Рішення № 11514996, 21.09.2010, Господарський суд Вінницької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

21036, м. Вінниця, Хмельницьке шосе, 7 тел. 66-03-00, 66-11-31 http://vn.arbitr.gov.ua

_________________

І м е н е м У к р а ї н и

РІШЕННЯ

21 вересня 2010 р.           Справа 6/170-10

за позовом:Товариства з обмеженою відповідальністю "Господарник"

до:Товариства з обмеженою відповідальністю "Девелопментська компанія-центр комерційної нерухомості"

Про стягнення 3697059,22 грн. заборгованості

Головуючий суддя

Cекретар судового засідання

Представники

          позивача : Сук О.В. ( дор. від 7.06.10)

          відповідача : не з"явився

ВСТАНОВИВ :

До Господарського суду Вінницької області подана позовна заява про стягнення з відповідача 3 697 059,22 грн., з них 1 425 794,70 грн. основного боргу, 712 500,00 грн. 100 % штрафу від суми гарантійного платежу, 51 737,12 грн. пені, 7027,40 грн. 3 % річних, 1 500 000,00 грн. компенсації завданих збитків та моральної шкоди.

Позов мотивовано тим, що між сторонами були укладені Попередні договори , за якими було визначене зобов’язання укласти Основний договір оренди у строки та на умовах визначених попередніми договорами. Однак з вини відповідача Основний договір не був укладений, а тому позивач просить повернути йому гарантійний внесок, стягнути санкції та збитки, передбачені договором.

Відповідач у відзиві від 21.09.2010 р. проти позову заперечив з тих підстав, що позивач мав право самостійно направити відповідачу проект Основного договору. Оскільки жодна із сторін не надіслала проекту Основного договору, вважає що сторони спільно погодились не укладати Основного договору. Наголошує на тому, що стягнення штрафу чи збитків за умовами Попереднього договору можливе лише за умови, що основний договір не буде укладений з вини чи ініціативи відповідача, або у разі його відмови від укладення Основного договору.

21.09.10 р. відповідач подав заяву, якою просить суд відкласти розгляд справи на 05.10.10 р. у зв’язку із відрядженням керівника та перебуванням представника на лікарняному.

Клопотання відхиляється судом з тих підстав, що розгляд даної справи відкладався в зв’язку із неподанням відповідачем відзиву на позов та неявкою представника відповідача у судове засідання , призначене на 7.09.2009. Ухвалою суду від 7.09.2010 продовжено строк вирішення спору у межах , встановлених ст. 69 ГПК України , який збігає 27.09.2010, а тому суд позбавлений можливості відкласти розгляд справи на 5.10.2010 р.

Ухвалою Господарського суду Вінницької області від 22.09.10 р. повернуто без розгляду зустрічну позовну заяву ТОВ Товариства з обмеженою відповідальністю "Девелопментська компанія-центр комерційної нерухомості" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Господарник" про стягнення 3 697 059,22 грн. в зв’язку із поданням її після початку розгляду справи по суті.

Заслухавши представника позивача, дослідивши матеріали справи, надавши юридичну оцінку наданим сторонами доказам суд встановив :

07.03.07 р. між сторонами справи був укладений Попередній договір посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу , реєстр. № 1622 від 07.03.07 р., за яким сторони взяли зобов'язання після закінчення відповідачем будівельних робіт, введення в експлуатацію розташованої окремо 4-х поверхової будівлі торгівельного центру, за адресою: Вінницька обл., м. Вінниця, вул. 600-річчя, 1 (надалі - Будівля) та отримання технічного паспорту Бюро технічної інвентаризації на Будівлю, але не пізніше 01 червня 2008 року укласти договір оренди частини приміщень Будівлі, загальною площею 10 757,19 кв.м. Погоджені сторонами умови Основного договору наведені в Додатку №1 , який є невід’ємною частиною цього договору і викладений у вигляді проекту Договору оренди нежитлового приміщення.

На виконання п. 2.1.1. Попереднього договору від 7.03.2007 позивач сплатив відповідачу гарантійний платіж у розмірі 691500 грн., що стверджується платіжним дорученням № 584 від 14.05.2007 р.

11.03.07 р. між позивачем та ДП "Гарантія Маркет" був укладений Попередній договір, яким передбачено, що сторони зобов’язуються не пізніше першого червня 2008 року укласти договір суборенди, за яким позивач передає в тимчасове платне користування ДП « Гарантія Маркет « приміщення будівлі в літ. "А" загальною площею 10 757,19 кв.м., які розташовані в 4-ох поверховій будівлі торгівельного центру в літері "А" - за адресою. вул. 600-річчя, 1, м. Вінниця.

28.02.08 р. між сторонами справи був укладений новий Попередній договір реєстр. № 1350, на умовах , що були зазначені у Попередньому договорі від 07.03.2007 р. № 1622 зі строком укладання Основного договору оренди до 15 листопада 2008 р. Відповідно до умов вказаного договору сплачений раніше гарантійний платіж в розмірі 691 500,00 грн., в т.ч. ПДВ було зараховано в рахунок гарантійного платежу за новим Попереднім договором від 28.02.2008 № 1350. Крім того, згідно з п. 2.1.1 Попереднього договору від 28.02.2008 № 1350 Позивач додатково сплатив Відповідачу гарантійний платіж в розмірі 21 000, 00 в т.ч. ПДВ, що підтверджується Платіжним дорученням № 242 від 03 березня 2008 року.

19.02.09 р. між сторонами справи був укладений новий Попередній договір реєстр. № 324 (в подальшому Договір).

Пунктом 1.1. Договору передбачено, що сторони зобов'язуються не пізніше 12.02.10 р. включно укласти договір оренди ( Основний договір) за яким Сторона-1 (відповідач) зобов'язана передати в тимчасове платне користування Стороні-2 (позивачу) приміщення, загальною площею не менше 11 339,19 кв. м., які розташовані в 4-ох поверховій будівлі торгівельного центру в літері “А”, що знаходиться за адресою: Вінницька обл., м. Вінниця, вул. 600-річчя, під номером 1.

Погоджені Сторонами умови Основного договору наведені в Додатку №1 , який є невід’ємною частиною цього Договору.( п.1.2 Договору)

Основний договір повинен бути укладений після закінчення Стороною -1 будівельних робіт ( в т.ч. закінчення Стороною -2 робіт, передбачених п. 7.1 цього Договору), введення в експлуатацію розташованої окремо 4-х поверхової будівлі торгівельного центру, за адресою : Вінницька обл., м. Вінниця, вул. 600-річчя, 1 та отримання технічного паспорту Бюро технічної інвентаризації. ( п. 1.3 Договору).

Пунктами 2.1.1. - 2.1.2 Договору передбачено , що в день підписання цього Попереднього договору, позивач зобов’язувався сплатити відповідачу суму в розмірі 712 500,00 грн. з урахуванням ПДВ - 118 750,00 грн. ( далі – Гарантійний платіж) ; в зв’язку із закінченням строку дії Попереднього договору, укладеного між Сторонами 7.03.2007 року, посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Клітко, зареєстрованого в реєстрі за № 1622 від 07.03.07 р. і не укладенням Основного договору оренди та закінченням строку дії Попереднього договору укладеного між сторонами 28.02.08 р. посвідченого приватним нотаріусом Вінницького міського нотаріального округу Сухановою, зареєстрованого в реєстрі за № 1350 і не укладенням Основного договору оренди відповідач зобов’язаний повернути позивачу грошову суму в розмірі 712 500,00 грн. з урахуванням ПДВ - 118 750,00 грн.

Пунктом 2.1.4 Договору встановлено, що після укладання Основного договору грошові кошти ( Гарантійний платіж) в розмірі 712 500 грн. , що сплачені позивачем згідно п. 2.1.1 та п. 2.1.3 цього Попереднього договору, зараховуються відповідачем в рахунок орендної плати за перший місяць оренди Об’єкту оренди в розмірі 711 254 грн. 62 коп. та частково в рахунок орендної плати за другий місяць оренди Об’єкту оренди в розмірі 1 245, 38 грн. та не підлягають подальшому коригуванню та індексації.

У випадку, якщо цей Договір буде розірвано або Основний договір не буде укладений з вини чи ініціативи Сторони -1 ( відповідача), Сторона -1 зобов’язана повернути Стороні -2 (позивачу) Гарантійний платіж, протягом 5 банківських днів з моменту, коли він повинен був бути укладений ( або до дати, зазначеної у відповідній письмовій вимозі Сторони-2 про повернення Гарантійного платежу) та сплатити штраф у розмірі 100% Гарантійного платежу, а також відшкодувати Стороні-2 всі завдані збитки. ( п. 2.1.5.Договору)

У випадку, якщо Основний договір не буде укладений з вини чи ініціативи Сторони-2 , в такому разі Гарантійний платіж поверненню Стороні-2 не підлягає. ( п. 2.1.6 Договору)

Згідно з п. п. 2.2.1. - 2.2.2. Договору відповідач зобов'язаний, не пізніше ніж за 15 робочих днів до дати укладення Основного договору направити позивачу проект Основного договору, текст якого затверджений в Додатку №1 до цього Договору, для остаточного узгодження і уточнення його умов; у випадку, якщо відповідач у строк, зазначений в п. 2.2.1. Договору, не надішле позивачу проект Основного договору, позивач має право в будь-який момент до укладення Основного договору самостійно направити відповідачу проект Основного договору, умови якого погоджені в Додатку №1 до Договору.

Згідно з п. 3.2. Договору зобов'язання укласти Основний договір, передбачене цим Договором, припиняється, якщо протягом строку, зазначеного в п. 1.1. Договору, відповідач чи позивач не надішле проект Основного договору другій стороні або сторони не внесуть зміни до Договору відносно строку укладення Основного договору.

Відповідно до п. п. 4.1. Договору за невиконання або неналежне виконання своїх обов'язків за цим Договором, Сторони несуть відповідальність передбачену діючим законодавством України та цим Договором. У разі відмови Сторони-1 від укладення Основного договору вона зобов’язана, протягом 10 банківських днів з моменту повідомлення Сторони-2 про відмову від укладення Основного договору або з дати, коли Основний договір повинен бути укладений, сплатити Стороні-2: 1 500 000 грн. в якості компенсації завданих збитків та моральної шкоди, встановлених та погоджених сторонами відповідно до положень ст. 623 Цивільного кодексу України.

У разі відмови Сторони-2 від укладання Основного договору вона зобов’язана протягом 10 банківських днів з моменту повідомлення Сторони-1 про відмову від укладення Основного договору або з дати, коли Основний договір повинен бути укладений, сплатити Стороні-1 1 500 000 грн. в якості компенсації завданих збитків та моральної шкоди, встановлених та погоджених сторонами відповідно до положень ст. 623 Цивільного кодексу України. ( п. 4.2 Договору)

У випадку несвоєчасного повернення Гарантійного платежу, відповідно до п. 2.1.3 цього Договору, Сторона-1 зобов’язана сплатити Стороні-2 пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня від несвоєчасно повернутої суми Гарантійного платежу за кожний день прострочення. ( п. 4.3 Договору)

Відповідно до п. 8.3. Договору після укладення Договору, всі попередні переговори за ним, листування, попередні угоди та протоколи про наміри з питань, що так чи інакше стосуються Договору, втрачають юридичну силу.

На виконання п. 2.1.1 Попереднього договору від 07.03.2007 № 1622 позивач сплатив відповідачу Гарантійний платіж у розмірі 691 500.00 грн., що підтверджується платіжним дорученням № 584 від 14 травня 2007 року.

Відповідно до п.2.1.2. Попереднього договору від 28.02.2008 р. № 1350 сплачений гарантійний платіж в розмірі 691 500 грн. був зарахований в рахунок Гарантійного платежу за Попереднім договором від 28.02.2008 № 1350. Крім того, згідно з п.2.1.1 Попереднього договору від 28.02.2008 № 1350 позивач додатково сплатив відповідачу Гарантійний платіж в розмірі 21000 грн., що підтверджується платіжним дорученням № 242 від 03.03.2008 р.

Відповідно до п. п. 2.1.1 – 2.1.3. Попереднього договору від 19.02.2009 № 324 сплачений у відповідності до Попередніх договорів від 07.03.2007 № 1622 і від 28.02.2008 № 1350 Гарантійний платіж у розмірі 712 500 грн. був зарахований в рахунок Гарантійного платежу за Попереднім договором від 19.02.2009 № 324.

Всупереч умов п.п. 2.2.1, .2.2.4 Попереднього договору від 19.02.2009 № 324, за яким відповідач зобов’язаний не менше ніж за 15 робочих днів до дати укладення Основного договору оренди направити Позивачу проект договору оренди для узгодження і уточнення його умов або забезпечити укладення нового попереднього договору відповідно до п. 8.2 Попереднього договору, відповідач проекту договору оренди у визначений договором строк не направив. Позивач листом від 10.02.2010 № 10/02 звернувся до відповідача з пропозицією забезпечити укладення Основного договору оренди на погоджених сторонами умовах. Однак відповіді на вказану пропозицію від відповідача не надійшло.

Отже Попередній договір від 19.02.2009 р. № 324 припинив свою дію відповідно до умов п. 3.2 цього договору.

За таких обставин суд вважає доведеним твердження відповідача , що Основний договір не був укладений з вини відповідача.

Заперечення відповідача про те, що позивач відповідно до умов п.2.2.2. Договору міг самостійно направити відповідачу проект Основного договору не приймаються судом з тих підстав, що такі дії позивача визначені Договором як право, а відповідача – як обов’язок.

Згідно з ст. ст. 525, 526, Цивільного кодексу України зобов’язання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог Цивільного кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог –відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов’язання або одностороння зміна його умов не допускається.

Відповідно до п. 2.1.5 Договору позивач вимагає повернення Гарантійного платежу у розмірі 712 500 грн. та сплати штрафу у розмірі 100% Гарантійного платежу .

Відповідно до п.2.1.5 Договору Гарантійний платіж має бути повернений протягом 5 банківських днів з моменту, коли він повинен був бути укладений ( або до дати, зазначеної у відповідній письмовій вимозі Сторони-2 про повернення Гарантійного платежу).

Позивачем 19.02.2010 на адресу відповідача направлена претензія ( вимога) у якій позивач зазначив дату, до якої має бути виконане зобов’язання – 19 березня 2010 р.

Позовні вимоги в частині повернення Гарантійного платежу та стягнення штрафу доведені Договором від 19.02.2009 р., платіжними дорученнями № 584 від 14.05.2007 р. , № 242 від 03 березня 2008 року, листом № 10/02 від 10.02.2010, претензією № 19/02 від 19.02.2010 , іншими матеріалами справи та підлягають задоволенню на підставі ст. 526, 549,610,611 ЦК України .

Крім суми повернення Гарантійного платежу , позивач пред’явив до стягнення 51 737,12 грн. пені за період з 20.02.10 р. по 30.06.10 р., 7027,40 грн. 3 % річних за період з 19.02.10 р. по 30.06.10 р. за прострочення виконання зобов’язання з повернення гарантійного платежу.

Відповідно до п. 3 ст. 549 Цивільного кодексу України - пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасного виконання грошового зобов’язання за кожен день прострочення виконання.

Згідно з п.2 ст. 551 Цивільного кодексу України - якщо предметом неустойки є грошова сума, її розмір встановлюється договором або актом цивільного законодавства.

Відповідно до п. 4.3. Договору - у випадку несвоєчасного повернення Гарантійного платежу, відповідно до п. 2.1.3. Договору, відповідач зобов'язаний сплатити відповідачу пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від несвоєчасно повернутої суми Гарантійного платежу за кожний день прострочення.

Оскільки зобов’язання повернути гарантійний платіж виникло 19.03.2010 р. на підставі претензії – вимоги , судом здійснено перерахунок пред’явленої до стягнення пені відповідно до вимог Договору , а тому позовні вимоги в частині стягнення пені за прострочення повернення Гарантійного платежу підлягають задоволенню в сумі 40 544,18 грн. за період з 20.03.10 р. по 30.06.10 р. відповідно до ст. ст. 549, 551 Цивільного кодексу України.

На підставі ст. 625 Цивільного кодексу України - боржник, який прострочив виконання грошового зобов’язання, на вимогу кредитора, зобов’язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також 3 % річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Позовні вимоги у частині стягнення річних підлягають задоволенню відповідно до здійсненого судом розрахунку в сумі 6031,85 грн. за період з 20.03.10 р. по 30.06.10 р. відповідно до ст. 625 Цивільного кодексу України.

Позивач стверджує, що у зв’язку із порушенням відповідачем зобов’язань за Попереднім договором він поніс збитки у розмірі сплачених ДП "Гарантія – Маркет" грошових коштів за договором підряду № 42-11 від 16.06.2008 р. на виконання ремонтних робіт в Об’єкті оренди в розмірі 712294 грн. 70 коп. та за договором комісії № КВ-57/07 від 18.05.2008 р. в розмірі 1000 грн., що підтверджує первинними бухгалтерськими документами : Актами приймання виконаних підрядних робіт за липень 2008 р. на суму 53206 грн. 80 коп., на суму 62581 грн. 20 коп., Актом №1 від 30.09.2008 р. на суму 354559 грн. 20 коп. , Актом №2 за листопад 2008 р. на суму 195450 грн. , Актом № ф-00003476 на суму 27 501 грн. 02 коп., Актом № Ф-00003477 на суму 1236 грн., накладною № 1127 від 27.11.2008 р. на суму 23220 грн., пл. дорученнями про оплату виконаних робіт : № 509 від 25.07.2008 на суму 110 000 грн., № 517 від 30.07.2008 на суму 100000 грн., № 573 від 12.08.2008 р. на суму 100 000 грн., № 584 від 18.08.2008 на суму 200 000грн., № 789 від 28.10.2008 р. на суму 150 000 грн., №602 від 20.08.2008 на суму 27501 грн. 02 коп. , № 717 від 03.10.2008 на суму 1236 грн., № 785 від 24.10.2008 на суму 23557 грн. 68 коп., пл.. дорученням № 936 від 7.06.2010 на суму 1000 грн.

Статтею 611 Цивільного Кодексу України визначено правові наслідки порушення зобов'язання , встановлені договором або законом, зокрема:

1) припинення зобов'язання внаслідок односторонньої відмови від зобов'язання, якщо це встановлено договором або законом, або розірвання договору;

2) зміна умов зобов'язання;

3) сплата неустойки;

4) відшкодування збитків та моральної шкоди.

Відповідно до ст.. 546 ЦК України Стаття 546. Виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком. Договором або законом можуть бути встановлені інші види забезпечення виконання зобов'язання.

Згідно із ст. 224 Господарського кодексу України - учасник господарських відносин, який порушив господарське зобов'язання або установлені вимоги щодо здійснення господарської діяльності, повинен відшкодувати завдані цим збитки суб'єкту, права або законні інтереси якого порушено; під збитками розуміються витрати, зроблені управненою стороною, втрата або пошкодження її майна, а також не одержані нею доходи, які управнена сторона одержала б у разі належного виконання зобов'язання або додержання правил здійснення господарської діяльності другою стороною.

Відповідно до п. 5 ст. 225 Господарського кодексу України сторони господарського зобов'язання мають право за взаємною згодою заздалегідь визначити погоджений розмір збитків, що підлягають відшкодуванню, у твердій сумі або у вигляді відсоткових ставок залежно від обсягу невиконання зобов'язання чи строків порушення зобов'язання сторонами.

Оскільки відповідно до умов п.4.2. Договору сторони визначили суму компенсації збитків у твердій сумі , позовні вимоги в частині стягнення збитків підлягають задоволенню у сумі , визначеній договором , а саме 1 500 000 грн., на підставі ст. 224, 225 Господарського Кодексу України .

З урахуванням викладеного, оцінивши подані сторонами докази та матеріали справи у їх сукупності, суд дійшов висновку, що позов підлягає частковому задоволенню відповідно до чинного законодавства всього в сумі 2971576 грн. 03 коп. грн. з яких:

сума основного боргу 712 500,00 грн.;

пеня - 40 544,18 грн. за період з 19.03.10 р. по 30.06.10 р.

3 % річних - 6031,85 грн. за період з 20.03.10 р. по 30.06.10 р.;

штраф - 712 500,00 грн.

збитки - 1 500 000,00 грн.

Відповідно до ст. 49 ГПК України судові витрати підлягають покладенню на відповідача пропорційно розміру задоволених позовних вимог

          Керуючись ст. ст. 33, 34, 36, 43, 44, 49, 82-84, 115 Господарського процесуального кодексу України

ВИРІШИВ :

1. Позов задовольнити частково в сумі 2971576 грн. 03 коп.

2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Девелопментська компанія-центр комерційної нерухомості" (вул. 600-річчя, буд. 1, м. Вінниця, 21021, ідентифікаційний код 33323025) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Господарник" (вул. Сосюри, 6, пов. 5, м. Київ, 02090, ідентифікаційний код 30971302) 712 500,00 грн. повернення гарантійного платежу , 712 500,00 грн. штрафу, 40 544,18 грн. пені, 6031,85 грн. грн. 3 % річних, 1 500 000,00 грн. збитків, 20496,07 грн. державного мита та 189 грн. 68 коп. витрат на інформаційно - технічне забезпечення судового процесу.

3. В решті позову відмовити.

4. Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Суддя

          Повний текст рішення суду оформлено і підписано відповідно до вимог ст.84 ГПК України 27 вересня 2010 р.

віддрук. 2 прим.:

1 - до справи

2 - відповідачу ТОВ " Девелопментська компанія - центр комерційної нерухомості " (вул. 600-річчя, буд. 1, м. Вінниця, 21021)