Рішення № 11548447, 30.09.2010, Господарський суд Житомирської області

УКРАЇНА

Господарський суд

Житомирської області

————————————————————————————————————————

* 10002, м. Житомир, майдан Путятинський, 3/65, '481-620

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Від "30" вересня 2010 р.Справа № 6/130-НМ

Господарський суд Житомирської області у складі:

Головуючого судді

судді Терлецької-Байдюк Н.Я.

судді

за участю представників сторін

від позивача Чулов Г.В. - довіреність №1 від 02.09.2010р. ;

від відповідача Карпенко К.В. - довіреність №107 від 07.07.2010р.;

від третьої особи: не з'явився.

Розглянув справу за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Райагрошляхбуд" (м. Малин)

до Публічного акціонерного товариства "Банк Національний кредит" (м.Київ)

Третя особа на стороні відповідача: Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Соколов Ю.Є.

про визнання виконавчого напису від 16.08.2010р. таким, що не підлягає виконанню

Позивач звернувся до суду з позовом про визнання таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис від 16.08.2010р., вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Соколовим Ю.Є., зареєстрований в реєстрі за №1774.

В судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримав з підстав, викладених у позовній заяві та письмових поясненнях до неї (а.с.48). В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що нотаріусом при вчиненні виконавчого напису не встановлена безспірність суми боргу, що підлягає стягненню. Крім того, у виконавчому написі зазначається назва та адреса стягувача (заставодержателя). В даному випадку найменування заставодержателя, яким відповідно до іпотечного договору від 03.10.2007р. є Акціонерний комерційний банк "Національний кредит", який має право звертатись із заявою про вчинення виконавчого напису, фактично зазначено Публічне акціонерне товариство "Банк Національний кредит". Жодних змін до договорів застави щодо зміни найменування заставодержателя не вносилось.

Представник відповідача проти позову заперечив з підстав, викладених у письмовому відзиві на позовну заяву від 21.09.2010р. (а.с.51-54). Зокрема зазначив, що Банком були подані усі документи, передбачені постановою КМУ від 29.06.1999р. №1172, необхідні для вчинення виконавчих написів, заборгованість є безспірною, а відтак, виконавчий напис було вчинено правомірно. На виконання вимог ухвали суду надав копію Статуту ПАТ "Банк Національний кредит", свідоцтво про державну реєстрацію та довідку з ЄДРПОУ.

Представник третьої особи в судове засідання не з'явився, 27.09.2010р. на адресу суду від Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Соколова Ю.Є. надійшло клопотання про розгляд справи за його відсутністю у зв'язку з великою завантаженістю в роботі (а.с.19). Також надійшли письмові пояснення на позовну заяву, в яких нотаріус просить суд залишити позов без задоволення (а.с.20-21). Вважає, що виконавчий напис на Іпотечному договорі №476 від 03.10.2007р., що забезпечував вимоги за кредитним договором про відкриття кредитної лінії №474 від 03.10.2007р., було вчинено у відповідності із Законом України "Про нотаріат".

Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

03.10.2007р. між Акціонерним комерційним банком "Національний кредит" (правонаступником якого є ПАТ "Банк Національний кредит") (Відповідач) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Райагрошляхбуд" (Позивач) було укладено кредитний договір про відкриття кредитної лінії №474 (а.с.12-13), за умовами якого Банк (відповідач) надає Позичальнику (позивач) кредит шляхом відкриття відновлювальної кредитної лінії у сумі, яка не може перевищувати 400000,00 грн. на умовах, передбачених цим договором (далі - кредит або кредитна лінія). З 1 листопада 2009 року сума ліміту кредитної лінії встановлюється в розмірі 300000,00 грн., з 1 грудня 2009 року сума ліміту кредитної лінії встановлюється в розмірі 200000,00 грн.

Дата остаточного повернення всієї отриманої в межах кредитної лінії суми кредиту - 2 березня 2010 року.

03.10.2007р. між Акціонерним комерційним банком "Національний кредит" (Іпотекодержатель) та ТОВ "Райагрошляхбуд" (Іпотекодавець) був укладений іпотечний договір №476 (а.с.10-11).

Згідно п.1.1 іпотечного договору останній забезпечує вимоги іпотекодержателя, що випливають з кредитного договору про відкриття кредитної лінії №474 від 03.10.2007р., укладеного між іпотекодержателем та іпотекодавцем, за умови якого останній зобов'язаний в порядку, передбаченому кредитним договором, повернути іпотекодержателю 02.03.2010р. кредит в розмірі 400000,00грн., сплатити відсотки за користування ним у розмірі 18% річних, щомісячно сплачувати плату за управління фінансовим кредитом у формі кредитної лінії у розмірі 250 грн., відсотки за неправомірне користування кредитом у розмірі 25% річних, сплатити неустойку (пеню, штрафи), а також відшкодувати іпотекодержателю всі збитки, понесені ним внаслідок невиконання іпотекодавцем умов кредитного договору у розмірі і у випадках, передбачених кредитним договором.

У відповідності до п.1.2 іпотечного договору предметом іпотеки є будівлі та споруди, що розташовані за адресою: Житомирська область, м.Малин, вул.Українських повстанців, 32, а саме: адмінбудинок загальною площею 124,9 кв.м., комплекс складів загальною площею 277,2 кв.м., автогараж загальною площею 502,4 кв.м., механічна майстерня загальною площею 191,8 кв.м., склад паливно-мастильних матеріалів загальною площею 31,1кв.м., протирадіаційне укриття загальною площею 59,1 кв.м., приміщення прохідної площею 22,8 кв.м. (далі - Предмет іпотеки).

Пунктом 5.1 Іпотечного договору іпотекодержатель набуває право звернення стягнення на Предмет іпотеки та його реалізацію незалежно від настання строку виконання іпотекодавцем зобов'язань за кредитним договором у наступних випадках: при повному або частковому неповерненні у встановлені відповідно до кредитного договору строки суми кредиту; та/або при несплаті або частковій несплаті у передбачені кредитним договором строки сум відсотків, плати за надання та управління фінансовим кредитом, у тому числі відсотків за неправомірне користування кредитом; та/або при несплаті або частковій несплаті в строк сум неустойки (пені, штрафу), що передбачені кредитним договором; при ліквідації чи реорганізації у будь-який спосіб іпотекодавця, порушені відносно них справи про банкрутство; при виникненні підстав, вказаних у п.3.1.5 цього договору, зокрема невиконання іпотекодавцем зобов'язань за кредитним договором.

Згідно п.7.3 цей договір діє до повного виконання зобов'язань іпотекодавцем за кредитним договором (з урахуванням усіх змін та доповнень до нього) або до припинення права іпотеки у випадках, що прямо передбачені чинним законодавством.

З матеріалів справи вбачається, що 12.08.2010р. Публічне акціонерне товариство "Банк Національний кредит", яке є правонаступником Акціонерного комерційного банку "Національний кредит", звернулось до приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу з проханням вчинити виконавчий напис на іпотечному договорі, який укладено 03.10.2007р. між АКБ "Національний кредит" та ТОВ "Райагрошляхбуд" для забезпечення виконання умов кредитного договору від 03.10.2007р. №474, укладеного АКБ "Національний кредит" та ТОВ "Райагрошляхбуд".

Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Соколов Ю.Є. у письмових поясненнях (а.с.20-21) зазначив, що для вчинення виконавчого напису нотаріусу були представлені оригінал Іпотечного договору №476, посвідченого 03.10.2007р. приватним нотаріусом Малинського районного нотаріального округу Януш Л.О. та зареєстрованого в реєстрі нотаріальних дій за №5375, що забезпечував вимоги за кредитним договором про відкриття кредитної лінії №474 від 03.10.2007р.; розрахунок суми заборгованості за кредитним договором, укладеним між АКБ "Національний кредит" (правонаступником якого є ПАТ "Банк Національний кредит") та ТОВ "Райагрошляхбуд". Також вказав, що для перевірки безспірності вимог було надано лист-повідомлення від 16.06.2010р. Приватного акціонерного товариства "Банк Національний кредит" про наявність несплачених платежів за кредитом та відсотками та докази його отримання представником ТОВ "Райагрошляхбуд" 16.06.2010р. Оскільки зобов'язання не було виконане, 16.08.2010р. нотаріусом був вчинений виконавчий напис на нотаріально посвідченому договорі іпотеки відповідно до вимог чинного законодавства.

Дослідивши питання дотримання нотаріусом вимог закону при вчиненні виконавчого напису від 16.08.2010 року на Іпотечному договорі №476, укладеному між АКБ "Національний кредит" (правонаступником якого є ПАТ "Банк Національний кредит") та ТОВ "Райагрошляхбуд" на забезпечення виконання умов Кредитного договору №474 від 03.10.2010р., суд зазначає наступне.

Статтею 33 Закону України "Про іпотеку" встановлено підстави для звернення стягнення на предмет іпотеки, зокрема, зазначено, що у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

Згідно ч.1 ст.35 Закону України "Про іпотеку" у разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі розпочати звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до цього Закону.

Згідно ст.87 Закону України "Про нотаріат" для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за яким стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до ст.88 Закону України "Про нотаріат" нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем, за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Згідно п.283 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 03.03.2004 р. №20/5 (далі - "Інструкція"), для вчинення виконавчого напису стягувачем або уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, має бути зазначено: відомості про найменування і адресу стягувача та боржника; дата та місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код в ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо.

Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

У разі, якщо нотаріусу буде необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача.

Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги про усунення порушень.

Виконавчий напис на іпотечному договорі, що передбачає задоволення вимоги іпотекодержателя за основним зобов'язанням, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами основного зобов'язання, вчиняється нотаріусом за умови подання іпотекодержателем документів, достатніх для встановлення безспірності заборгованості та прострочення виконання зобов'язання.

Матеріали справи свідчать, що ПАТ "Банк Національний кредит" направляло позичальнику за кредитним договором №474 - ТОВ "Райагрошляхбуд" лист-повідомлення від 16.06.2010р. за вих.№93 (а.с.30).

У цьому листі-повідомленні банк вказував на порушення виконання платіжних зобов'язань за кредитним договором №474 від 03.10.2007р., а саме про наявність прострочених платежів по тілу кредиту 374000,00 грн. та про прострочену заборгованість за процентами у сумі 17860,94 грн.

Позичальником вказаний лист було отримано 16.06.2010р., про що свідчить підпис директора Дембицького В.А. на цьому листі.

В зв'язку з тим, що зобов'язання щодо сплати прострочених платежів по тілу кредиту в сумі 374000,00 грн. та по простроченій заборгованості по процентах у сумі 17860,94 грн. відповідачем не виконано, банк 12.08.2010р. звернувся до нотаріуса з заявою за №13-07/777 про вчинення виконавчого напису (а.с.22).

В заяві зазначено, що за ТОВ "Райагрошляхбуд" станом на 09.08.2010р. загальна сума заборгованості за договором кредиту становить 469126,75 грн., з яких 374000,00грн. - сума заборгованості за кредитом, 37483,13 грн. - заборгованість за процентами, 57043,62 грн. - пеня за несвоєчасне виконання умов договору кредиту та 600,00 грн. - плата за управління фінансовим кредитом.

16.08.2010р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу чинено виконавчий напис (а.с.9), згідно якого запропоновано звернути стягнення на нерухоме майно, яке є предметом іпотечного договору №476, а саме: адмінбудинок загальною площею 124,9 кв.м., комплекс складів загальною площею 277,2 кв.м., автогараж загальною площею 502,4 кв.м., механічна майстерня загальною площею 191,8 кв.м., склад паливно-мастильних матеріалів загальною площею 31,1кв.м., протирадіаційне укриття на 50 чол. загальною площею 59,1 кв.м., приміщення прохідної площею 22,8 кв.м., які належать на праві власності ТОВ "Райагрошляхбуд" на підставі Свідоцтва про право власності на нерухомо майно №1790 від 06.02.2006р., що роташоване за адресою: Житомирська область, м.Малин, вул. Українських повстанців,32.

Слід зазначити, що загальна сума заборгованості за кредитним договором, зазначена в листі-повідомленні банку від 16.06.2010р., значно відрізняється від суми заборгованості, зазначеної у виконавчому написі (в листі - 391860,94 грн., а у виконавчому написі - 469126,75 грн.), а також ці суми різняться і за своєю природою (крім боргу по тілу кредиту та процентах, які були зазначені у листі-повідомленні, у виконавчий напис включено борг по пені та за ведення кредитної лінії).

Крім того, заборгованість визначена станом на 09.08.2010р., а строк, за який провадиться стягнення по виконавчому напису : з 01.02.2010р. по 09.02.2010р.

Відповідно до п.284 Інструкції заборгованість або інша відповідальність боржника визнається безспірною і не потребує додаткового доказування у випадках, якщо подані для вчинення виконавчого напису документи передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України.

Пунктом 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99. №1172, встановлено, що для одержання виконавчого напису при стягненні заборгованості за нотаріально посвідченими угодами, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно, подаються: а) оригінал нотаріально посвідченої угоди; б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

Належними доказами, які можуть підтверджувати наявність чи відсутність заборгованості, а також встановлювати розмір зазначеної заборгованості, можуть бути виключно документи первинної бухгалтерської документації, оформлені у відповідності до норм статті 9 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність".

При вчиненні виконавчого напису нотаріус не отримував ні від банку, ні від боржника, який заперечує вказану суму заборгованості, первинні бухгалтерські документи щодо видачі кредиту та здійснення його часткового погашення (платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки тощо), тому у нотаріуса були відсутні підстави вважати, що розмір заборгованості позивача перед відповідачем, а також суми штрафних санкцій та процентів, зазначені у виконавчому написі, є безспірними.

Розрахунок боргу, підготовлений працівниками відповідача щодо наявності грошового зобов'язання ТОВ "Райагрошляхбуд" по тілу кредиту, відсотках, пені та за ведення кредитної лінії не може вважатися документом, який підтверджує безспірність вимог банку до боржника.

З огляду на наведене, нотаріус при вчиненні виконавчого напису не переконався належним чином у безспірності розміру сум, що підлягають стягненню за написом, та безспірності характеру правовідносин сторін, чим порушив норми статті 88 Закону України "Про нотаріат", пункту 284 Інструкції та підпункту "б" частини 2 пункту 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 року N 1172.

Означене вказує на відсутність у виконавчого напису сили виконавчого документу, через що виконавчий напис підлягає визнанню судом таким, що не підлягає примусовому виконанню, а позов підлягає задоволенню.

Судові витрати по сплаті державного мита та витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу покладаються на відповідача.

Керуючись ст.ст. 33,34,44,49,82-85 ГПК України, господарський суд,

ВИРІШИВ:

1. Позов задоволити.

2. Визнати виконавчий напис від 16.08.2010року, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Соколовим Ю.Є., зареєстрований в реєстрі за №1774, про звернення стягнення на нерухоме майно, а саме: адмінбудинок загальною площею 124,9 кв.м., комплекс складів загальною площею 277,2 кв.м., автогараж загальною площею 502,4 кв.м., механічна майстерня загальною площею 191,8 кв.м., склад паливно-мастильних матеріалів загальною площею 31,1кв.м., протирадіаційне укриття загальною площею 59,1 кв.м., приміщення прохідної площею 22,8 кв.м., що розташоване за адресою: Житомирська область, м.Малин, вул.Українських повстанців, 32, яке передане ТОВ "Райагрошляхбуд" в іпотеку Акціонерному комерційному банку "Національний кредит" за іпотечним договором №476 від 03.10.2007р., таким що не підлягає виконанню.

3. Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Банк Національний кредит" (04053, м.Київ, вул.Тургенєвська, 52/58, код 20057663)

- на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Райагрошляхбуд" (11603, Житомирська область, м.Малин, вул.Українських повстанців, 32, код 03580073) - 85,00 грн. сплаченого державного мита та 236,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

СуддяТерлецька-Байдюк Н.Я.

Повне рішення складено 05 жовтня 2010 року.

Віддрукувати:

1 - в справу

2,3 - сторонам

4 - третій особі