Рішення № 12609883, 26.11.2010, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА

01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98 РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 32/54626.11.10 За позовом Публічного акціонерного товариства «Укрсоцбанк»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Холдинг Зерноторгівельна

компанія»

третя особа Товариство з обмеженою відповідальністю «Зерноторгівельна компанія»

про встановлення іпотеки, визнання права власності та стягнення штрафу

Суддя Хрипун О.О.

За участю представників сторін:

Від Позивача Вакуленко О.М. предст., Боровський М.Є.-предст.,

Від Відповідача Фастовець В.В. предст., Глух Д.І.-предст.,

Від Третьої особи Дрига О.В. предст.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Публічне акціонерне товариство «Укрсоцбанк»звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Холдинг Зерноторгівельна компанія»про встановлення іпотеки щодо земельних ділянок, які утворилися внаслідок поділу земельної ділянки площею 31210 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041), що є предметом іпотеки відповідно до іпотечного договору № 02-10/3410, посвідченого 11.08.2008 приватним нотаріусом Київського нотаріального округу Чігріною Г.В. та зареєстрованого в реєстрі за № 2218, а саме: щодо земельної ділянки площею 30496 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0064), земельної ділянки площею 714 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 14/1 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0065), як забезпечення Відповідачем, як іпотекодавцем майновим поручителем, виконання зобовязань Третьої особи, як боржника, відмінного від іпотекодавця перед Позивачем, як кредитором, за Генеральним договором про здійснення кредитування № 24-12/177 від 11.08.2008, укладеним між Третьою особою та Позивачем, яким встановлене основне зобовязання, зокрема щодо повернення кредиту в межах максимального ліміту заборгованості в сумі 30681800 доларів США та кінцевим терміном виконання зобовязання не пізніше 10.08.2013; про визнання права Позивача, як іпотекодержателя (без випуску заставної) щодо земельної ділянки площею 30496 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0064), земельної ділянки площею 714 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 14/1 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0065), які належать на праві власності Відповідачу та утворились внаслідок поділу земельної ділянки площею 31210 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041), що є предметом іпотеки відповідно до іпотечного договору № 02-10/3410, посвідченого 11.08.2008 приватним нотаріусом Київського нотаріального округу Чігріною Г.В. та зареєстрованого в реєстрі за № 2218, як забезпечення Відповідачем, як іпотекодавцем майновим поручителем, виконання зобовязань Третьої особи, як боржника, відмінного від іпотекодавця, перед Позивачем, як кредитором, за Генеральним договором про здійснення кредитування № 24-12/177 від 11.08.2008, укладеним між Третьою особою та Позивачем, яким встановлене основне зобовязання, зокрема щодо повернення кредиту в межах максимального ліміту заборгованості в сумі 30681800 доларів США та кінцевим терміном виконання зобовязання не пізніше 10.08.2013; про стягнення з Відповідача на користь Позивача 11642458,50 грн. штрафу за порушення умов іпотечного договору № 02-10/3410 (з майновим поручителем), укладеного 11.08.2008 між Позивачем та Відповідачем, посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Чігріною Г.В. та зареєстровано в реєстрі за № 2218.

В обґрунтування своїх вимог Публічне акціонерне товариство «Укрсоцбанк»посилається на те, що ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»здійснило без попередньої згоди Позивача поділ земельної ділянки площею 31210 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041), та яка перебувала в іпотеці Банку, на дві земельні ділянки: земельну ділянку площею 30 496 кв.м. (кадастровий номер 41810136600:07:001:0064), що розташована за адресою: Миколаївська область, місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4, та земельну ділянку площею 714 кв.м. (кадастровий номер 41810136600:07:001:0065), що розташована за адресою: Миколаївська область, місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського,14/1, та на які видано Державні акти на право власності на земельні ділянки серії ЯЖ № 868281 від 03.07.2009 та серії ЯЖ № 868282 від 03.07.2009.

Крім цього, Позивач вказує, що Відповідач звернувся до нього за згодою про поділ вказаної земельної ділянки після її поділу. ПАТ «Укрсоцбанк»надало вказану згоду за умови заміни Предмету іпотеки та укладення додаткової угоди до Іпотечного договору (з майновим поручителем) № 02-10/3410 від 11.08.2008, чого Відповідачем не було здійснено, чим порушено права Позивача, умови пп. 1.7, 2.1.3, 2.1.5, 2.1.8 вказаного договору та вимог Закону України «Про іпотеку», «Про землеустрій», Цивільного та Господарського кодексів України.

Враховуючи зазначене, на підставі ст. 3 Закону України «Про іпотеку», ст. 20 Господарського кодексу України, ст. 16 Цивільного кодексу України Позивач просить суд встановити іпотеку та визнати право ПАТ «Укрсоцбанк», як Іпотекодержателя, на земельні ділянки, що утворились внаслідок поділу земельної ділянки площею 31210 кв.м., що була Предметом іпотеки.

За порушення умов пп. 2.1.3, 2.1.5, 2.1.8 Іпотечного договору (з майновим поручителем) № 02-10/3410 від 11.08.2008, на підставі п. 3.2 договору та ст.ст. 193, 230 Господарського кодексу України, ст.ст. 526, 610, 611 Цивільного кодексу України, ПАТ «Укрсоцбанк»просить суд стягнути з ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»на свою користь штраф у розмірі 5 (пять) відсотків від загальної вартості Предмета іпотеки, що становить 11642458, 50 грн.

Представник Відповідача заперечує проти задоволення позову, вказуючи на те, що земельні ділянки, що утворились внаслідок поділу земельної ділянки площею 31210 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041), та перебувала в іпотеці Банку, залишаються в іпотеці Банку. При цьому, Відповідач зазначає про невжиття Позивачем заходів щодо укладення відповідної додаткової угоди з огляду на те, що ПАТ «Укрсоцбанк»не направило на адресу Відповідача пропозицію укласти відповідну додаткову угоду, що містила б умови угоди, час та місце її укладення.

Відповідач заперечує також проти задоволення позовних вимог в частині встановлення Іпотеки та прав ПАТ «Укрсоцбанк», як Іпотекодержателя, на земельні ділянки площею 714 кв.м. та 30496 кв.м., вказуючи на відсутність у ст. 56 Закону України «Про землеустрій»в редакції, ща діяла на дату складення технічної документації із землеустрою щодо земельних ділянок площею 714 кв.м. та 30496 кв.м., вимоги про нотаріально посвідчену згоду заставодавця на поділ земельної ділянки у разі її перебування в заставі.

Крім того, представник ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»не погоджується із застосуванням до товариства санкцій за порушення вимог пп. 2.1.3, 2.1.5, 2.1.8 Іпотечного договору, обґрунтовуючи свої доводи відсутністю порушень прав Позивача з боку Відповідача, невірним розрахунком суми штрафу, пропущенням строку позовної давності та спричиненням порушень вказаних пунктів Іпотечного договору бездіяльністю Позивача.

Представником Відповідача подано відзив на позовну заяву, з якого вбачається, що недотримання Позивачем вимог щодо сплати державного мита з позовних вимог, які носять немайновий характер, є підставою для повернення позовної заяви без розгляду.

Представник Відповідача ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»просить суд припинити провадження по справі № 32/546 в частині встановлення іпотеки щодо земельних ділянок, які утворились внаслідок поділу земельної ділянки площею 31210 кв.м., що перебувала в іпотеці ПАТ «Укрсоцбанк»та в частині визнання права ПАТ «Укрсоцбанк», як Іпотекодержателя, щодо земельної ділянки площею 30496 кв.м., та земельної ділянки площею 714 кв.м. У задоволенні решти позовних вимог Відповідач просить відмовити ПАТ «Укрсоцбанк»у повному обсязі.

Представник третьої особи ТОВ «Зерноторгівельна компанія»підтвердив обставини та доводи, викладені у позові та зазначив, що поділ земельної ділянки, яка є Предметом Іпотечного договору, відбувся без згоди Іпотекодержателя, що свідчить про порушення зазначених Позивачем умов Іпотечного договору та законодавства України, та про наявність підстав для встановлення іпотеки на земельні ділянки, що утворились внаслідок цього поділу. Також представник третьої особи з огляду на порушення Відповідачем пп. 2.1.3, 2.1.5, 2.1.8 Іпотечного договору, погодився з доводами Позивача про наявність підстав для стягнення штрафу та просив вирішити справу з врахуванням наданих письмових пояснень.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 10.11.2010 судом задоволено клопотання ПАТ «Укрсоцбанк»та заяву ТОВ «Зерноторгівельна компанія» про витребування доказів та зобовязано ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»надати наступні документи: державні акти про право власності на земельні ділянки з кадастровими номерами №41810136600:07:001:0064 та № 41810136600:07:001:0065, які розташовані за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4 та м. Миколаїв, вул. Айвазовського,14/1; технічну документацію із землеустрою, яка розроблялась при поділі земельної ділянки площею 31210 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4; документи на підтвердження майнових прав на нежилі приміщення, розташовані за адресою: м. Київ, вул. Верхній Вал, буд. 72 (м. Київ, вул. Верхній Вал, буд. 72, літера «А», літера «А-1»).

Відповідно до ст. 69 ГПК України спір має бути вирішено господарським судом у строк не більше двох місяців від дня одержання позовної заяви.

Судом проведено чотири судових засідання: 03.11.2010, 10.11.2010, 19.11.2001, 26.11.2010. При цьому, суд неодноразово витребував у ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»оригінали зазначених документів, однак без поважних причин Відповідач не виконав вимоги суду та не надав суду державних актів про право власності на земельні ділянки з кадастровими номерами № 41810136600:07:001:0064 та № 41810136600:07:001:0065 та технічну документацію із землеустрою, яка розроблялась при поділі земельної ділянки площею 31210 кв.м., розташованої за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4.

Представник Відповідача не заперечує того факту, що земельна ділянка площею 31210 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041), та яка перебувала в іпотеці Банку, була поділена на дві земельні ділянки: земельну ділянку площею 30496 кв.м. (кадастровий номер 41810136600:07:001:0064), що розташована за адресою: Миколаївська область, місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4, та земельну ділянку площею 714 кв.м. (кадастровий номер 41810136600:07:001:0065), що розташована за адресою: Миколаївська область, місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського,14/1, та на які видано Державні акти на право власності на земельні ділянки серії ЯЖ № 868281 від 03.07.2009 та серії ЯЖ № 868282 від 03.07.2009.

Відповідач також не заперечує існування та дійсність державних актів на право власності на земельні ділянки серії ЯЖ № 868281 від 03.07.2009 та серії ЯЖ № 868282 від 03.07.2009, однак до суду подав лише їх копії.

Відповідно до ст. 75 Господарського процесуального кодексу України якщо відзив на позовну заяву і витребувані господарським судом документи не подано, справу може бути розглянуто за наявними в ній матеріалами.

Враховуючи подання Відповідачем відзиву на позовну заяву та підтвердження ним зазначених обставин, враховуючи наявність в матеріалах справи копій державних актів на право власності на земельні ділянки площею 30496 кв.м. та площею 714 кв.м. серії ЯЖ № 868281 від 03.07.2009 та відповідно, серії ЯЖ № 868282 від 03.07.2009, копії Державного акту на право власності на земельну ділянку площею 31210 кв.м. серії ЯЕ № 927120 від 20.05.2008 та Планів меж вказаних земельних ділянок, неодноразове невиконання ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»вимог суду про надання оригіналів зазначених документів, проведення чотирьох судових засідань та необхідність дотримання вимог ст. 69 Господарського процесуального кодексу України, суд приходить до висновку про можливість розгляду справи за наявності копій державних актів на право власності на земельні ділянки серії ЯЖ № 868281 від 03.07.2009, серії ЯЖ № 868282 від 03.07.2009 та наявними матеріалами справи.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників Позивача, Відповідача та третьої особи, Господарський суд міста Києва

ВСТАНОВИВ:

11.08.2008 між Публічним акціонерним товариством «Укрсоцбанк», правонаступником Акціонерно-комерційного банку соціального розвитку «Укрсоцбанк», та ТОВ «Зерноторгівельна компанія»укладено Генеральний договір № 24-12/177 про здійснення кредитування (далі Генеральний договір).

Відповідно до п. 1 Основних положень Генерального договору Кредитор зобовязується надати Позичальнику грошові кошти в доларах США та гривнях на умовах забезпеченості, повернення, строковості, платності та цільового характеру використання, визначених цим Договором та додатковими договорами до нього, в межах загального ліміту в сумі 30681800 (тридцять мільйонів шістьом вісімдесят одна тисяча вісімсот) доларів США 00 центів.

Відповідно до пп. 7.1, п. 7 Основних положень Генерального договору виконання зобовязань Позичальника за цим Договором забезпечується оформленням: договору іпотеки за правилами наступної застави 5 земельних ділянок з ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»(ідентифікаційний код 30551949) за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23, загальною площею 109989,00 кв.м. та заставною вартістю 77616390,00 грн.: (площі окремих ділянок 31210 кв.м., 36492 кв.м., 17026 кв.м., 6631 кв.м., 18630 кв.м.).

11.08.2008 між ПАТ «Укрсоцбанк»(Іпотекодержателем), та ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»(Іпотекодавцем), укладений Іпотечний договір (з майновим поручителем) № 02-10/3410, посвідчений 11.08.2008 приватним нотаріусом Київського нотаріального округу Чігріною Г.В. та зареєстрований в реєстрі за № 2218 (далі Іпотечний договір або Іпотечний договір № 02-10/3410 від 11.08.2008 ).

Судом встановлено, що згідно п. 1.1 Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008 ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»передало в іпотеку ПАТ «Укрсоцбанк»в якості забезпечення виконання зобовязань ТОВ «Зерноторгівельна компанія»за Генеральними договором про здійснення кредитування № 24-12/177 від 11.08.2008, а також зобовязань ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»з цим Договором, нерухоме майно: пять земельних ділянок:

- земельну ділянку загальною площею 31210 кв.м., кадастровий номер 4810136600:07:004:0041, цільове призначення будівництво та експлуатація заводу по переробці насіння олійних рослин та комплексу по прийманню, зберіганню та відвантаженню рослинної олії, яка знаходиться за адресою: Україна, місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4, та належить Іпотекодавцю на праві власності на земельну ділянку серії ЯЕ № 927120 від 20.05.2008, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право користування землею, договорів оренди землі за № 02080001000043 (Земельна ділянка 1) (пп. 1.1.1);

- земельну ділянку загальною площею 36492 кв.м., кадастровий номер 4810136600:07:004:0038, цільове призначення будівництво та експлуатація заводу по переробці насіння олійних рослин та комплексу по прийманню, зберіганню та відвантаженню рослинної олії, яка знаходиться за адресою: Україна, місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/1, та належить Іпотекодавцю на праві власності на земельну ділянку серії ЯЕ № 927117 від 20.05.2008, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право користування землею, договорів оренди землі за № 02080001000040 (Земельна ділянка 2) (пп. 1.1.2);

- земельну ділянку загальною площею 17026 кв.м., кадастровий номер 4810136600:07:004:0039, цільове призначення будівництво та експлуатація заводу по переробці насіння олійних рослин та комплексу по прийманню, зберіганню та відвантаженню рослинної олії, яка знаходиться за адресою: Україна, місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/3, та належить Іпотекодавцю на праві власності на земельну ділянку серії ЯЕ № 927119 від 20.05.2008, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право користування землею, договорів оренди землі за № 02080001000042 (Земельна ділянка 3) (пп. 1.1.3);

- земельну ділянку загальною площею 6631 кв.м., кадастровий номер 4810136600:07:004:0040, цільове призначення будівництво та експлуатація заводу по переробці насіння олійних рослин та комплексу по прийманню, зберіганню та відвантаженню рослинної олії, яка знаходиться за адресою: Україна, місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/2, та належить Іпотекодавцю на праві власності на земельну ділянку серії ЯЕ № 927118 від 20.05.2008, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право користування землею, договорів оренди землі за № 02080001000041 (Земельна ділянка 4) (пп. 1.1.4);

- земельну ділянку загальною площею 18360 кв.м., кадастровий номер 4810136600:07:004:0041, цільове призначення будівництво та експлуатація заводу по переробці насіння олійних рослин та комплексу по прийманню, зберіганню та відвантаженню рослинної олії, яка знаходиться за адресою: Україна, місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/5, та належить Іпотекодавцю на праві власності на земельну ділянку серії ЯЕ № 927121 від 20.05.2008, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право користування землею, договорів оренди землі за № 02080001000044 (Земельна ділянка 5) (пп. 1.1.5).

Як вбачається з пп. 1.1.1 Іпотечного договору № 02-10/4310 від 11.08.2008, як забезпечення виконання зобовязання за Генеральними договором про кредитування № 24-12/177 від 11.08.2008 ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»передало ПАТ «Укрсоцбанк»в іпотеку, серед інших, земельну ділянку загальною площею 31210 кв.м., яка розташована за адресою: Україна, м. Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4, кадастровий номер 4810136600:07:004:0041 (далі - Земельна ділянка 1).

Відповідно до ст. 125 Земельного кодексу України право власності на земельну ділянку, а також право постійного користування та право оренди земельної ділянки виникають з моменту державної реєстрації цих прав. Згідно ст. 126 ЗК України право власності на земельну ділянку посвідчується державним актом, крім випадків, визначених частиною другою цієї статті.

Судом встановлено, що Товариству з обмеженою відповідальністю «Холдинг Зерноторгівельна компанія»було видано Державний акт на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 868281 від 03.07.2009, який посвідчує право власності ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»на земельну ділянку площею 30 496 кв.м. (кадастровий номер 41810136600:07:001:0064), що розташована за адресою: Миколаївська область, місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4.

Крім того, Товариству з обмеженою відповідальністю «Холдинг Зерноторгівельна компанія»було видано Державний акт на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 868282 від 03.07.2009, який посвідчує право власності ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» на земельну ділянку площею 714 кв.м. (кадастровий номер 41810136600:07:001:0065), що розташована за адресою: Миколаївська область, місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського,14/1.

Відповідно до Плану меж земельних ділянок з кадастровими номерами 41810136600:07:001:0065 та 41810136600:07:001:0064, межі земельних ділянок площею 714 кв.м. (кадастровий номер 41810136600:07:001:0065) та площею 30496 кв.м. (кадастровий номер 41810136600:07:001:0064) при обєднанні створюють земельну ділянку площею 31210 кв.м. з межами, що належали Земельній ділянці 1. Вказаний висновок не заперечується сторонами спору та третьою особою.

Таким чином, враховуючи наведене, суд приходить до висновку, що земельна ділянка загальною площею 31210 кв.м., яка розташована за адресою: Україна, м. Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041) припинила існування внаслідок її поділу на дві земельні ділянки: земельну ділянку площею 30 496 кв.м. (кадастровий номер 41810136600:07:001:0064), що розташована за адресою: Миколаївська область, місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4, та земельну ділянку площею 714 кв.м. (кадастровий номер 41810136600:07:001:0065), що розташована за адресою: Миколаївська область, місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського,14/1.

Таким чином, земельним ділянкам, які виникли шляхом поділу Земельної ділянки 1, були присвоєні нові кадастрові номери. Земельній ділянці площею 714 кв.м. присвоєно нову адресу.

Відповідно до ст. 575 Цивільного кодексу України, іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи. Статтею 579 Цивільного кодексу України встановлено, що предмет застави може бути замінений лише за згодою заставодержателя, якщо інше не встановлено договором або законом. Вказане положення кореспондується зі ст. 7 Закону України «Про заставу».

Згідно п. 1.7 Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008 заміна Предмету іпотеки здійснюється Іпотекодавцем тільки за письмовою згодою Іпотекодержателя. З цього пункту Іпотечного договору слідує, що Іпотечним договором № 02-10/3410 від 11.08.2008 Іпотекодавцю не надано право змінювати Предмет іпотеки без згоди Іпотекодержателя.

Таким чином, враховуючи вимоги ст. 579 Цивільного кодексу України, ст. 7 Закону «України «Про заставу», п. 1.7 Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008, заміна Іпотекодавцем земельної ділянки площею 31210 кв.м., яка розташована за адресою: Україна, м. Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041) на інший Предмет іпотеки передбачена за умови отримання попередньої згоди ПАТ «Укрсоцбанк».

Відповідно до ст. 638 Цивільного кодексу України істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Відповідно до ст. 5 Закону України «Про іпотеку»предметом іпотеки можуть бути один або декілька об'єктів нерухомого майна за таких умов: нерухоме майно належить іпотекодавцю на праві власності або на праві господарського відання, якщо іпотекодавцем є державне або комунальне підприємство, установа чи організація; нерухоме майно може бути відчужене іпотекодавцем і на нього відповідно до законодавства може бути звернене стягнення.

Відповідно до п 3 ч. 1 ст. 18 Закону України «Про іпотеку»іпотечний договір повинен містити такі істотні умови: опис предмета іпотеки, достатній для його ідентифікації, та/або його реєстраційні дані. При іпотеці земельної ділянки має зазначатися її цільове призначення.

Враховуючи, що земельні ділянки, які утворені внаслідок поділу Земельної ділянки 1, яка є Предметом іпотеки згідно Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008, мають відмінну від Предмета іпотеки площу, межі, кадастрові номери, правовстановлюючі документи, а одна з утворених внаслідок поділу земельних ділянок має іншу адресу, суд приходить до висновку про припинення існування Земельної ділянки 1 як обєкта нерухомого майна, що належить на праві власності Іпотекодавцю ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія», та про її заміну земельними ділянками, яким присвоєно кадастрові номери: № 41810136600:07:001:0064 та № 41810136600:07:001:0065.

З матеріалів вбачається, що Листом від 29.07.2009 № 03/106 ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»просило ПАТ «Укрсоцбанк»надати згоду на відчуження пяти земельних ділянок, що знаходяться в іпотеці у банку на користь ЗАТ «Зерноторгівельна компанія Олсідз-Україна», а також просило надати дозвіл на виділення частини земельної ділянки, що розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4, площею 714 кв.м. та її обмін на рівнозначну (такої ж площі), що належить ТОВ «Компанія «Євровнєшторг»та прилягає до ділянки по вул. Айвазовського, 23/4.

Листом від 16.11.2009 № 02-11/1127 ПАТ «Укрсоцбанк»надало згоду ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» на поділ Земельної ділянки 1 на ділянки розміром 714 кв.м. та 30496 кв.м., за умови, що після отримання нових Державних актів на земельні ділянки, що виникнуть в результаті поділу, товариство укладе додаткову угоду до Іпотечного договору № 02-10/4310 від 11.08.2008, щодо включення до Предмету іпотеки ділянки, що виникла в результаті поділу.

При цьому, Відповідач стверджує, що після отримання ним нових державних актів на право власності на земельну ділянку на нові земельні ділянки, які виникли в результаті поділу земельної ділянки площею 31210 кв.м., останній належним чином повідомив Позивача про це з наданням копій таких державних актів на право власності на земельну ділянку, однак даний факт не підтверджений жодним доказом та матеріалами справи.

Однак, матеріали справи свідчать про те, що ПАТ «Укрсоцбанк», надаючи Листом від 16.11.2009 № 02-11/1127 згоду Відповідачу на поділ земельної ділянки загальною площею 31210 кв.м., не було поінформовано Відповідачем про те, що поділ вказаної земельної ділянки відбувся.

Необхідність отримання згоди іпотекодержателя на поділ земельної ділянки, що перебуває в іпотеці, передбачений також нормами ст. 56 Закону України «Про землеустрій».

Відповідно до п. є ч. 2 ст. 56 Закону України «Про землеустрій» в редакції від 05.03.2009, яка діяла з 02.05.2009 та була чинна на дату видачу ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»Державних актів на право власності на земельні ділянки від 03.07.2009, технічна документація із землеустрою щодо складання документів, що посвідчують право власності на земельну ділянку, при поділі чи об'єднанні земельних ділянок включає нотаріально посвідчену згоду на поділ чи об'єднання земельної ділянки заставодержателів, користувачів земельної ділянки (у разі знаходження земельної ділянки в заставі, користуванні).

Наведене свідчить, що на дату видачі Державного акту на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 868281 від 03.07.2009 та Державного акту на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 868282 від 03.07.2009, Закон України «Про землеустрій»діяв в редакції від 05.03.2009.

Статтею 58 Конституції України встановлено, що закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом'якшують або скасовують відповідальність особи.

Таким чином, оскільки перелік документів, на підставі яких видається державний акт на право власності на земельну ділянку, та вимоги, що ставляться до них, повинні відповідати нормам діючого законодавства України, суд приходить до висновку про те, що технічна документація із землеустрою для виготовлення Державного акту на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 868281 від 03.07.2009 та Державного акту на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 868282 від 03.07.2009, видані на земельні ділянки, які виникли внаслідок поділу земельної ділянки загальною площею 31210 кв.м. (кадастровий номер: 4810136600:07:004:0041), розташованої за адресою: Миколаївська область, місто Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4, відповідно до п. є ч. 2 ст. 56 Закону України «Про землеустрій»повинна була містити нотаріально посвідчену згоду ПАТ «Укрсоцбанк»на поділ Земельної ділянки 1, що є Предметом іпотеки.

Враховуючи зазначене, суд відхиляє доводи Відповідача про неправомірність застосування Позивачем положення п. є ч. 2 ст. 56 Закону України «Про землеустрій», яка встановлює про обовязковість одержання нотаріальної згоди заставодавця на поділ земельної ділянки, яка знаходиться в заставі.

З огляду на те, що поділ Земельної ділянки 1 відбувся без повідомлення ПАТ «Укрсоцбанк», яке є Іпотекодержателем згідно Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008, та без попереднього одержання нотаріально посвідченої згоди ПАТ «Укрсоцбанк», суд приходить до висновку про порушення ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»при поділі земельної ділянки площею 31210 кв.м. ст. 579 Цивільного кодексу України, ст. 7 Закону України «Про заставу», п. є ч. 2 ст. 56 Закону України «Про землеустрій», п. 1.7 Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008.

Відповідно до ст. 525, 526 Цивільного кодексу України зобовязання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобовязання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно з умовами п. 2.1 Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008 Іпотекодавець зобовязаний: згідно з п.2.1.3 Іпотечного договору - не здійснювати дій, що викликають погіршення (пошкодження) Предмета іпотеки, згідно з п. 2.1.5 Іпотечного договору - не пізніше наступного дня після змін надавати Іпотекодержателю відомості про будь-які зміни, що відбулися чи відбуваються з Предметом іпотеки, згідно з п. 2.1.8 Іпотечного договору - у разі зниження вартості Предмета іпотеки, в тому числі внаслідок його псування, протягом трьох днів від дня надходження вимоги Іпотекодержателя, повністю або частково замінити Предмет іпотеки на інше майно за погодженням з Іпотекодержателем.

Позивач вказує на порушення Відповідачем зазначених умов Іпотечного договору з огляду на те, що поділ Земельної ділянки 1 призвів до погіршення Предмета іпотеки, зниження його вартості, та відбувся без повідомлення Позивача Відповідачем про вказані зміни щодо Предмету іпотеки.

Відповідно до ст. 5 Закону України «Про іпотеку»предметом іпотеки можуть бути обєкт (об'єкти) нерухомого майна, якщо нерухоме майно належить іпотекодавцю на праві власності; може бути відчужене іпотекодавцем і на нього відповідно до законодавства може бути звернене стягнення.

Земельна ділянка площею 31210 кв.м. з кадастровим номером 4810136600:07:004:0041 внаслідок її поділу припинила своє існування як обєкт нерухомого майна, що належав на праві власності Відповідачу.

Земельні ділянки, які утворились внаслідок поділу земельної ділянки площею 31210 кв.м. (кадастровий номер: 4810136600:07:004:0041) мають кадастрові номери, правопосвідчувальні документи та опис, а земельна ділянка площею 714 кв.м. (кадастровий номер 41810136600:07:001:0065) адресу, що відрізняються від кадастрових номерів, правопосвідчувальних документів, опису та адреси Земельної ділянки 1, яка є Предметом іпотеки відповідно до Іпотечного договору.

Матеріалами справи встановлено, що земельні ділянки, які утворились внаслідок поділу земельної ділянки площею 31210 кв.м. (кадастровий номер: 4810136600:07:004:0041) мають інші площі, ніж Земельна ділянка 1, яка є Предметом іпотеки відповідно до Іпотечного договору: 714 кв.м. та 30496 кв.м.

Згідно з Державним актом на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 868281 від 03.07.2009 за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4, де була розташована земельна ділянка площею 31210 кв.м. (кадастровий номер: 4810136600:07:004:0041), розташована земельна ділянка площею 30496 кв.м. (кадастровий номер 41810136600:07:001:0064), тобто земельна ділянка меншої, ніж Предмет іпотеки, площі.

З урахуванням наведеного, положень ст. 5 Закону України «Про іпотеку»суд приходить до висновку про погіршення Земельної ділянки площею 31210 кв.м. з кадастровим номером 4810136600:07:004:0041, розташованої за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4, зокрема, як наданого банку забезпечення, та порушення ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»п. 2.1.3 Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008.

Враховуючи, що Відповідач не повідомив ПАТ «Укрсоцбанк»про зміни, що відбулись відносно Предмету іпотеки, а саме: про поділ Земельної ділянки площею 31210 кв.м. з кадастровим номером 4810136600:07:004:0041, розташованої за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4, суд прийшов до висновку про порушення ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»п. 2.1.5 Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008.

З огляду на те, що за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4, де була розташована земельна ділянка площею 31210 кв.м. (кадастровий номер: 4810136600:07:004:0041), яка була Предметом іпотеки, розташована земельна ділянка площею 30496 кв.м. (кадастровий номер 41810136600:07:001:0064), тобто земельна ділянка меншої, ніж Предмет іпотеки, суд приходить до висновку про те, що внаслідок поділу земельної ділянки площею 31210 кв.м. (кадастровий номер: 4810136600:07:004:0041) відбулось зниження вартості Предмета іпотеки - земельної ділянки, розташованої за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4, що відповідно до 2.1.5 Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008 передбачало обовязок Відповідача протягом трьох днів від дня надходження вимоги Іпотекодержателя, повністю або частково замінити Предмет іпотеки на інше майно за погодженням з Іпотекодержателем.

З положень ст. 638 Цивільного кодексу України слідує, що предмет іпотеки, його опис та реєстраційні дані є істотними умовами Іпотечного договору, таким чином його заміна зумовлює внесення змін та доповнень до Іпотечного договору.

Оскільки земельна ділянка площею 31210 кв.м. з кадастровим номером 4810136600:07:004:0041, що розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4, внаслідок поділу та припинення свого існування як обєкт нерухомого майна була фактично замінена двома новими земельними ділянками, загальна площа яких при обєднанні дорівнює 31210 кв.м., суд приходить до висновку про заміну Земельної ділянки 1, як Предмету іпотеки згідно Іпотечного договору, земельною ділянкою площею 714 кв.м. (кадастровий номер 41810136600:07:001:0064), розташованою за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 14/1, та земельною ділянкою площею 30496 кв.м., розташованою за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4.

З урахуванням вимог ст.ст. 5, 18 Закону України «Про іпотеку»наслідком заміни земельної ділянки площею 31210 кв.м. з кадастровим номером 4810136600:07:004:0041 на вищевказані земельні ділянки, є встановлення на них іпотеки.

Судом встановлено, що Листом № 02-11/1127 від 16.11.2009 ПАТ «Укрсоцбанк»надало згоду ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»на поділ Земельної ділянки 1 за умови, що після отримання нових державних актів на право власності на земельні ділянки, що виникнуть в результаті її поділу, товариство укладе додаткову угоду до Іпотечного договору № 02-10/4310 від 11.08.2008 щодо включення до Предмету Іпотеки ділянки, яка виникла в результаті поділу.

Таким чином, з Листа вбачається, що після одержання державних актів на право власності на нові земельні ділянки ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»було зобовязано звернутися до ПАТ «Укрсоцбанк»з повідомленням про їх одержання для укладення вказаної Позивачем угоди.

Судом зясовано, що ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»було відомо про Лист ПАТ «Укрсоцбанк»№ 02-11/1127 від 16.11.2009, однак Відповідач не звернуся до Позивача з повідомленням про одержання державних актів на право власності на нові земельні ділянки та з метою укладення відповідної додаткової угоди до Іпотечного договору, Іпотечного договору щодо заміни Предмета іпотеки.

Вищезазначені обставини підтверджують здійснення ПАТ «Укрсоцбанк»заходів по укладенню відповідного правочину щодо включення до Предмету Іпотеки ділянок, які виникли в результаті поділу, в тому числі відповідної додаткової угоди до Іпотечного договору № 02-10/4310 від 11.08.2008 та ухилення Відповідача від виконання цього обовязку Відповідача.

Наведені обставини спростовують доводи Відповідача про обовязок Позивача направити Відповідачу пропозицію щодо укладення договору про внесення змін до Іпотечного договору з зазначенням місця та часу його укладення, та проекти такого договору на погодження.

В свою чергу, з пояснень Позивача та третьої особи, що підтверджується матеріалами справи, вбачається, що про поділ земельної ділянки, загальною площею 31210 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041) Позивачу стало відомо 02.07.2010 від третьої особи ТОВ «Зерноторгівельна компанія» внаслідок отримання факсимільним звязком копії Державного акту на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 868281 від 03.07.2009 та копії Державного акту на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 868282 від 03.07.2009.

Листом від 05.08.2010 № 06.1-50/67-3108 ПАТ «Укрсоцбанк»звернувся до ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»з Вимогою, зокрема, про негайну передачу в іпотеку банку земельних ділянок, які утворились внаслідок поділу земельної ділянки, яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер: 4810136600:07:004:0041) або заміну цього обєкту іпотеки іншим.

Вимогу ПАТ Укрсоцбанк», викладену в листі від 05.08.2010 № 06.1-50/67-3108, про негайну передачу в іпотеку банку земельних ділянок, які утворились внаслідок поділу земельної ділянки 1, або заміну цього обєкту іпотеки іншим, Відповідач також не виконав.

У Листі № 03/145 від 03.09.2010 ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»зазначало, що не отримувало від Банку жодних пропозицій по укладенню договору про внесення змін до Іпотечного договору з зазначенням місця та часу його укладення та не отримувало жодних проектів такого договору на погодження з метою досягнення сторонами згоди з усіх істотних умов.

З урахуванням вказаних обставин, суд приходить до висновку про відсутність наміру та ухилення Відповідача від укладення з Позивачем правочину щодо внесення до Предмету іпотеки земельних ділянок, які виникли в результаті поділу Земельної ділянки 1.

Таким чином, посилання Відповідача на те, що Позивач не здійснював жодних дій, направлених на укладення договору про внесення змін до Іпотечного договору, а ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»не ухилялось від внесення відповідних змін до нього, судом відхиляється як необґрунтоване та таке, що спростовується матеріалами справи.

З огляду на наведені обставини та наявні в матеріалах справи докази, суд дійшов висновку про порушення ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»п. 2.1.8 Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008.

Враховуючи вищезазначене, суд приходить до висновку про те, що поділ земельної ділянки площею 31210 кв.м., розташованої за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4 призвів до порушення ТОВ «Холдинг Зернотогівельна компанія»пп. 2.1.3, 2.1.5, 2.1.8 Іпотечного договору № 02-10/4310 від 11.08.2008.

Судом встановлено, що 05.07.2010 з метою досудового врегулювання спору ПАТ «Укрсоцбанк»направило ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»Вимогу, в якій, у звязку з порушенням ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»умов п.п. 2.1.3, 2.1.5 та 2.1.8 Іпотечного договору внаслідок здійснення поділу Земельної ділянки 1 без згоди Іпотекодержателя та невиконання вимог Позивача про укладення додаткової угоди до Іпотечного договору 02-10/3410 від 11.08.2008 щодо включення до Предмету іпотеки ділянки, що виникла в результаті поділу, ПАТ «Укрсоцбанк»вимагало, в забезпечення виконання перед банком зобовязань за генеральним договором про кредитування негайно передати в іпотеку банку земельні ділянки, які утворилися внаслідок поділу земельної ділянки, яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041) або замінити цей обєкт іпотеки іншим, сплати штраф у розмірі 11642458 (одинадцять мільйонів шістсот сорок дві тисячі чотириста пятдесят вісім) гривень 50 копійок.

ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»листом 03.09.2010 № 03/145 підтвердило факт поділу Земельної ділянки 1, однак не визнало зі свого боку порушень умов Іпотечного договору. Таким чином, Позивач вжив всіх заходів досудового врегулювання спору та має підстави щодо захисту своїх прав в судовому порядку.

Статтею 20 ГК України передбачено, що кожний суб'єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів. Права та законні інтереси зазначених суб'єктів захищаються шляхом: установлення, зміни і припинення господарських правовідносин. Відповідно до ст. 16 Цивільного кодексу України способом захисту цивільних прав та інтересів є визнання права. Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом.

Згідно з ст. 3 Закону України «Про іпотеку»іпотека виникає на підставі договору, закону або рішення суду. До іпотеки, яка виникає на підставі закону або рішення суду, застосовуються правила щодо іпотеки, яка виникає на підставі договору, якщо інше не встановлено законом.

Відповідно до п. 2.1.8 у разі зниження вартості Предмета іпотеки, в тому числі внаслідок його псування, протягом трьох днів від дня надходження відповідної вимоги Іпотекодержателя, повністю або частково змінити Предмет іпотеки на інше майно за погодженням з Іпотекодержателем.

Пунктом 2.4.8 Іпотечного договору встановлено, що Іпотекодержатель має право вимагати заміни Предмета іпотеки у разі непогодження Іпотекодавця на здійснення переоцінки його вартості відповідно до п. 2.4.5 цього Договору, а також у разі його загибелі або зниження його вартості, в тому числі внаслідок випадкового пошкодження, або псування Предмета іпотеки.

Наслідком поділу земельної ділянки площею 31210 кв.м. без згоди Позивача, ухилення Відповідача від заміни Предмета іпотеки, зокрема, шляхом укладення додаткової угоди до Іпотечного договору є те, що земельна ділянка, передана в іпотеку згідно Іпотечного договору № 02-10/3410 (з майновим поручителем) від 11.08.2008 після поділу перестала бути окремим обєктом права власності, виділеним в натурі, який належить Іпотекодавцю на праві власності та може бути відчужений Іпотекодавцем і на який може бути звернено стягнення, що є істотним порушенням ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія» вищезазначених умов Іпотечного договору № 02-10/3410 (з майновим поручителем) від 11.08.2008, ст. 5 Закону України «Про іпотеку»та порушенням права Позивача, як Іпотекодержателя, задовольнити свої забезпечені іпотекою вимоги шляхом звернення стягнення на Предмет іпотеки.

Враховуючи, що внаслідок поділу земельної ділянки площею 31210 кв.м., розташованої за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4, виникло дві земельні ділянки, які при обєднанні створюють земельну ділянку площею 31210 кв.м. з межами та цільовим призначенням, що належали Земельній ділянці 1, яка відповідно до п. 1.1.1 Іпотечного договору № 02-10/3410 (з майновим поручителем) від 11.08.2008 є Предметом іпотеки, керуючись ст.ст. 16, 579 Цивільного кодексу України, ст. 3 Закону України «Про іпотеку», ст. 7 Закону України «Про заставу», ст. 20 Господарського кодексу України, суд приходить до висновку про наявність правових підстав для захисту прав ПАТ «Укрсоцбанк»шляхом:

- встановлення іпотеки (без випуску заставної) щодо земельних ділянок, які утворилися внаслідок поділу земельної ділянки загальною площею 31210 кв.м., розташованої за адресою: м. Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041), що є Предметом іпотеки відповідно до Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008, в якості забезпечення ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія», як Іпотекодавцем майновим поручителем, виконання зобовязань ТОВ «Зерноторгівельна компанія», як боржника, відмінного від Іпотекодавця, перед ПАТ «Укрсоцбанк», як Іпотекодержателем, за Генеральним договором про здійснення кредитування № 24-12/177 від 11.08.2008;

- визнання права ПАТ «Укрсоцбанк», як Іпотекодержателя (без випуску заставної), щодо земельних ділянок, які належать на праві власності ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»та утворились внаслідок поділу земельної ділянки площею 31210 кв.м., розташованої за адресою: м. Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041), що є Предметом іпотеки відповідно до Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008, в якості забезпечення ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія», як Іпотекодавцем майновим поручителем, виконання зобовязань ТОВ «Зерноторгівельна компанія», як боржника, відмінного від Іпотекодавця, перед ПАТ «Укрсоцбанк», як Іпотекодержателем, за Генеральним договором про здійснення кредитування № 24-12/177 від 11.08.2008 року, яким встановлене основне зобовязання, зокрема щодо повернення кредиту в межах максимального ліміту заборгованості в сумі 30681800 доларів США та кінцевим терміном виконання зобовязання не пізніше 10.08.2013.

Суд погоджується з правомірністю обрання такого способу захисту прав, що підтверджується ч. 3 ст. 110 Земельного кодексу України, згідно якої поділ чи об'єднання земельних ділянок не припиняє дії обмежень, обтяжень, встановлених на земельні ділянки, крім випадків, коли обмеження (обтяження) поширювалося лише на частину земельної ділянки, яка в результаті поділу земельної ділянки не увійшла до сформованої нової земельної ділянки.

Відтак, суд приходить до висновку про задоволення заявлених ПАТ «Укрсоцбанк»позовних вимог щодо встановлення іпотеки та визнання права Позивача, як Іпотекодержателя, на земельні ділянки, що утворились внаслідок поділу Земельної ділянки 1.

Відповідно до ст. 626 Цивільного кодексу України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків. Таким чином, договір є підставою виникнення цивільних прав та обов'язків.

Відповідно до ст. 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Згідно ст. 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання) є порушенням цього зобов'язання. У разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом (ст.ст. 610, 611 Цивільного кодексу України).

Відповідно до ст. 230 Господарського кодексу України штрафними санкціями у цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов'язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов'язання.

Відповідно до п. 3.2 Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008, у разі порушення Іпотекодавцем умов п.п.2.1.1.-2.1.13 цього договору, Іпотекодавець зобовязаний сплатити Іпотекодержателю штраф у розмірі 5 (пять) відсотків від загальної вартості Предмета іпотеки, визначеної п.1.2 цього договору, за кожний випадок.

Враховуючи порушення ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»вимог пп. 2.1.3, 2.1.5 та 2.1.8 Іпотечного договору, керуючись положеннями ст.ст. 193, 230 Господарського кодексу України, ст.ст. 526, 610, 611 Цивільного кодексу України, п. 3.2 Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008 суд приходить до висновку про наявність підстав для сплати товариством з обмеженою відповідальністю «Холдинг Зерноторгівельна компанія»на користь Публічного акціонерного товариства «Укрсоцбанк»штрафу у розмірі 5 (пять) відсотків від загальної вартості Предмета іпотеки, визначеної п.1.2 цього договору, за кожний випадок.

Відповідач вказує на відсутність підстав для застосування до нього санкцій, обґрунтовуючи свої доводи Звітом ТОВ «Увекон Ленд» станом на 01.01.2010, відповідно до показників якого відбулось збільшення вартості земельної ділянки площею 31210 кв.м.

Відповідно до ст. 5 Закону України «Про оцінку земель»експертна грошова оцінка земельних ділянок та прав на них проводиться з метою визначення вартості об'єкта оцінки.

Як вбачається з витягу зі Звіту ТОВ «Увекон Ленд», оцінювач підготував Звіт про оцінку основних засобів комплексу по прийманню, зберіганню та відвантаженню рослинної олії, розташованої за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/1, 23/2, 23/4, а також земельних ділянок, розташованих за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/3, 23/5, 23/6.

Таким чином, серед обєктів оцінки відсутні земельні ділянки по вул. Айвазовського, 14/1 (загальна площа 714 кв.м., кадастровий номер 41810136600:07:001:0065) та по вул. Айвазовського, 23/4 (загальна площа 30496 кв.м., кадастровий номер 41810136600:07:001:0064) в Корабельному районі м. Миколаєва. Серед обєктів оцінки в Звіті також не зазначено земельної ділянки площею 31210 кв.м. з кадастровим номером 4810136600:07:004:0041 по вул. Айвазовського, 23/4 в Корабельному районі м. Миколаєва.

Відповідно до п. 2 Методики експертної грошової оцінки земельних ділянок, затвердженою постановою Кабінету Міністрів України від 11 жовтня 2002 року № 1531, об'єктами експертної грошової оцінки є земельні ділянки або їх частини з певним місцем розташування та визначеними щодо них правами. При цьому земельна ділянка (її частина) розглядається як вільна від поліпшень та придатна для найбільш ефективного використання.

Згідно з пунктом 4 Методики експертної грошової оцінки земельних ділянок інформаційною базою для експертної грошової оцінки земельних ділянок можуть бути документи, що підтверджують права, зобов'язання та обмеження стосовно використання земельної ділянки.

Судом встановлено, що станом на 01.01.2010 земельної ділянки площею 31210 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041) не існувало внаслідок її поділу на дві земельні ділянки, на які 03.07.2009 ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»було видано державні акти на право власності на земельні ділянки. Таким чином, вказана земельна ділянка не могла бути обєктом експертизи станом на 01.01.2010.

Крім того, у Звіті ТОВ «Увекон Ленд»(арк. 146 Звіту) вказана ринкова вартість земельної ділянки за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4, однак витяг зі Звіту не містить даних про площу, кадастровий номер, реєстраційні дані земельної ділянки тощо, що унеможливлює її ідентифікацію з Земельною ділянкою 1.

Пунктом 3.2 Порядку проведення експертної грошової оцінки земельних ділянок передбачено, що зміст звіту має відповідати п. 50 Методики експертної грошової оцінки земельних ділянок.

Відповідно до п. 50 Методики експертної грошової оцінки земельних ділянок до звіту включаються: назва об'єкта оцінки та місця розташування земельної ділянки, дата оцінки, найменування замовника та оцінювача, їх місце знаходження, банківські реквізити, ідентифікаційні коди - для юридичних осіб; прізвище, ім'я та по батькові, паспортні дані, ідентифікаційні номери - для фізичних осіб; мета проведення оцінки та обґрунтування вибору відповідної бази оцінки; основні передумови, припущення та обмеження щодо застосування результатів оцінки; опис та аналіз зібраних і використаних вихідних даних; аналіз найбільш ефективного використання об'єкта оцінки; обґрунтування застосування методичних підходів, методів та оцінних процедур; визначення (розрахунок) вартості об'єкта оцінки за обраними методичними підходами та узгодження отриманих результатів; сертифікація оцінки (підстави проведення даної оцінки, письмова заява оцінювача про якість використаних вихідних даних та іншої інформації, результат особистого огляду об'єкта оцінки, дотримання вимог законодавчих та інших нормативно-правових актів щодо оцінки земельних ділянок та прав на них, що має важливе значення для визначення достовірності та об'єктивності оцінки та висновку про вартість об'єкта оцінки); висновок про вартість об'єкта оцінки, який готується на підставі порівняльного аналізу отриманих результатів оцінки за обраними методичними підходами та ринковими даними. До звіту додаються відповідні розрахунки.

З наданого Відповідачем витягу зі Звіту ТОВ «Увекон Ленд»не вбачається включення до Звіту даних, передбачених п. 50 Методики експертної грошової оцінки земельних ділянок. Крім того, надана Відповідачем частина Звіту не містить відомості про особу оцінювача та його відповідність вимогам Закону України «Про оцінку земель».

Відповідно до ст. 33 ГПК України кожна сторони довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Згідно ст. 34 ГПК України господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи.

Враховуючи зазначене, витяг із Звіту ТОВ «Увекон Ленд»про оцінку основних засобів комплексу по прийманню, зберіганню та відвантаженню рослинної олії, розташованої за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/1, 23/2, 23/4, а також земельних ділянок, розташованих за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/3, 23/5, 23/6, складений станом на 01.01.2010, не є належним доказом у справі, в тому числі доказом необґрунтованого стягнення штрафних санкцій з Відповідача та збільшення вартості Земельної ділянки 1 порівняно з заставною вартістю, визначеною в Іпотечному договорі, з 21886381 грн. 35 коп. до 27173000 грн., внаслідок чого не може бути прийнятий судом до уваги.

Відповідач зазначає, що 23.12.2009 на підставі наданих Позивачем згод Відповідачем було укладено договори купівлі-продажу земельних ділянок, посвідчені приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Прискокою І.Г., зареєстровані в реєстрі за №№ 2689, 2692, 2690, 2691, згідно яких на користь ЗАТ «Зерноторгівельна компанія Олсідз-Україна»було відчужено Земельну ділянку 2, Земельну ділянку 3, Земельну ділянку 4 та Земельну ділянку 5.

ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»вказує, що з метою внесення змін до Іпотечного договору шляхом виключення з нього відчужених земельних ділянок, неодноразово зверталось до Позивача, зокрема листом від 07.06.2010 за вих. № 03/85, але Позивач не здійснив жодних дій, направлених на внесення відповідних змін до Іпотечного договору.

Обґрунтовуючи вказані доводи ст. 219 Господарського кодексу України, відповідно до якої якщо правопорушенню сприяли неправомірні дії (бездіяльність) другої сторони зобов'язання, суд має право зменшити розмір відповідальності або звільнити Відповідача від відповідальності, Відповідач зазначає про відсутність підстав для застосування до Відповідача будь-яких санкцій.

Відчуження зазначених земельних ділянок та внесення змін до Іпотечного договору внаслідок цього, не є предметом позову, відтак керуючись ст.ст. 33, 34 Господарського процесуального кодексу України, суд відхиляє вказані докази як неналежні.

Крім того, як вбачається з матеріалів справи, порушення ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»зобовязань, передбачених пп. 1.7, 2.1.3, 2.1.5, 2.1.8 Іпотечного договору, внаслідок поділу Земельної ділянки 1 без згоди ПАТ «Укрсоцбанк»та ухилення від заміни цієї земельної ділянки шляхом укладення додаткової угоди до Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008, не повязані з відчуженням інших земельних ділянок, які є Предметом Іпотечного договору.

Відповідачем не було доведено, що належне виконання умов Іпотечного договору виявилось неможливим внаслідок неправомірних дій або бездіяльності Позивача.

Таким чином, суд не приймає доводи Відповідача про відсутність підстав для застосування до Відповідача будь-яких санкцій.

Відповідно до п. 1.1 Іпотечного договору, «Предметом іпотеки»є Земельні ділянки 1, 2, 3, 4, 5 разом. Пунктом 1.2 Іпотечного договору передбачено, що заставна вартість Предмету іпотеки, яка визначена за згодою Сторін, становить 77616390,00 грн.

Оскільки вказані земельні ділянки: 1, 2, 3, 4, 5 є Предметом іпотеки, то загальна сума вартості Предмета іпотеки, з якої у разі порушення Іпотекодавцем умов пп. 2.1.1-2.1.13 оскаржуваного Договору сплачується штраф, становить 77616390,00 грн.

Відтак, посилання Відповідача на невірний розрахунок розміру штрафних санкцій, здійснений Позивачем з огляду на відчуження чотирьох земельних ділянок: Земельної ділянки 2, Земельної ділянки 3, Земельної ділянки 4 та Земельної ділянки 5, які є Предметом Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008, та висновок про розрахунок суми штрафних санкцій з заставної вартості поділеної Земельної ділянки 1, спростовується матеріалами справи.

Пять відсотків від загальної вартості Предмета іпотеки складають 3880819 гривень 50 копійок. Судом встановлено порушення Відповідачем п.2.1.3., 2.1.5. та 2.1.8. Іпотечного договору № 02-10/3410 від 11.08.2008, тобто три випадки, наслідком вчинення яких є сплата Іпотекодавцем штрафу. Таким чином, Іпотекодавець зобовязаний сплатити Іпотекодержателю: за порушення пункту 2.1.3 Іпотечного договору 3880819 гривень 50 копійок, за порушення пункту 2.1.5 Іпотечного договору 3880819 гривень 50 копійок, за порушення пункту 2.1.5 Іпотечного договору 3880819 гривень 50 копійок, що в сумі складає 11642458 гривень 50 копійок.

Враховуючи вищезазначене, суд приходить до висновку про обґрунтованість розрахунку суми штрафу, яку Позивач просить стягнути з Відповідача та задоволення позовної вимоги про стягнення з ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»на користь ПАТ «Укрсоцбанк»штрафу у розмірі 11642458 (одинадцять мільйонів шістсот сорок дві тисячі чотириста пятдесят вісім) гривень 50 копійок.

Згідно з ст. 218 Цивільного кодексу України до вимог про стягнення неустойки (штрафу, пені) застосовується позовна давність в один рік.

Доказів повідомлення Позивача про поділ земельної ділянки Відповідачем не було надано та в матеріалах справи не міститься. Докази, наявні в матеріалах справи вказують на те, що в момент отримання ПАТ «Укрсоцбанк»Листа від 29.07.2009 № 03/106 від ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія», та на дату надання Позивачем відповіді Відповідачу, що міститься у Листі від 16.11.2009 № 02-11/1127, ПАТ «Укрсоцбанк»не було відомо про поділ земельної ділянки загальною площею 31210 кв.м. та видачу Відповідачу правопосвідчувальних документів на земельні ділянки, що утворились внаслідок поділу земельної ділянки площею 31210 кв.м.

З пояснень представників Позивача та третьої особи, з наявних матеріалів справи вбачається, що про поділ земельної ділянки загальною площею 31210 кв.м. Позивачу стало відомо 02.07.2010.

Враховуючи наведені обставини, суд приходить до висновку про дотримання ПАТ «Укрсоцбанк»строків звернення до суду з вимогою про стягнення з ТОВ «Холдинг Зерноторгівельна компанія»штрафу та необґрунтованість доводів Відповідача про пропущення Позивачем строку позовної давності.

Вимогу Відповідача повернути позовну заяву Позивачу з огляду на відсутність доказів сплати Позивачем державного мита з позовних вимог, що носять немайновий характер, суд такою знаходить необґрунтованою, оскільки матеріалами справи, зокрема платіжним дорученням № 175 від 13.09.2010 на суму 25585,00 грн. та позовною заявою, яка містить розрахунок суми державного мита, підтверджується оплата державного мита за майнові і немайнові позовні вимоги.

Враховуючи викладене та керуючись ст.ст. 32, 33, 44, 49, 82-85 ГПК України, суд

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити.

Встановити іпотеку (без випуску заставної) щодо земельних ділянок, які утворилися внаслідок поділу земельної ділянки загальною площею 31210 кв.м., розташованої за адресою: м. Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041), що є Предметом іпотеки відповідно до Іпотечного договору № 02-10/3410, посвідченого 11.08.2008 приватним нотаріусом Київського нотаріального округу Чігріною Г.В. та зареєстрованого в реєстрі за № 2218, а саме: щодо земельної ділянки площею 30496 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0064) та земельної ділянки площею 714 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 14/1 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0065), в якості забезпечення Товариством з обмеженою відповідальністю «Холдинг Зерноторгівельна компанія»(код 30551949; 04655, м. Київ, вул. Верхній Вал, 72), як Іпотекодавцем майновим поручителем, виконання зобовязань Товариства з обмеженою відповідальністю «Зерноторгівельна компанія»(код 24100226; м. Київ, вул. Верхній Вал, 72), як боржника, відмінного від Іпотекодавця, перед Публічним акціонерним товариством «Укрсоцбанк»- правонаступником Акціонерно-комерційного банку соціального розвитку «Укрсоцбанк»(код 00039019; 03150, м. Київ, вул. Ковпака, 29), як Іпотекодержателем, за Генеральним договором про здійснення кредитування № 24-12/177 від 11 серпня 2008 року, укладеним між Товариством з обмеженою відповідальністю «Зерноторгівельна компанія»та Публічним акціонерним товариством «Укрсоцбанк», яким встановлене основне зобовязання, зокрема щодо повернення кредиту в межах максимального ліміту заборгованості в сумі 30681800 доларів США та кінцевим терміном виконання зобовязання не пізніше 10.08.2013.

Визнати право Публічного акціонерного товариства «Укрсоцбанк»(код 00039019; 03150, м. Київ, вул. Ковпака, 29), як Іпотекодержателя (без випуску заставної), щодо земельної ділянки площею 30496 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0064) та земельної ділянки площею 714 кв.м., яка розташована за адресою: м. Миколаїв, Корабельний район, вул. Айвазовського, 14/1 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0065), які належать на праві власності Товариству з обмеженою відповідальністю «Холдинг Зерноторгівельна компанія»та утворилися внаслідок поділу земельної ділянки площею 31210 кв.м., розташованої за адресою: м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23/4 (кадастровий номер 4810136600:07:004:0041), що є Предметом іпотеки відповідно до Іпотечного договору № 02-10/3410, посвідченого 11.08.2008 приватним нотаріусом Київського нотаріального округу Чігріною Г.В. та зареєстрованого в реєстрі за № 2218, в якості забезпечення Товариством з обмеженою відповідальністю «Холдинг Зерноторгівельна компанія»(код 30551949; 04655, м. Київ, вул. Верхній Вал, 72), як Іпотекодавцем майновим поручителем, виконання зобовязань Товариства з обмеженою відповідальністю «Зерноторгівельна компанія»(код 24100226; м. Київ, вул. Верхній Вал, 72), як боржника, відмінного від Іпотекодавця, перед Публічним акціонерним товариством «Укрсоцбанк»- правонаступником Акціонерно-комерційного банку соціального розвитку «Укрсоцбанк»(код 00039019; 03150, м. Київ, вул. Ковпака, 29), як Іпотекодержателем, за Генеральним договором про здійснення кредитування № 24-12/177 від 11 серпня 2008 року, укладеним між Товариством з обмеженою відповідальністю «Зерноторгівельна компанія»та Публічним акціонерним товариством «Укрсоцбанк», яким встановлене основне зобовязання, зокрема щодо повернення кредиту в межах максимального ліміту заборгованості в сумі 30681800 доларів США та кінцевим терміном виконання зобовязання не пізніше 10.08.2013.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Холдинг Зерноторгівельна компанія» (04655, м. Київ, вул. Верхній Вал, 72, код 30551949) на користь Публічного акціонерного товариства «Укрсоцбанк»(03150, м. Київ, вул. Ковпака, 29, код 00039019) 11642458 (одинадцять мільйонів шістсот сорок дві тисячі чотириста пятдесят вісім) гривень 50 копійок штрафу за порушення умов Іпотечного договору № 02-10/3410 (з майновим поручителем), укладеного 11 серпня 2008 року між Публічним акціонерним товариством «Укрсоцбанк»та Товариством з обмеженою відповідальністю «Холдинг Зерноторгівельна компанія, посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального договору Чігріною Г.В. та зареєстрованого в реєстрі за № 2218.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Холдинг Зерноторгівельна компанія»(04655, м. Київ, вул. Верхній Вал, 72, код 30551949) на користь Публічного акціонерного товариства «Укрсоцбанк»(03150, м. Київ, вул. Ковпака, 29, код 00039019) 25585,00 грн. державного мита та 236,0 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання та може бути оскаржене у порядку та строки, визначені Господарським процесуальним кодексом України.

Суддя О.О.Хрипун