Рішення № 12576184, 12.11.2010, Господарський суд Житомирської області

УКРАЇНА

Господарський суд

Житомирської області

————————————————————————————————————————

* 10002, м. Житомир, майдан Путятинський, 3/65, '481-620

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Від "12" листопада 2010 р.Справа № 11/114-НМ

Господарський суд Житомирської області у складі:

Головуючого судді

судді Маріщенко Л.О.

судді

за участю представників сторін

від позивача Семенець Г.В. (довіреність від 25.10.10р.)

від відповідача Михніцький Г.Ю. (довіреність від 19.01.10р.)

від третьої особи : не з'явився

Розглянув справу за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Сас-Буд" (м. Житомир)

до Публічного акціонерного товариства "БМ Банк" в особі відділення №2 ВАТ "БМ Банк" (м. Житомир)

за участю третьої особи на стороні відповідача, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Сергеєва О.О. (м. Київ)

про визнання виконавчого напису нотаріуса №829 від 24.06.2010р. таким, що не підлягає виконанню

В судовому засіданні оголошувались перерви з 05.11.10р. по 09.11.10р., з 09.11.10р. по 12.11.10р. з викликом сторін.

Позивачем пред'явлено позов згідно наданих уточнень про визнання виконавчого напису приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Сергеєва О.О. зареєстрованого за № 829 від 24.06.10р., таким, що не підлягає виконанню.

12.10.10р. до суду надійшов відзив на позов, в якому відповідач зазначив, що ним були надані усі документи, які підтверджували безспірність вимоги до МПП "ЮМА" по кредитному договору від 23.06 2008 р. та до майнового поручителя - іпотекодавця (ТОВ "САС - БУД").

Будь-яких заперечень з приводу вимоги банку ні від позивача, ні від МПП "ЮМА" не надходило, спорів не було , але й письмова вимога банку також виконана не була.

Також, відповідач заперечує твердження позивача що йому не направлялась вимога про усунення порушень, оскільки 10.03.10р. МПП "ЮМА" та ТОВ "САС-БУД" були направлені рекомендовані листи з повідомленням про повне дострокове погашення заборгованості по кредитному договору із застереженням про вчинення виконавчого напису нотаріуса на договорі іпотеки з метою звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання вимоги банку протягом 30-ти календарних днів з моменту отримання відповідної вимоги банку.

09.11.10р. позивач надав суду заяву про уточнення до позовної заяви, згідно якої зазначає, що просить визнати таким що не підлягає виконанню виконавчий напис нотаріуса № 829 від 24.06.10р.

Також, позивач зазначив, що відповідно до закону України "Про нотаріат" нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Крім того, виконавчий напис здійснюється на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів встановлюється Постановою КМУ від 29.06.99р. № 1172. Заборгованість або інша відповідальність боржника визначається безспірною і не потребує додаткового доказування у випадках, якщо подані для вчинення виконавчого напису документи, передбачені зазначеним переліком.

Всупереч зазначеним нормам, спірний виконавчий напис вчинено без наявності документів, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання. ТОВ "САС - БУД" не погоджував суму заборгованості в розмірі 2213562,63 грн., актів звірки чи будь-яких інших документів з іпотекодержателем не підписував.

Також, позивач зазначає, що вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги про усунення порушень.

Крім того, строки протягом яких може бути вчинено виконавчий напис обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу, що передбачено ст. 88 Закону України "Про нотаріат".

Виконавчий напис нотаріуса визначає стягнення з боржника за безспірними зобов'язаннями за період з 01.03.10р. по 23.06.10р.

З таким твердженням не можна погодитися, оскільки договір № 2008-007/DC-002 відновлювальної кредитної лінії від 23.06.08р. та договір іпотеки № 2008-007/DC-002/3 від 23.06.08р. визначають термін погашення основного зобов'язання до 22.06.10р. Будь-яких свідчень зміни цих термінів не має. Таким чином, право примусового стягнення боргу у відповідача виникло з 23 червня 2010р. Відповідно до цього терміну має рахуватися тридцяти денний термін на підписання нотаріусом іпотекодавцю та боржнику письмової вимоги про усунення порушень.

В порушення вказаної норми документи, що встановлюють прострочення виконання зобов'язання на суму 2213562,63 грн. та письмова вимога про усунення порушень позивачу не надсилалися.

Враховуючи викладене, позивач просить визнати виконавчий напис приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Сергеева О.О. зареєстрованого за № 829 від 24.06.10р. таким, що не підлягає виконанню.

Представник третьої особи не з'явився, про час і місце розгляду справи повідомлений належним чином.

За клопотанням стороні спір розглянутий у більш тривалий строк ніж передбачено ст. 69 ГПК України.

Заслухавши представників сторін, розглянувши матеріали справи, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

23.06.08р. між ТОВ "БМ Банк" (правонаступником якого є ПАТ "БМ Банк")в особі відділення № 2 ТОВ "БМ Банк" та МПП "ЮМА" був укладений договір №2008-007/DC-002 відновлювальної кредитної лінії, згідно якого банк зобов'язувався надати товариству кредит в розмірі 1940000 грн. з остаточним терміном повернення до 22.06.10р., а позичальник зобов'язувався своєчасно повернути отримані кошти та сплатити проценти за користування кредитом.

Пунктом 1.2 кредитного договору встановлено графік погашення суми кредиту, а саме починаючи з 29 січня 2010р. по 28 травня 2010р. позичальник має сплатити по 323333 грн. по тілу кредиту, а 22 червня 2010р. має сплатити 323335 грн. по тілу кредиту.

Пунктом 1.5 кредитного договору передбачено, що за користування кредитом позичальник зобов'язаний сплачувати банку відповідну плату ( проценти) в порядку та розмірах, визначених кредитним договором.

Відповідно до п. 1.5.1.3 кредитного договору сплата процентів відбувається в розрахунку з 26-го числа попереднього місяця по 25-е число звітного місяця та сплачуються позичальником щомісячно не пізніше останнього робочого дня звітного місяця, а у разі повного строкового або дострокового погашення кредиту - одночасно з погашенням кредиту.

В забезпечення виконання кредитного договору між банком та поручителем ТОВ "САС - БУД" був підписаний договір іпотеки нерухомого майна від 23.06.08р.

24.06.10р. приватним нотаріусом Київського нотаріального округу Сергеєвим О.О. був вчинений виконавчий напис № 829 про стягнення з ТОВ "САС - БУД" на користь ПАТ "БМ Банк" 2213562,63 грн. Згідно виконавчого напису запропоновано звернути стягнення на майно, зокрема:

- комплекс господарських будівель та споруд загальною площею 113,6 кв. м. , що складається з цегляної господарської споруди під літерою Б-ІІ, цегляного сараю під літерою В, металевого гаражу під літерою Г, огорожі з металевої сітки № 1-2 та асфальтового дворового покриття під літерою І, що знаходиться за адресою м. Житомир, вул. Льва Толстого, 1-А, та належить на праві власності майновому поручителю ТОВ "САС-БУД".

В даному написі зазначено, що стягнення проводиться за період з 01 березня 2010р. по 23 червня 2010р.

За рахунок коштів, отриманих від реалізації комплексу господарських будівель та споруд загальною площею 113,6 кв. м. , що складається з цегляної господарської споруди під літерою Б-ІІ, цегляного сараю під літерою В, металевого гаражу під літерою Г, огорожі з металевої сітки № 1-2 та асфальтового дворового покриття під літерою І, що знаходиться за адресою м. Житомир, вул. Льва Толстого, 1-А, пропонується задовольнити вимоги ПАТ "БМ Банку" у розмірі:

- прострочена заборгованість за кредитом в сумі 1940000 грн.

- нараховані та несплачені відсотки в сумі 190898,91 грн.

- пеня в сумі 82663,72 грн. що разом становить 2213562,63 грн.

Крім того, з метою відшкодування кредитору внесеної за вчинення виконавчого напису плати, стягнути з боржника 2500 грн.

Позивач не погоджується з виконавчим написом нотаріуса, та просить суд визнати його таким, що не підлягає виконанню.

Відповідно до ст. 88 Закону України "Про нотаріат" від 02.09.93р. № 3425 - ХІІ, нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Крім цього, згідно з п.п. 282-284 "Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України" затвердженої наказом Міністерства юстиції України 3 березня 2004р. за № 283/8882 для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів встановлюється Постановою КМУ від 29.06.99р. № 1172. Заборгованість або інша відповідальність боржника визначається безспірною і не потребує додаткового доказування у випадках, якщо подані для вчинення виконавчого напису документи, передбачені зазначеним Переліком. На підставі п. 1 Переліку подаються оригінали нотаріально посвідченої угоди, документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

Згідно п.283 Інструкції "Про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України" , зазначено, що виконавчий напис на іпотечному договорі вчиняється у зв'язку з простроченням виплат обов'язкових платежів у разі закінчення строку основного зобов'язання та іпотечного договору.

Згідно п.10.1 кредитного договору, цей договір вступає в силу з моменту його укладання в письмовій формі та діє до повного погашення кредиту, тобто до 22.06.10р. (п.1.2 договору), сплати процентів, комісій, можливих неустойок та повного виконання усіх інших умов цього договору.

За п.10.1 договору іпотеки, цей договір діє до виконання іпотекодавцем основного зобов'язання.

Відповідно до ст. 35 Закону України "Про іпотеку" у разі порушення основного зобов'язання іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю (боржнику), письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж тридцяти денний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі не виконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі розпочати звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до Закону України "Про іпотеку".

Відповідно до ст. 87 Закону України "Про нотаріат" для стягнення грошових сум витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється кабінетом Міністрів України.

Нотаріус вчиняє написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем ( ст. 88 Закону України "Про нотаріат").

Згідно абз. 4 п. 283 Інструкції "Про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України" затвердженої наказом Міністерства юстиції України № 20/5 від 03.03.04р. вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги про усунення порушень.

Як свідчать матеріали справи, вимога про дострокове погашення заборгованості на загальну суму 2026787,98 грн. позивачем була отримана 11.03.10р.

Однак, згідно п. 1.2 кредитного договору, строк повернення кредиту сторонами договору встановлений 22.06.10р.

Тобто, право примусового стягнення боргу у відповідача виникло з 23.06.10р.

Відповідно, після одержання письмової вимоги про сплату боргу з цього терміну має рахуватись тридцяти денний термін на надсилання нотаріусом іпотекодавцю та боржнику письмової вимоги про усунення порушень.

Виконавчий напис нотаріуса вчинений 24.06.10р., тобто без дотримання строків, передбачених чинним законодавством та без належного повідомлення позивача про необхідність виконання вимог банку у тридцяти денний строк.

Крім того, виконавчий напис вчинений на суму заборгованості 2213562,63 грн., що є відмінною від розрахунку, наданого позивачу, в якому вказано, що загальна заборгованість позичальника складає 2026787,98 грн.

Враховуючи викладене, суд вважає, що вимога позивача про визнання виконавчого напису нотаріуса № 829 від 24.06.10р. таким, що не підлягає виконанню обґрунтованою, заявленою відповідно до чинного законодавства та такою що підлягає задоволенню.

Судові витрати покладаються на відповідача.

Керуючись ст. ст. 49, 82-85 ГПК України, господарський суд

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити.

2. Визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Сергеєва О.О. від 24.06.10р., який зареєстровано в реєстрі за № 829, яким запропонованого звернути стягнення на комплекс, господарських будівель та споруд загальною площею 113,6 кв. м., що складається з цегляної господарської споруди під літерою Б-ІІ, цегляного сараю під літерою В, металевого гаражу літера Г, огорожі з металевої сітки №1-2 та асфальтного дворового покриття під літерою І, що знаходиться за адресою: м. Житомир, вул. Льва Толстого, буд. 1А, що належить на праві власності майновому поручителю Товариству з обмеженою відповідальністю "САС-БУД" ( м. Житомир, вул. Льва Толстого, 1-А, код 35626877).

3. Стягнути з Публічного акціонерного товариства "БМ Банк" ( 01032, м. Київ, бул. Тараса Шевченка, 37/122, код 33881201) в особі відділення № 2 ВАТ "БМ Банк" ( 10030, м. Житомир, вул. Київська, 56, код 33881201) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "САС-БУД" ( м. Житомир, вул. Льва Толстого, 1-А, код 35626877) - 85 грн. витрат по сплаті державного мита, 236 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, яка подається на рішення місцевого господарського суду протягом десяти днів з дня його підписання.

СуддяМаріщенко Л.О.

Дата підписання 17.11.10 р.

Віддрукувати:

1 - в справу

2,3 - сторонам

4- третій особі (рек. з повід.)