закону України від 14.09.2006 № 133-V “Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо форми створення банків та розміру статутного капіталу”, у відповідності до якого банки повинні створюватися лише у організаційно-правовій формі відкрите акціонерне товариство. Згідно Прикінцевих положень Закону № 133- V, “банки, створені у формі закритого акціонерного товариства або товариства з обмеженою відповідальністю, зобов'язані протягом трьох років з дня набрання чинності цим Законом привести свою організаційно-правову форму у відповідність з вимогами цього Закону”. Національним банком України було надано значну кількість роз'яснень з приводу порядку реорганізації на виконання вимог даного Закону, один з них - лист № 40-111/2430-7203 від 16.07.2007 р.

Публічне акціонерне товариство “БМ Банк” виникло внаслідок перейменування Відкритого акціонерного товариства “БМ Банк” відповідно до вимог Закону України “Про акціонерні товариства” від 17 вересня 2008 року № 514-VІ, яке було створене в результаті реорганізації Товариства з обмеженою відповідальністю “БМ Банк”, яке діяло на підставі Статуту, затвердженого Установчими зборами ТОВ “БМ Банк” (Протокол № 1 від 15 серпня 2005 року), зареєстрованого Національним банком України 30 листопада 2005 року, державна реєстрація юридичної особи проведена 6 грудня 2005 року, номер запису 10681020000008765, внесення запису до Державного реєстру банків про реєстрацію банку здійснено 08 грудня 2005 року під реєстраційним № 301 (остання редакція Статуту ТОВ “БМ Банк” була затверджена Загальними Зборами Учасників ТОВ “БМ Банк” (Протокол № 7 від 22 червня 2007 року), погоджена Національним банком України 2 серпня 2007 року, державна реєстрація змін до установчих документів ТОВ “БМ Банк” проведена 13 серпня 2007 року, номер запису 10741050004024518) шляхом перетворення у відкрите акціонерне товариство у відповідності до Закону України “Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо форми створення банків та розміру статутного капіталу” від 14 вересня 2006 року № 133- V на підставі рішення Загальних Зборів Учасників ТОВ “БМ Банк” від 10 квітня 2008 року (Протокол № 1) та Установчих зборів Відкритого акціонерного товариства “БМ Банк” від 17 червня 2008 року (Протокол № 1).

ПАТ “БМ Банк” є правонаступником всіх прав і зобов'язань Відкритого акціонерного товариства “БМ Банк”, яке діяло на підставі Статуту, затвердженого Установчими Зборами ВАТ “БМ Банк” (Протокол № 1 від 17 червня 2008 року), погодженого Національним банком України 11 серпня 2008 року, державна реєстрація змін до установчих документів проведена 20 серпня 2008 року, номер запису 10741450000031021, та було правонаступником Товариства з обмеженою відповідальністю “БМ Банк”, яке діяло на підставі Статуту, затвердженого Установчими зборами ТОВ “БМ Банк” (Протокол № 1 від 15 серпня 2005 року), зареєстрованого Національним банком України 30 листопада 2005 року, державна реєстрація юридичної особи проведена 6 грудня 2005 року, номер запису 10681020000008765, внесення запису до Державного реєстру банків про реєстрацію банку здійснено 08 грудня 2005 року під реєстраційним № 301”. Аналогічне положення містилося в Статуті ВАТ “БМ Банк”.

У статті 1 Закону України “Про банки і банківську діяльність” міститься поняття ліквідації банку, під яким розуміється процедура припинення функціонування банку як юридичної особи відповідно до положень цього Закону;

Згідно ст. 89 Закону України “Про банки і банківську діяльність”, при ліквідації банку “ліквідатором здійснюється опублікування відомостей про відкриття ліквідаційної процедури у газеті "Урядовий кур'єр" чи "Голос України" за рахунок банку у строки, передбачені законами України.

Частиною 1 статті 87 Закону України “Про банки і банківську діяльність” визначено, що банк може бути ліквідований:

1) з ініціативи власників банку;

2) з ініціативи Національного банку України (у тому числі за заявою кредиторів).

Жодних публікацій щодо припинення функціонування відповідача, як юридичної особи не було.

Процедура реорганізації банківських установ регламентується Положенням про порядок створення і державної реєстрації банків, відкриття їх філій, представництв, відділень, затвердженим постановою Правління Національного банку України від 31.08.2001р., №375 із наступними змінами та Методичними рекомендаціями про порядок реорганізації, реструктуризації комерційних банків, схваленими Постановою Національного банку України від 09.10.2000р. № 395.

Згідно з статтею 98 Закону України „Про банки і банківську діяльність” ліквідація банку вважається завершеною, а банк ліквідованим з моменту внесення запису про це до Державного реєстру банків після ухвалення звіту ліквідатора.

З матеріалів справи вбачається, що до Державного реєстру банків запис щодо ліквідації ТОВ “БМ Банк” не вносився.

Тому ПАТ “БМ Банк” виникло внаслідок перейменування ВАТ “БМ Банк”, відповідно до вимог Закону України “Про акціонерні товариства” від 17.09.2008р. №514-VI, яке було створене в результаті реорганізації ТОВ “БМ Банк”.

Відповідно до статті 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

За таких обставин, Київський апеляційний господарський суд не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги, скасування чи зміни рішення суду першої інстанції.

Керуючись ст.ст.99, 101, 103, 105 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ТОВ «Печерські зорі» залишити без задоволення, а рішення господарського суду м.Києва від 27.09.2010р. у справі №34/344 без змін.

Справу №34/344 повернути до господарського суду м.Києва.

Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня її прийняття.

Головуючий суддя

Судді

10.12.10 (відправлено)