Постанова № 12326832, 27.09.2010, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27.09.2010 № К17/162-09/14

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:Гарник Л.Л.

суддів:

при секретарі:

За участю представників:

від позивача: ОСОБА_1

від відповідача: Крищенко С. Г. представник за довіреністю,

Виговський Ю. М. директор.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ТОВ "Вишнівськміськбуд"

на рішення Господарського суду м.Києва від 17.06.2010

у справі № К17/162-09/14 ( .....)

за позовом ОСОБА_1

до ТОВ "Вишнівськміськбуд"

третя особа позивача

третя особа відповідача

про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства, оформлені протоколом № 22/03 від 22.03.2008 р.

ВСТАНОВИВ :

Рішенням Господарського суду міста Києва у справі № к17/162-09/14 від 17.06.2010 року позов задоволено повністю, а саме: визнано недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вишнівськміськбуд», що оформлені протоколом № 22/03 від 22.03.2008 р. загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вишнівськміськбуд» (ідентифікаційний код 32498437), стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю «Вишнівськміськбуд» на користь ОСОБА_1 (ідентифікаційний номер НОМЕР_1) судові витрати 85 (вісімдесят п'ять) грн. 00 (нуль) коп. державного мита і 236 (двісті тридцять шість) грн. 00 (нуль) коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Не погоджуючись із вказаним рішенням, Відповідач подав на нього апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення господарського суду Київської області від 17.06.2010р. у справі № к17/162-09/14 та прийняти нове, яким у задоволенні позовних вимог відмовити повністю.

В обґрунтування своїх вимог заявник посилається на те, що при винесенні оскаржуваного рішення судом першої інстанції було порушено норми матеріального права, що є підставами для скасування такого судового рішення.

Зокрема, скаржник зазначає, що суд першої інстанції невірно посилався як на одну із підстав недійсності Протоколу Загальних Зборів учасників Товариства відсутність кворому на них і відсутність на Загальних Зборах учасника Товариства ТОВ «ІБК Місто», яке володіє 40% частки статутного капіталу, що не відповідає дійсності.

Позивач у запереченнях на апеляційну скаргу не погодився з доводами та вимогами Відповідача, викладеними ним в апеляційній скарзі і просить залишити цю скаргу без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін.

Розглянувши матеріали справи, перевіривши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення представників сторін, Київський апеляційний господарський суд встановив.

Як видно з матеріалів справи, 21.05.2002 р. Києво-Святошинською районною державною адміністрацією Київської області було зареєстровано юридичну особу - Товариство з обмеженою відповідальністю „Вишнівськміськбуд". Відповідно до п. 1.3., 19 статуту ТОВ „Вишнівськміськбуд" (в редакції від 21.05.2002 p.), п. 3.1. установчого договору ТОВ „Вишнівськміськбуд" учасниками товариства виступили:

- Вишнева міська рада, якій належить вклад у розмірі 2 775. 00 гри., що становить 15 % статутного фонду:

-Науково-виробниче ТОВ «Міліуса», якому належить вклад у розмірі 925, 00 грн., що становить 5 % статутного фонду;

-ОСОБА_1, якому належить вклад у розмірі 1850,00 грн., що становить 10 % статутного фонду;

-ОСОБА_4, якому належить вклад у розмірі 925, 00 грн., що становить 5 % статутного фонду;

-ОСОБА_5, якому належить вклад у розмірі 7 400,00 грн., що становить 40 % статутного фонду;

-ОСОБА_6, якому належить вклад у розмірі 2 775,00 грн., що становить 15 % статутного фонду;

-ОСОБА_7, якій належить вклад у розмірі 1850,00 грн., що становить 10 % статутного фонду.

23.06.2006 р. були проведені загальні збори учасників ТОВ «Вишнівськміськбуд», на яких було прийнято рішення (оформлене протоколом № 6/1) про надання дозволу учаснику ОСОБА_5 здійснити продаж своєї частки в розмірі 40 % статутного капіталу ТОВ «Вишнівськміськбуд» на користь ТОВ «Інвестиційно-будівна корпорація «Місто»; про виключення ОСОБА_5 із складу учасників ТОВ „Вишнівськміськбуд"; про прийняття до складу учасників ТОВ „Вишнівськміськбуд" учасника ТОВ „Інвестиційно-будівна корпорація „Місто"; про розподіл статутного капіталу ТОВ „Вишнівськміськбуд""; про затвердження статуту ТОВ „Вишнівськміськбуд"' в новій редакції; про доручення Голові ТОВ „Вишнівськміськбуд" провести заходи щодо державної реєстрації статуту ТОВ „Вишнівськміськбуд".

На вищезазначених зборах учасників ТОВ „Вишнівськміськбуд" були присутні учасники товариства, що в сукупності володіли 100 % голосів. По прийнятим рішенням учасники товариства проголосували „за" одноголосно.

13.07.2006р. між ТОВ „Інвестиційно-будівна корпорація „Місто" та ОСОБА_5 було укладено договір відступлення (купівлі-продажу) частки в статутному фонді ТОВ „Вишнівськміськбуд". Вказаний договір було посвідчено приватним нотаріусом Макаренко Л. А. та зареєстровано в реєстрі за № 6518. Відповідно до п. 1.1 договору продавець - ОСОБА_5 передав (відступив) покупцю ТОВ «Інвестиційно-будівна корпорація «Місто» частку в статутному фонді ТОВ «Вишнівськміськбуд» у розмірі 7400,00 грн., що становить 40 % статутного капіталу ТОВ «Вишнівеькміськ6уд», а покупець зобов'язувався прийняти її і сплатити продавцю ціну, вказану в пункті 2.1. Договору. Згідно п. 4.2. договору, з моменту передачі частки, як це визначено в пункті 4.1. договору, відбувається одночасний перехід від продавця до покупця всіх прав і обов'язків, що були обумовлені його правом на частку, належали йому на момент укладення договору і передбачалися статутом ТОВ «Вишнівськміськбуд», у тому числі, право на одержання частини прибутку (дивідендів) від діяльності Товариства та інші права і обов'язки. Пунктом 4.1. договору передбачено, що зобов'язання продавця щодо передачі частки вважаються виконаними, а частка переданою покупцеві, з моменту підписання продавцем і покупцем цього Договору. Відповідно до ст. 334 Цивільного кодексу України право власності у набувача майна за договором виникає з моменту передання майна, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ст. 328 Цивільного кодексу України право власності набувається на підставах, що не заборонені законом, зокрема із правочинів. Право власності вважається набутим правомірно, якщо інше прямо не випливає із закону або незаконність набуття права власності не встановлена судом.

13.07.2007р. приватним нотаріусом Макаренко Л.А. були нотаріально посвідчені підписи учасників ТОВ «Вишнівськміськбуд» а саме: підпис ОСОБА_6. ОСОБА_4, ОСОБА_7, ОСОБА_1 ОСОБА_2 - Голови Вишнівської районної державної адміністрації, ОСОБА_9 - директора ТОВ „Інвестиційно-будівна корпорація „Місто"' та ОСОБА_10 - президента НВ ТОВ „Міліуса" на новій редакції статуту ТОВ „Вишнівськміськбуд". Згідно ст. 53 Закону України „Про господарські товариства" (в редакції закону із змінами від 17.11.2005 р. на момент виникнення договірних відносин між ТОВ «Інвестиційно-будівна корпорація „Місто" та ОСОБА_5) учасник товариства з обмеженою відповідальністю може за згодою решти учасників відступити свою частку (її частину) одному чи кільком учасникам цього ж товариства, а якщо інше не передбачено установчими документами, то і третім особам. Учасники товариства користуються переважним правом придбання частки (її частини) учасника, який її відступив, пропорційно їх часткам у статутному фонді товариства або в іншому погодженому між ними розмірі. Передача частки (її частини) третім особам можлива тільки після повного внесення вкладу учасником, який її відступає. При передачі частки (її частини) третій особі відбувається одночасний перехід до неї всіх прав та обов'язків, що належали учаснику, який відступив її повністю або частково. Отже, відповідно до положень ст. 53 Закону України «Про господарські товариства» (в редакції закону із змінами від 17.11.2005 р. на момент виникнення договірних відносин між ТОВ «Інвестиційно-будівна корпорація „Місто" та ОСОБА_5) в результаті укладення договору від 13.07.2006 р. між ТОВ „Інвестиційно-будівна корпорація «Місто" та ОСОБА_5 до ТОВ „Інвестиційно-будівна корпорація „Місто" перейшло право власності на частку вартістю 7400,00 грн., що становить 40 % статутного капіталу ТОВ «Вишнівськміськбуд», відповідно і відбувся одночасний перехід до ТОВ „Інвестиційно-будівна корпорація «Місто» всіх прав і обов'язків учасника ТОВ «Вишнівськміськбуд». Однак, 29.12.2006 р. державним реєстратором Києво-Святошинської районної державної адміністрації Київської області проведено державну реєстрацію нової редакції Статуту ТОВ „Вишнівськміськбуд", затвердженого протоколом загальних зборів учасників ТОВ „Вишнівськміськбуд" № 8/1 від 25.12.2006 p., номер реєстраційного запису № 13391050004000843, згідно п. п. 1.2., 5.2.. 16 якого учасниками товариства виступили:

-Вишнева міська рада, якій належить вклад у розмірі 2 775. 00 грн., що становить 15 % статутного капіталу; -Науково-виробниче Товариство з обмеженою відповідальністю „Міліуса", якому належить вклад у розмірі 925. 00 грн., що становить 5 % статутного капіталу; -ОСОБА_1, якому належить вклад у розмірі 1 850. 00 грн., що становить 10 % статутного капіталу;

-ОСОБА_4, якому належить вклад у розмірі 925. 00 грн., що становить 5 % статутного капіталу;

-ОСОБА_6, якому належить вклад у розмірі 2 775, 00 грн., що становить 15 % статутного капіталу;

-ОСОБА_7, якій належить вклад у розмірі 1 850, 00 грн., що становить 10 % статутного капіталу;

-ТОВ „Вишнівськміськбуд"', якому належить вклад у розмірі 7400, 00 грн., що становить 40 % статутного капіталу.

При цьому, ні ТОВ «Інвестиційно-будівна корпорація «Місто», як учасник, що володіє 40 % від статутного капіталу ТОВ „Вишнівськміськбуд" ні будь-які інші учасники ТОВ «Вишнівськміськбуд» не здійснювали відчуження своїх часток Товариству з обмеженою відповідальністю «Вишнівськміськбуд».

Отже, ні статут ТОВ „Вишнівськміськбуд», затверджений рішенням загальних зборів учасників товариства від 25.12.2006 p. ні інші рішення, що прийняті на загальних зборах учасників товариства, що відбулись 25.12.2006 p., не були законними з моменту їх прийняття так, як загальні збори учасників ТОВ «Вишнівськміськбуд», що відбулись 25.12.2006 p. не були повноважними.

Всі вищевказані обставини були встановлені рішенням господарського суду Київської області від 25.04.2008 р. у справі № К19/017-08 за позовом ТОВ „Інвестиційно-будівна корпорація «Місто» до ТОВ «Вишнівськміськбуд» за участю третіх осіб ОСОБА_5, ОСОБА_1, ОСОБА_7, Києво-Святошинської районної державної адміністрації Київської області про визнання права на частку товариства.

Судом встановлено, що рішенням господарського суду Київської області від 25.04.2008 р. у справі № К19/017-08 за позовом ТОВ „Інвестиційно-будівна корпорація «Micто» до ТОВ «Вишнівськміськбуд» за участю третіх осіб ОСОБА_5, ОСОБА_1. ОСОБА_7, Києво-Святошинської районної державної адміністрації Київської області про визнання права на частку товариства позов задоволено повністю та вирішено визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ „Вишнівськміськбуд", оформлене протоколом № 8/1 від 25.12.2006 p., визнано недійсною нову редакцію статуту ТОВ «Вишнівськміськбуд», дата державної реєстрації 29.12.2006 p., номер запису № 13391050004000843; визнати за ТОВ «Інвестиційно-будівна корпорація „Місто» право власності на частку розміром 40 % статутного (складеного) капіталу ТОВ «Вишнівськміськбуд», зобов'язано Києво-Святошинську районну державну адміністрацію Київської області скасувати реєстраційну дію номер запису № 13391050004000843 від 29.12.2006 р. щодо державної реєстрації нової редакції статуту ТОВ „Вишнівськміськбуд", затвердженої рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Вишнівськміськбуд», на підставі протоколу загальних зборів учасників ТОВ «Вишнівськміськбуд» № 6/1 від 23.06.2006 р. внести зміни до статуту ТОВ „Вишнівськміськбуд", затвердженого протоколом № 1 від 07.05.2003 p., дата державної реєстрації 21.05.2003 p., реєстраційний № 3620, а саме пункт 3.1 статуту викласти в новій редакції та пункт 6.1 статуту викласти в новій редакції; зобов'язано Києво-Святошинську районну державну адміністрацію Київської області, здійснити державну реєстрацію змін до статуту ТОВ «Вишнівськміськбуд», затвердженого протоколом № 1 від 07.05.2003 p., дата державної реєстрації 21.05.2003 p., реєстраційний № 3620.

Постановою Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 05.06.2008 р. рішення господарського суду Київської області від 25.04.2008 р. у справі № К19/01 7-08 було залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 09.09.2008 р. постанову Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 05.06.2008 р. та рішення господарського суду Київської області від 25.04.2008 р. у справі № К19/017-08 було залишено без змін.

Ухвалою Верховного Суду України від 09.12.2008 р. касаційне провадження за касаційною скаргою ОСОБА_4 на постанову Вищого господарського суду України від 09.09.2008 р. у справі №К19/017-08 припинено. Таким чином, в порядку ч. 2 ст. 35 Господарського процесуального кодексу України всі вищевказані обставини є доведеними і не підлягають доказуванню. 22.03.2008 р. були проведені загальні збори учасників ТОВ „Вишнівськміськбуд", на яких були прийняті рішення про обрання головою зборів учасників товариства Міського головиОСОБА_2 секретарем зборів учасників товариства ОСОБА_8, про затвердження звіту директора товариства ОСОБА_3, про звільнення з посади голови товариства ОСОБА_1 і призначення головою товариства президента ТОВ „Міліуса" ОСОБА_11, про виключення з статуту товариства розділу, що регулює наявність та повноваження голови товариства, про залишення ОСОБА_13 на посаді директора товариства, про виключення з товариства учасників ОСОБА_1, ОСОБА_7, про затвердження змін до установчих документів товариства, про затвердження штатного розкладу товариства у новій редакції, про призначення і затвердження нового складу ревізійної комісії товариства, що були оформлені протоколом № 22/03 від 22.03.2008 р.

Відповідно до ч. 1 ст. 4 Закону України „Про господарські товариства" акціонерне товариство, товариство з обмеженою і товариство з додатковою відповідальністю створюються і діють на підставі установчого договору і статуту, повне і командитне товариство - установчого договору. Установчі документи товариства у випадках, передбачених чинним законодавством. погоджуються з Антимонопольним комітетом України.

Згідно ч. 1 ст. 82 Господарського кодексу України установчим документом повного товариства і командитного товариства є засновницький договір. Установчим документом акціонерного товариства, товариства з обмеженою відповідальністю і товариства з додатковою відповідальністю є статут.

Згідно ч. 2 ст. 87 Цивільного кодексу України установчим документом товариства є затверджений учасниками статут або засновницький договір між учасниками, якщо інше не встановлено законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 143 цього ж кодексу установчим документом товариства з обмеженою відповідальністю є статут.

Відповідно до ч. 4 ст. 61 Закону України „Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

19.02.2008 р. директором товариства ОСОБА_3 було складено повідомлення № 08-02-19/01 про скликання позачергових зборів учасників ТОВ «Вишнівськміськбуд", у якому було зазначено, що 22.03.2008 р. будуть проводитись позачергові збори учасників товариства, що скликані на вимогу виконавчою органу товариства. Збори відбудуться об 11 годині за адресою: м. Вишневе, вул. Святошинська. 29. із наступним порядком денним зборів: 1. Про призначення секретаря зборів учасників товариства; 2. Звіт голови та директора товариства: 3. Переобрання голови та директора товариства; 4. Інше.

Як вбачається із матеріалів справи, повідомлення № 08-02-19/01 від 19.02.2008 р. було отримано учасниками товариства Вишневою міською радою. НВ ТОВ «Міліуса". гр. ОСОБА_1, гр. ОСОБА_6. гр. ОСОБА_4. що підтверджується квитанціями про відправлення цінного листа, описом вкладення до нього, повідомленням про вручення цінного листа, наявними в матеріалах справи.

Натомість, відповідачем не надано суду доказів належного повідомлення про скликання позачергових зборів учасників Т'ОВ „Вишнівськміськбуд" на 22.03.2008 р. учасників товариства гр. ОСОБА_7 та ТОВ „ІБК „Місто".

Як вбачається із протоколу № 22/03 від 22.03.2008 р. до порядку денного вказаних зборів були включені наступні питання:

1.Обрання Голови зборів учасників і секретаря.

2.Звіт Голови товариства та директора.

3.Переобрання Голови товариства та директора.

4.Інші питання:

4.1.Про затвердження штатного розкладу товариства.

4.2.Про переобрання ревізійної комісії товариства.

Отже, в даному випадку в порушення вимог чинного законодавства України загальними зборами учасників товариства, що відбулись 22.03.2008 р„ приймались рішення по питаннях, що не були включені до порядку денного товариства і про які не було належним чином повідомлена учасників товариства, а саме по питаннях виключення з статуту товариства розділу, що регулює наявність та повноваження голови товариства, виключення з товариства учасників ОСОБА_1, ОСОБА_7, затвердження змін до установчих документів товариства.

Згідно ч. 1. ст. 60 Закону України „Про господарські товариства" загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Як видно з матеріалів справи, на загальні збори учасників товариства, що відбулись 22.03.2008 p. з'явились учасники:

1.Вишнева міська рада, розмір частки якої у статутному капіталі товариства складає 15 %;

2.НВ ТОВ „Міліуса". розмір частки якого у статутному капіталі товариства складає 5 %:

3.гр. ОСОБА_4 розмір частки якого у статутному капіталі товариства складає 5 %;

4.гр. ОСОБА_3, представник на підставі довіреності від 27.10.2006 p. № 5-3502 учасника товариства гр. ОСОБА_6, розмір частки якого у статутному капіталі товариства складає 15 %.

Учасники товариства гр. ОСОБА_1, розмір частки якого у статутному капіталі товариства складає 10 %. гр. ОСОБА_7, розмір частки якої у статутному капіталі товариства складає 10 %, ТОВ «ІБК «Місто», розмір частки якого у статутному капіталі товариства складає 40 %. для участі на загальних зборах учасників товариства, що відбулись 22.03.2008 p.. не зареєструвались і участь на них не приймали.

Вказані обставини щодо реєстрації учасників товариства на загальних зборах учасників товариства, що відбулись 22.03.2008 p.. підтверджуються Переліком учасників ТОВ „Вишнівськміськбуд", які зареєструвалися для участі у загальних зборах товариства 22.03.2008 р. Інформація щодо явки учасників товариства на загальні збори учасників товариства, що відбулись 22.03.2008 p.. вказана у самому протоколі № 22/03 від 22.03.2008 p., заперечується Переліком учасників ТОВ „Вишнівськміеькбуд», які зареєструвалися для участі у загальних зборах товариства 22.03.2008 р.

Судом першої інстанції було проведено перевірку щодо дійсності нотаріального посвідчення П'ятою Київською державною нотаріальною конторою та чинності довіреності, виданої від імені гр. ОСОБА_6 на уповноваження гр. ОСОБА_3 на представництво інтересів, зареєстрованої в реєстрі за№ 5-3502. та здійснено відповідні запити.

17.03.2010 р. до загального відділу суду від П'ятої Київської державної нотаріальної контори на відповідний запит суду надійшов лист № 287 від 13.03.2010 p., у якому було повідомлено, що 27.10.2006 р. за реєстровим № 5-3502 державним нотаріусом П'ятої Київської державної нотаріальної контори Іваненко P. C. довіреність від імені гр. ОСОБА_6 на уповноваження гр. ОСОБА_3 на представництво інтересів не посвідчувалась.

12.04.2010 р. до загального відділу суду від П'ятої Київської державної нотаріальної контори на відповідний запит суду надійшов лист № 420 від 07.04.2010 p.. у якому було повідомлено, що 27.10.2006 р. за реєстровим № 5-3502 довіреність від імені гр. ОСОБА_6 П'ятою Київською державною нотаріальною конторою не посвідчувалась. 27.10.2006 р. за реєстровим V 5-35 2 П'ятою Київською державною нотаріальною конторою була посвідчена довіреність від імені іншої особи.

28.04.2010 р. до загального відділу суду від П'ятої Київської державної нотаріальної контори на відповідний запит суду надійшов лист № 482/01-14 від 22.04.2010 p., у якому було повідомлено, що 27.10.2006 р. за реєстровим № 5-3502 державним нотаріусом П'ятої Київської державної нотаріальної контори Іваненко Р. С. довіреність від імені гр. ОСОБА_6 на уповноваження гр. ОСОБА_3 на представництво інтересів не посвідчувалась. Також до вказаного листа П'ятою Київською державною нотаріальною конторою було додано копію довіреності, виданої гр. ОСОБА_17 на гр. ОСОБА_18 для представництва інтересів в Києво-Святошинськом) МРЕВ. нотаріальних конторах, інших установах і організаціях м. Києва або будь-якому населеному пункті України з питання продажу (передачі у власність) автомобіля марки ВАЗ-21011. реєстраційний НОМЕР_1, що була нотаріально посвідчена державним нотаріусом Іваненко P. C. та зареєстрована за № 5-3502.

Таким чином, 27.10.2006 р. державним нотаріусом П'ятої Київської державної нотаріашної контори Іваненко Р. С. довіреність, видана від імені гр. ОСОБА_6 на уповноваження гр. ОСОБА_3 на представництво інтересів, у встановленому чинним законодавством порядку нотаріально не посвідчувалась, що свідчить про її незаконність, а тому, за відсутності іншого належного документа, на момент проведення загальних зборів учасників товариства, що відбулись 22.03.2008 p.. у гр. ОСОБА_3 відсутні були законні повноваження на представництво учасника товариства гр. ОСОБА_6 на загальних зборах учасників товариства. Відповідно не можна враховувати голоси учасника товариства гр. ОСОБА_6 пропорційно його частці у статутному капіталі товариства, що становить 15 %, для визначення кворуму і для прийняття рішень загальних зборів учасників товариства, що відбулись 22.03.2008 р.

Вказане також підтверджується відсутністю як на момент проведення загальних зборів учасників товариства так і на момент розгляду справи оригіналу зазначеної довіреності. Дані обставини свідчать про наявність ознак факту підроблення вказаної довіреності.

Таким чином, на загальні збори учасників товариства, що відбулись 22.03.2008 p.. з'явились наступні повноважні учасники: 1) Вишнева міська рада, розмір частки якої у статутному капіталі товариства складає 15 %; 2) НВ ТОВ „Міліуса". розмір частки якого у статутному капіталі товариства складає 5 %; 3) гр. ОСОБА_4. розмір частки якого у статутному капіталі товариства складає 5 %, що володіють у сукупності 25 % відсотками голосів.

Пунктом 2.4. Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України № 04-5/14 від 28.12.2007 р. ..Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" передбачено, що відповідно до частини восьмої статті 41. частини першої статті 60 Закону України „Про господарські товариства" загальні збори учасників (акціонерів) акціонерних товариств, товариств з обмеженою або додатковою відповідальністю є правомочними, якщо на них присутні учасники (акціонери) або представники учасників (акціонерів), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів від загальної кількості голосів. Зазначеними нормами не передбачається можливість встановлення у статутах цих товариств іншого кворуму. Тому у вирішенні питання про правомочність загальних зборів учасників (акціонерів) господарських товариств господарським судам слід виходити з того, що незалежно від положень статуту товариства щодо кворуму загальних зборів вони є правомочними, якщо на них зареєструвалися учасники, які володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів від загальної кількості голосів.

Пунктом 2.13. цих же Рекомендацій передбачено, що під час вирішення спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів недійсними суду слід з'ясовувати, чи відповідає оспорюване рішення вимогам чинного законодавства та/або компетенції органу, що прийняв це рішення, чи були загальні збори правомочними, чи було дотримано визначеного законом порядку скликання і проведення загальних зборів. Зокрема, підставами недійсності рішень загальних зборів t такі:

а)рішення загальних зборів не відповідає нормам чинного законодавства;

б)рішення прийнято неправомочними загальними зборами або правомочність загальних зборів встановити неможливо; в)рішення з питання, яке відповідно до закону вирішується більшістю у 3/4 голосів присутніх на загальних зборах акціонерів, було прийнято простою більшістю голосів; г)рішення прийнято з питання, не включеного до порядку денного загальних зборів; д)рішення з питань зміни розміру статутного капіталу акціонерних товариств прийнято з порушенням обов'язку з надання акціонерам у встановленому законом порядку інформації, передбаченої статтею 40 Закону України „Про господарські товариства", або акціонерам було надано недостовірну чи неповну інформацію; є) рішення прийнято загальними зборами акціонерів, під час скликання і проведення яких тіе було дотримано вимог законодавства або статуту акціонерною товариства, якщо це призвело до істотного порушення прав позивача; є) відсутність протоколу загальних зборів, підписаного відповідно до частини дев'ятої статі 41 Закону України „Про господарські товариства" головою і секретарем зборів. Пунктом 18 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 13 від 24.10.2008 р. ..Про практику розгляду судами корпоративних спорів" передбачено, що при розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є:

-прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства);

-прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства);

-прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40. 45 Закону про господарські товариства).

Пунктом 25 цієї ж постанови передбачено, що згідно зі статтями 41, 60 Закону про господарські товариства загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери (учасники), що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 % голосів. У зв'язку з цим положення установчих документів товариства, які встановлюють інші правила щодо визначення кворуму, є такими, що суперечать закону і не підлягають застосуванню.

Відсутність кворуму на загальних зборах є безумовною підставою для визнання в судовому порядку прийнятих загальними зборами рішень недійсними.

Отже, загальні збори учасників товариства, що відбулись 22.03.2008 p.. були неповноважними і неправомочними так, як на них з'явились учасники товариства, що володіють у сукупності менш як 60 % відсотками голосів, а саме 25 % відсотками голосів.

Згідно ч. 1 ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Посилання відповідача на те, що загальні збори учасників товариства, що відбулись 22.03.2008 p. були правомочними так. як на них з'явились учасники товариства Вишнева міська рада (частка у розмірі 25 % статутного капіталу товариства), НВ ТОВ „Міліуса" (частка у розмірі 8, 33 % статутного капіталу товариства), ОСОБА_1 (частка у розмірі 16, 67 % статутного капіталу товариства). ОСОБА_4 (частка у розмірі 8. 33 % статутного капітал) товариства, ОСОБА_6 (частка у розмірі 25 % статутного капіталу товариства). ОСОБА_7 (частка у розмірі 16. 67 % статутного капіталу товариства), що склало загалом більше 60 % голосів учасників товариства, є необґрунтованими, оскільки так, як навіть за таких обставин, за відсутності на загальних зборах учасників товариства гр. ОСОБА_1 (16, 67 % голосів), гр. ОСОБА_7 (16. 67 % голосів), як було встановлено судом, та за наявності на загальних зборах учасників товариства Вишневої міської ради (25 % голосів), НВ ТОВ «Міліуса» (8, 33 % голосів), гр. ОСОБА_4 (8, 33 % голосів) і за вирахуванням голосів учасника товариства гр. ОСОБА_6 (25 % голосів), у зв'язку із неповноважністю його представника, сукупна кількість голосів учасників, що з'явились на загальні збори учасників товариства, склала 41. 66 %.

Отже, загальні збори учасників товариства, що відбулись 22.03.2008 p., були неповноважними і неправомочними, і відповідно всі рішення загальних зборів учасників товариства, що були прийняті на них і оформлені протоколом № 22/03 є неправомірними.

Відповідно до ст. 33 ГПК України, обов”язок доказування та подання доказів розподіляється між сторонами виходячи з того, хто посилається на певні юридичні факти, які обґрунтовують його вимоги та заперечення.

Проте, в даному випадку, Відповідач, всупереч вимог вказаної норми закону, не надав суду апеляційної інстанції належних доказів на підтвердження своїх доводів та вимог, заявлених в апеляційній скарзі.

Враховуючи вищезазначене, апеляційний господарський суд вважає, що рішення Господарського суду Київської області від 17.06.2010р., яке було прийнято по даній справі, у зв”язку з повним з”ясуванням обставин, що мають значення для справи, які місцевий господарський суд визнав встановленими, та відповідністю висновків, викладених в рішенні суду дійсним обставинам справи, а також у зв”язку з правильним застосуванням норм матеріального і процесуального права, є законним і обґрунтованим. Підстав, для скасування або зміни вказаного судового рішення та задоволення апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Вишнівськміськбуд", суд апеляційної інстанції не знаходить.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 32 - 34, 35, 36, 91, 92, 99, 101 - 105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1.Рішення Господарського суду Київської області від 17.06.2010 у справі № к17/162-09/14 залишити без змін, а апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Вишнівськміськбуд"- без задоволення.

2. Матеріали справи № к17/162-09/14 повернути до Господарського суду Київської області.

Головуючий суддя

Судді