Постанова № 11379896, 27.09.2010, Харківський апеляційний господарський суд

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 вересня 2010 року Справа № Б-50/103-10

Харківський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді Карбань І.С.,

судді Кравець Т.В.,

судді Шутенко І.А.,

при секретарі Міракові Г.А.

за участю представників сторін:

заявника Богдашевського П.С. за довіреністю № 67 від 12.03.2010р.,

боржника Родзинського А.А.за довіреністю від 15.06.2010р.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні Харківського апеляційного господарського суду у м. Харкові апеляційну скаргу (вх. № 2659 Х/2-4) ТОВ „Е.Л.” на ухвалу господарського суду Харківської області від 02.08.2010р. по справі №Б-50/103-10

за заявою Публічного акціонерного товариства Акціонерного банку „Південний”, м. Одеса,

до Товариства з обмеженою відповідальністю „Е.Л.” м. Харків,

про визнання банкрутом, -

встановила:

Кредитор ПАТ АБ „Південний”, в порядку ст..ст. 6,7, п. 1 ст. 8, ст..11 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, звернувся до господарського суду Харківської області з заявою про визнання банкрутом Товариство з обмеженою відповідальністю „Е.Л.”, на тій підставі, що протягом більш ніж трьох місяців боржник не виконує грошові зобовязання в сумі 1308734 грн. та 1178632,51 доларів США.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 02.08.2010р. по справі № Б-50/103-10 (суддя Усатий В.О.) за результатами підготовчого засідання було:

- зобов'язано кредитора - Публічне акціонерне товариство Акціонерний банк "Південний" (код 20953647) в особі філії АК "Південний" (м. Харків, вул. Фрунзе, 7) в десятиденний строк з дня прийняття даної ухвали опублікувати в офіційному печатному органі України газеті "Голос України" або "Урядовий Кур'єр" оголошення про порушення справи про банкрутство боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Е.Л." (код 2433683) із зазначенням повного найменування боржника, його поштової адреси, банківських реквізитів, найменування та адреси господарського суду, номеру справи, відомостей про розпорядника майна; надати суду докази надання оголошення в триденний строк після його публікації;

- встановлено, що розмір безспірних вимог кредитора - Публічне акціонерне товариство Акціонерний банк "Південний" в особі філії АК "Південний" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Е.Л." (код 2433683) складає 1086177,00 грн. та 954042,50 доларів США;

- введено процедуру розпорядження майном боржника;

- призначено розпорядником майна арбітражного керуючого Сафронову Світлану Володимирівну (АДРЕСА_1, ліцензія серія АВ № 307355 від 22.03.2007 р., ідентифікаційний номер НОМЕР_1);

- зобовязано розпорядника майна разом з керівником боржника розглянути в місячний строк з моменту публікації оголошення вимоги кредиторів, скласти реєстр вимог кредиторів і не пізніше ніж на п'ятий день після витікання строку для подачі вимог кредиторів, надати складений і підписаний керівником підприємства і головним бухгалтером підприємства реєстр вимог кредиторів з посиланням на загальний розмір визнаних вимог кредиторів; остаточна дата подання розпорядником майна реєстру вимог кредиторів до господарського суду - 01.10.2010 р .;

- зобов'язано розпорядника майна виконати всі обов'язки передбачені п. 9 ст.13, п. 5 ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", надати у попереднє засідання суду аналіз фінансової, господарської і інвестиційної діяльності боржника, його положення на товарному ринку на час проведення попереднього засідання суду;

- зобовязано керівника боржника разом з розпорядником майна боржника здійснити інвентаризацію всіх активів боржника, копії актів інвентаризації надати розпоряднику майна;

- попереднє засідання господарського суду призначено на 14.10.2010 р. о 14:20год. у приміщенні господарського суду Харківської області, к. 104;

- зобовязано розпорядника майна боржника письмово повідомити кредиторів про час і місце проведення попереднього засідання суду, докази направлення повідомлення надати суду;

- зобовязано розпорядника майна боржника письмово повідомити кредиторів про проведення зборів кредиторів, які відбудуться не пізніше 24.10.2010р.;

- визначено, що засідання суду, на якому буде винесено ухвалу про санацію боржника чи прийнята постанова про визнання його банкрутом та відкрита ліквідаційна процедура, чи припинено провадження у справі про банкрутство буде призначено у попередньому судовому засіданні.

Боржник, ТОВ «Е.Л.», не погоджуючись з ухвалою господарського суду Харківської області від 02.08.2010р. по справі № Б-50/103-10, подав апеляційну скаргу, в якій просить ухвалу підготовчого засідання суду першої інстанції скасувати, а провадження по справі №Б-50/103-10 про банкрутство ТОВ «Е.Л.»- припинити.

В апеляційній скарзі апелянт зазначає, що відповідно до ч. З ст. 6 Закону про Банкрутство - справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно складають не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом.

От же Законом встановлена як підстава для порушення провадження у справі - незадоволення безспірної вимоги кредитора до боржника протягом 3 місяців після встановленого для її погашення строку.

В якості доказів, що безспірні вимоги кредитора до боржника незадоволені протягом 3 місяців після встановлення для їх погашення строку кредитор надав рішення господарського суду Харківської області від 28.11.2009 року по справі №54/209-09, наказ господарського суду Харківської області від 09.10.2009 року по справі №54/209-09, постанову ВПВР ДДВС ХМУЮ від 20.11.2009 року про стягнення з боржника на користь кредитора грошових коштів.

Однак з цих доказів на випливає що безспірні вимоги кредитора були незадоволені протягом З місяців після встановленого для їх погашення строку, оскільки це спростовуються наступним:

04 березня 2009 року учасниками боржника прийнято рішення, що до припинення боржника шляхом ліквідації.

Ліквідатором призначено фізичну особу Опатерного С.К.

Відповідно до діючого законодавства, після отримання рішення власника, ліквідатор вчинив дії, що до реєстрації цього рішення в органах державної реєстрації, про що було внесено запис до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців №14801100002039175 від 05.03.2010 року, що підтверджується витягом з ЄДР ЮО та ФОП від 05.03.2010 року, Записом №3 у довідки з ЄДР ЮО та ФОП від 05.03.2010 року.

От же 05.03.2010 року до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців були внесені відомості: про рішення засновника що до припинення боржника, що боржник знаходиться в стані припинення підприємницької діяльності, про комісію з припинення боржника.

Відповідно до ч. 1 ст. 18 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" - якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін.

Оголошення про припинення боржника було опубліковане у Бюлетені державної реєстрації №145(5) від 10.03.201 Ороку.

От же усі можливі кредитори боржника були належним чином повідомлені про припинення боржника.

Відповідно до ст. 105 ЦК України:

Учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, призначають комісію з припинення юридичної особи (ліквідаційну комісію, ліквідатора тощо) та встановлюють порядок і строки припинення юридичної особи відповідно до цього Кодексу.

Виконання функцій комісії з припинення юридичної особи може бути покладено на орган управління юридичної особи.

З моменту призначення комісії до неї переходять повноваження щодо управління справами юридичної особи. Комісія виступає в суді від імені юридичної особи, яка припиняється.

Комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи.

Відповідно до ст. 110 ЦК України:

Юридична особа ліквідується:

за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягненням мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами;

Відповідно до ст. 111 ЦК України:

Ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду.

Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Виплата грошових сум кредиторам юридичної особи, що ліквідується, провадиться у порядку черговості, встановленої статтею 112 цього Кодексу, відповідно до проміжного ліквідаційного балансу, починаючи від дня його затвердження, за винятком кредиторів четвертої черги, виплати яким провадяться зі спливом місяця від дня затвердження проміжного ліквідаційного балансу.

В разі недостатності у юридичної особи, що ліквідується, грошових коштів для задоволення вимог кредиторів ліквідаційна комісія здійснює продаж майна юридичної особи.

Відповідно до ст. 112 ЦК України:

У разі ліквідації платоспроможної юридичної особи вимоги її кредиторів задовольняються у такій черговості:

у першу чергу задовольняються вимоги щодо відшкодування шкоди, завданої каліцтвом, іншим ушкодженням здоров'я або смертю, та вимоги кредиторів, забезпечені заставою чи іншим способом;

у другу чергу задовольняються вимоги працівників, пов'язані з трудовими відносинами, вимоги автора про плату за використання результату його інтелектуальної, творчої діяльності;

у третю чергу задовольняються вимоги щодо податків, зборів (обов'язкових платежів);

у четверту чергу задовольняються всі інші вимоги.

Вимоги однієї черги задовольняються пропорційно сумі вимог, що належать кожному кредитору цієї черги.

У разі відмови ліквідаційної комісії у задоволенні вимог кредитора або ухилення від їх розгляду кредитор має право до затвердження ліквідаційного балансу юридичної особи звернутися до суду із позовом до ліквідаційної комісії. За рішенням суду вимоги кредитора можуть бути задоволені за рахунок майна, що залишилося після ліквідації особи.

Вимоги кредитора, заявлені після спливу строку, встановленого ліквідаційною комісією для їх пред'явлення, задовольняються з майна юридичної особи, яку ліквідовують, що залишилося після задоволення вимог кредиторів, заявлених своєчасно.

Вимоги кредиторів, які не визнані ліквідаційною комісією, якщо кредитор у місячний строк після одержання повідомлення про повну або часткову відмову у визнанні його вимог не звертався до суду з позовом, вимоги, у задоволенні яких за рішенням суду кредиторові відмовлено, а також вимоги, які не задоволені через відсутність майна юридичної особи, що ліквідується, вважаються погашеними.

От же враховуючи вищевикладене, кредитором не доведено що на момент порушення провадження у справі про банкрутство його вимоги не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, оскільки приписами ст. ст. 105, 110-112 ЦК України, ст. 59-61 ГК України у процедурі ліквідації боржника за рішенням власника встановлений спеціальний порядок та строк задоволення вимог кредиторів.

Розпорядник майна, надав відзив на апеляційну скаргу, в якому зазначив, що ухвалу господарського суду Харківської області від 02.08.2010р. по справі № Б-50/103-10 вважає законною та обґрунтованою, просить залишити її без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Кредитор, ПАТ АБ „Південний”, надав відзив на апеляційну скаргу, в якому зазначив, що ухвалу господарського суду Харківської області від 02.08.2010р. по справі № Б-50/103-10 вважає законною та обґрунтованою, просить залишити її без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм процесуального права, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з огляду на нижчевикладене.

Рішенням господарського суду Харківської області від 28.09.2009 р. по справі № 54/209-09 стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Е.Л." на користь Відкритого акціонерного товариства Акціонерний банк "Південний" заборгованість за кредитним договором у сумі 1308498,00 грн. та 1175332,51 доларів США, витрати по сплаті державного мита в сумі 3300,00 доларів США та витрати на .інформаційно - технічне забезпечення судового процесу в сумі 236,00 грн. 09.10.20009 р. виданий наказ, який направлений банком до відділу примусового виконання рішень Департаменту ДВС МЮУ, яким 20.11.2009 р. винесено постанову про відкриття виконавчого провадження по виконанню вказаного наказу.

Проте, станом на 31.05.2010 р. сума заборгованості в розмірі 1086177,00грн. та 954042,50 доларів США боржником не погашена.

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", безспірні вимоги кредиторів - вимоги кредиторів, визнані боржником, інші вимоги кредиторів, підтверджені виконавчими документами чи розрахунковими документами, за якими відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника.

Таким чином, розмір безспірних вимог кредитора складає 1086177,00 грн. та 954042,50 доларів США, що відповідає вимогам ст.ст. 1, 6 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Згідно ч. З ст. 6 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора до боржника сукупно складають не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку.

Судова колегія не може погодитися зі ствердженнями боржника про неможливість звернення ініціюючого кредитора з заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ "Е.Л." з тих підстав, що банк не звернувся до боржника з заявою з грошовими вимогами в процедурі ліквідації боржника за рішенням його власника, оскільки діючим законодавством України з цього приводу не визначено обмежень чи заборон кредиторам звертатися самостійно до суду із заявою про банкрутство боржника..

Оцінивши представлені докази, судова колегія вважає, що суд першої інстанції правомірно ввів процедуру розпорядження майна та призначив розпорядника майна, в звязку чим ухвала господарського суду Харківської області від 02.08.2010р. по справ № Б-50/103-10 підлягає залишенню без змін, а апеляційна скарга без задоволення..

Керуючись ст.. ст.. 99, 101, п.1 ч.1 ст. 103, ст. 105 ГПК України, колегія суддів одноголосно, -

постановила:

Апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Харківської області від 02.08.2010р. по справі № Б-50/103-10 залишити без змін.

Постанова набирає чинності з моменту її прийняття та може бути оскаржена протягом двадцяти днів до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя Карбань І.С.

Суддя Кравець Т.В.

Суддя Шутенко І.А.

Повний текст постанови підписано 13.09.2010р.