Постанова № 11246254, 16.09.2010, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" вересня 2010 р.Справа № 33/78-10-2286

Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі: Головуючого судді:                                                                       Лашина В.В. Суддів:                                                                                 Єрмілова Г.А.                                                                                  Воронюка О.Л. При секретарі:                                                                                 Хом'як О.С.

За участю представників сторін:

Від ТОВ "Надія" - Бочкур-Краснянський Ю.В., довіреність № б/н, дата видачі : 19.07.10;

Від ПАТ "Банк Форум" - Мунтян І.Ю., довіреність № 10/00-109, дата видачі : 12.05.10;

Від ПАТ "Банк Форум" - Майданік Т.І., довіреність № 10/08-32, дата видачі : 11.08.10;

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю “Надія”

на рішення господарського суду Одеської області від 19.07.2010р.та на ухвалу господарського суду Одеської області від 22.07.2010р

зі справи № 33/78-10-2286

за позовом публічного акціонерного товариства “Банк Форум” в особі Одеської філії публічного акціонерного товариства “Банк Форум”

до товариства з обмеженою відповідальністю “Надія”

про стягнення грошових коштів та звернення стягнення на предмет іпотеки

Згідно розпорядження заступника голови Одеського апеляційного господарського суду

П.Ф. Мацюри № 266 від 06.09.2010р.склад судової колегії змінено.

Відповідно до ст.77 ГПК України в судовому засіданні оголошувалась перерва з 09.09.2010р. до 16.09.2010р.

ВСТАНОВИЛА:

25 травня 2010 року Публічне акціонерне товариство «Банк Форум» (далі –ПАТ «Банк Форум») звернулось до господарського суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Надія»(в подальшому –ТОВ «Надія») про звернення стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором від 31.07.2008 р. на загальну суму боргу в розмірі 5847146,64 доларів США, що становить 46718701,66 грн. та 5017730,33 грн. сум комісії, штрафів та пені. Свої вимоги позивач обґрунтовував тим, що 31.07.2008 р. між сторонами був укладений кредитний договір № 0023/08/08-КІ, на підставі якого відповідачу було надано в кредит з лімітом в сумі 5000000 доларів США на рефінансування кредитної заборгованості перед ЗАТ «Альфа-Банк»та на поповнення обігових коштів строком по 30.07.2009 р. зі сплатою 14 відсотків річних за його користування. В забезпечення виконання зобов’язань по кредитному договору був укладений іпотечний договір нерухомого майна № 3421 від 31.07.2008 р., посвідчений нотаріусом, а також договір застави товарів в обороті № 342 від 31.07.2008 р. та договір застави майнових прав № 04/08-МП від 31.07.2008 р., за яким позивач мав право вимоги до контрагентів відповідача про перерахування коштів. Однак, як вказує позивач, відповідачем свої зобов’язання виконані неналежним чином, графік повернення кредиту порушено, проценти своєчасно та у повному обсязі несплачені

          В подальшому позивач збільшив свої позовні вимоги та просив господарський суд стягнути з відповідача 6062778,44 доларів США, що становить 47968097,94 грн. боргу та 5147481,08 грн. суми комісії, штрафів і пені шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором від 31.07.2008 р., що посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Білоусовою Н.В., реєстровий номер 3421, через продаж ПАТ «Банк Форум»від свого імені будь-якій особі предмету іпотеки за процедурою, встановленою ст. 38 Закону України «Про іпотеку», за ціною згідно незалежної експертної оцінці, здійсненої на момент продажу; з наданням права позивачу задовольнити за рахунок вартості реалізованого іпотечного майна витрати, пов’язані із збереженням і реалізацією предмета іпотеки; передати в управління ПАТ «Банк Форум»предмет іпотеки й зобов’язати КП «Одеське МБТІ та РОН»надати позивачу витяг з реєстру прав власності на нерухоме майно та видати відповідні документи для оформлення договору купівлі-продажу нерухомого майна з покладенням на відповідача судових витрат.

          Рішенням господарського суду Одеської області від 19.07.2010 р. (суддя Мазур Д.Т.) позовні вимоги ПАТ «Банк Форум»задоволені частково. З ТОВ «Надія»на користь позивача стягнуто 4995331 доларів США (еквівалент 46718701,66 грн. за курсом НБУ станом на 02.03.2010 р.) простроченої заборгованості по кредиту, 851815,43 доларів США (еквівалент 46718701,66 грн. за курсом НБУ станом на 02.03.2010 р.) простроченої заборгованості за нарахованими відсотками, 4780730,33 грн. пені за несвоєчасне повернення кредитних коштів та сплату процентів за їх користування, 35000 грн. штрафу за порушення договірних зобов’язань, 3217,30 доларів США держмита та 236 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу шляхом передачі в управління ПАТ «Банк Форум»для звернення стягнення на предмет іпотеки від 31.07.2008 р. і продажу нерухомого майна: нежитлових приміщень станції технічного обслуговування автомобілів з офісом загальною площею 1167,5 кв.м, розташованих по вул. Балківській, 120 «А»у м. Одесі; нежитлових будівель спеціалізованої станції технічного обслуговування легкових автомобілів на 4 пости загальною площею 1505,5 кв.м, розташованих по вул. Дальницькій, 43/12 у м. Одесі.

          22 липня 2010 року на підставі ст. 89 ГПК України ухвалою господарського суду Одеської області резолютивну частину рішення викладено в такій редакції: «Задовольнити вимоги позивача частково та стягнути з ТОВ «Надія»на користь ПАТ «Банк Форум»в особі Одеської філії ПАТ «Банк Форум»6062778,44 доларів США, що згідно з офіційним курсом НБУ станом на 21.06.2010 р. становить 47968097,94 грн. та 5147481,08 грн. суми комісії, штрафів та пені, а саме: 4995331,21 доларів США, що за курсом НБУ станом на 21.06.2010 р. становить 39522561,99 грн. простроченої заборгованості за кредитом; 1067447,23 доларів США, що за курсом НБУ станом на 21.06.2010 р. становить 8445535,95 грн. простроченої заборгованості за нарахованими відсотками; 4910481,08 грн. пені; 182000 грн. простроченої комісії; 35000 грн. штрафу; 3217,30 доларів США держмита та 236 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором від 31.07.2008 р., що посвідчений Білоусовою Н.В., приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу, реєстровий номер 3421, укладений між АКБ «Форум»та ТОВ «Надія»на користь ПАТ «Банк Форум», а саме: на нежилу будівлю приміщення станції технічного обслуговування автомобілів з офісом, що знаходиться по вул. Балківській, 120-А у м. Одесі; нежитлові будівлі спеціалізованої станції технічного обслуговування легкових автомобілів на 4 пости, що знаходяться у м. Одесі по вул. Дальницькій, 43/12, 43/13, за процедурою, що визначена ст. 38 Закону України «Про іпотеку», а саме через продаж ПАТ «Банк Форум»за ціною, згідно незалежній експертній оцінці, здійсненої на момент продажу. Надати право ПАТ «Банк Форум»задовольнити за рахунок вартості реалізованого іпотечного майна витрати, пов’язані із збереженням і реалізацією предмета іпотеки. Передати в управління ПАТ «Банк Форум»предмет іпотеки: нежилу будівлю –приміщення станції технічного обслуговування автомобілів з офісом, що знаходяться у м. Одесі по вул. Балківській, 120-А. Передати в управління ПАТ «Банк Форум»предмет іпотеки: нежитлові будівлі спеціалізованої станції технічного обслуговування легкових автомобілів на 4 пости, що знаходяться у м. Одесі по вул. Дальницькій, 43/12, 43/13.

          Не погоджуючись з цим рішенням, ТОВ «Надія»в апеляційній скарзі просить його скасувати та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити з тих підстав, що місцевим господарським судом неповно з’ясовані обставини справи та були порушені норми процесуального права, оскільки справу розглянуто було у відсутність відповідача і господарський суд не перевірив розрахунки між сторонами, не витребував акти звірки взаєморозрахунків. Також апелянт просить скасувати ухвалу господарського суду Одеської області від 22.07.2010 р.

          У відзиві на апеляційну скаргу ПАТ «Банк Форум»вважає оскаржувані судові рішення законними та обґрунтованими, а доводи апелянта безпідставними. Так, позивач вказує на те, що позивачем було отримано всі ухвали господарського суду, що свідчить про їх винесення відповідно до вимог чинного законодавства. Екземпляр ухвали суду від 19.06.2010 р. про призначення справи на 22.07.2010 р. був особисто відправлений позивачем на адресу ТОВ «Надія»засобом спецзв’язку, про що суду було надано копію відповідного реєстру. Необгрунтованим вважає позивач й доводи скаржника щодо неповного дослідження обставин справи, тому що у підтвердження позовних вимог були надані виписки по рахунках, а від підписання акту звірки взаєморозрахунків відповідач відмовився. Також ПАТ «Банк Форум»вказує на те, що надані відповідачем документи не відображають дійсних розрахунків між сторонами та не спростовують наявності заборгованості.

          Обговоривши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення присутніх представників сторін, дослідивши матеріали справи та перевіривши правильність застосування господарським судом норм матеріального і процесуального права, колегія суддів вважає апеляційну скаргу підлягаючою частковому задоволенню з наступних підстав.

31 липня 2008 р. між сторонами був укладений кредитний договір № 0023/08/08-КІ, за умовами якого АКБ «Форум»(правонаступником якого є ПАТ «Банк Форум») надає ТОВ «Надія»кредит на рефінансування кредитної заборгованості перед ЗАТ «Альфа-Банк»в розмірі 4321072 доларів США, інше на поповнення обігових коштів з лімітом в сумі 5000000 доларів США зі строком повернення до 30.07.2009 р. та сплатою 14 процентів річних за користування кредитних коштів.

Пунктом 2.1. цього договору передбачене забезпечення повернення кредитних коштів, сплати процентів за користування кредитними коштами, а саме: іпотека приміщення станції ТО автомобілів з офісом площею 1167,5 кв.м. по вул. Балківській, 120-А у м. Одесі заставною вартістю 12872811 грн.; нежитлові будівлі спеціалізованої станції ТО легкових автомобілів на 4 пости площею 1505,5 кв.м по вул. Дальницькій, 43/12, 43/13 у м. Одесі заставною вартістю 11868142 грн.; товари в обороті у кількості 4 одиниць: автотранспортні засоби марки Ауді заставною вартістю 2129500 грн., а також майнові права по договорах поставки легкових автомобілів з подальшим переоформленням їх в заставу, що були укладені відповідачем ЗАТ «Автомобільна група ВІПОС»заставною вартістю 3491802,12 грн. та по договору поставки автомобілів із ТОВ «Глобал трейдінг енд консалтинг ТОВ»заставною вартістю 222284 грн.

          В забезпечення виконання відповідачем своїх зобов’язань за кредитним договором між сторонами 31.07.2008 р. був укладений іпотечний договір, посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Білоусовою Н.В., реєстровий номер 3421, за умовами якого ТОВ «Надія»передало в іпотеку нерухоме майно, а саме: нежилу будівлю –приміщення станції ТО автомобілів з офісом, загальною площею 1167,5 кв.м, що знаходиться у м. Одесі по вул. Балківській, в будинку за № 120-А; нежитлові будівлі спеціалізованої станції ТО легкових автомобілів на 4 пости, загальною площею 1505,5 кв.м, що знаходиться у м. Одесі по вул. Дальницькій, в будинку за № 43/12, 43/13.

          Пунктом 5.1. іпотечного договору передбачено, що ПАТ «Банк Форум»набуває права задоволення своїх вимог за рахунок предмету іпотеки у випадках невиконання зобов’язання за кредитним договором, укладеним між сторонами, або порушення порядку його виконання та в інших випадках, передбачених кредитним договором, цим договором та чинним законодавством.

          Згідно з п. 5.4. іпотечного договору звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду або відповідно до застереження про задоволення вимог позивача.

          Зазначені застереження відображені у розділі 6 іпотечного договору, за якими задоволення вимог ПАТ «Банк Форум»може здійснюватися шляхом: передачі позивачу права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання зобов’язання за кредитним договором в порядку, встановленому ст. 37 Закону України «Про іпотеку»; або продажу ПАТ «Банк Форум»від свого імені предмета іпотеки будь-якій особі на підставі договору купівлі-продажу у порядку, встановленому ст. 38 зазначеного Закону, та направлення вирученої суми на погашення заборгованості за основним зобов’язанням.

          Відповідно до п. 2.3. кредитного договору, враховуючи зміни, запроваджені додатковою угодою № 2 від 26.09.2008 р., сторонами визначений графік повернення кредиту.

          Згідно з п. 2.4. кредитного договору проценти за користування кредитним коштами сплачуються в доларах США у відповідності до п. 2.6. цього договору.

          З матеріалів справи вбачається та не заперечується відповідачем належне виконання ПАТ «Банк Форум»своїх зобов’язань та надання кредитних коштів у відповідності до умов укладеного між сторонами кредитного договору 0023/08/08-КІ від 31.07.2008 р.

          Водночас, доказів повного та своєчасного виконання відповідачем взятих на себе зобов’язань щодо повернення кредитних коштів, нарахованих процентів та інших платежів, матеріали справи не містять.

          Невиконання відповідачем договірних обов’язків та заборгованість ТОВ «Надія»по кредиту в сумі 4995331,21 доларів США та заборгованість по процентам в сумі 1067447,23 доларів США підтверджується виписками по особовому рахунку /а.с. 86-103, т.1/.

          Претензії позивача, що були заявлені згідно з порядком, визначеним п. 5.2. кредитного договору, про сплату заборгованості по кредиту і процентам відповідач залишив без задоволення.

          У відповідності до п. 4.1. кредитного договору за несвоєчасне повне чи часткове повернення кредитних коштів та за несвоєчасну повну чи часткову сплату процентів, відповідач зобов’язався сплатити неустойку у вигляді пені в розмірі 0,2 процентів, що обчислюється з суми неповерненого кредиту та/або несплачених процентів за кожен день прострочення. Також цим пунктом встановлено, що за кожен випадок невиконання або неналежного виконання зобов’язань, передбачених п. 3.3. (крім п. 3.3.2) договору, ТОВ «Надія»зобов’язалось сплатити позивачу штраф у розмірі 5000 грн.

          Згідно до ч. 1 ст. 1054 ЦК України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

          Відповідно до ч. 1 ст. 1049 цього Кодексу позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором.

          За приписами ст. 193 ГК України, ст. ст. 525, 526 ЦК України зобов’язання повинні виконуватися належним чином відповідно до умов договору й одностороння відмова від виконання договору не допускається.

          Таким чином, судова колегія вважає, що судом першої інстанції цілком вірно встановлені обставини наявності заборгованості ТОВ «Надія»перед ПАТ «Банк Форум»та її розмір за неповне повернення кредитних коштів, нарахованих процентів, штрафів та пені за несвоєчасне виконання договірних обов’язків.

          Це підтверджується матеріалами справи та спростовує твердження апелянта про неповне з`ясування господарським судом обставин, що мають значення для справи.

          Відповідно до ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог чи заперечень.

          Надані скаржником документи не приймаються апеляційною інстанцією до уваги, враховуючи приписи ч. 1 ст. 101 ГПК України.

          Посилання скаржника на неповідомлення його про час і місце судового розгляду, судова колегія вважає неспроможним, так як це спростовується повідомленням про вручення поштового відправлення /а.с. 136, т. 1/.

          Разом з тим, судова колегія вважає, що резолютивна частина оскаржуваного рішення, з урахуванням ухвали господарського суду Одеської області від 22.07.2010 р., не відповідає встановленим судом першої інстанції обставинам, фактично змінює обсяг зобов’язань відповідача, без відповідного мотивування відбулось зменшення штрафу з 55000 грн., що стягує у даному процесі позивач, до 35000 грн., сама резолютивна частина рішення містить неточності та неповноту.

          До того ж, зазначена ухвала від 22.07.2010 р. про виправлення арифметичних помилок та описок винесена з порушенням вимог ст. 89 ГПК України, оскільки фактично є новим судовим рішенням зі стягненням нових сум, виправленням суті постановленого 19.07.2010 р. рішення.

          Вимоги до оформлення судового рішення при задоволені позову про звернення стягнення на предмет іпотеки містяться у ст. 39 Закону України «Про іпотеку».

          Враховуючи викладене, судова колегія вважає, що оскаржуване рішення від 19.07.2010 р. та ухвала господарського суду Одеської області від 22.07.2010 р. не відповідають вимогам закону, а тому підлягають скасуванню з винесенням нового судового рішення, яким позовні вимоги ПАТ «Банк Форум»слід задовольнити частково. Стягнути з ТОВ «Надія»на користь ПАТ «Банк Форум»6062778,44 доларів США заборгованості за кредитом та процентами, що згідно з офіційним курсом НБУ станом на 21.06.2010 р. становить 47968097,94 грн. та 5147481,08 грн. суми комісії, штрафів та пені, а саме: 4995331,21 доларів США, що за курсом НБУ станом на 21.06.2010 р. становить 39522561,99 грн. простроченої заборгованості за кредитом; 1067447,23 доларів США, що за курсом НБУ станом на 21.06.2010 р. становить 8445535,95 грн. простроченої заборгованості за нарахованими відсотками; 4910481,08 грн. пені; 182000 грн. простроченої комісії; 55000 грн. штрафу; 3217,30 доларів США держмита та 236 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором від 31.07.2008 р., що посвідчений Білоусовою Н.В., приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу, реєстровий номер 3421, укладений між АКБ «Форум»та ТОВ «Надія», на користь ПАТ «Банк Форум», а саме на: нежилу будівлю приміщення станції технічного обслуговування автомобілів з офісом, загальною площею 1167,5 кв.м. по вул. Балківській, 120-А у м. Одесі; нежитлові будівлі спеціалізованої станції ТО легкових автомобілів на 4 пости загальною площею 1505,5 кв.м по вул. Дальницькій, 43/12 і 43/13 у м. Одесі, за процедурою, що визначена ст. 38 Закону України «Про іпотеку», а саме через продаж ПАТ «Банк Форум»від свого імені будь-якій особі предмету іпотеки за ціною, згідно незалежній експертній оцінці, здійсненої на момент продажу. Надати право ПАТ «Банк Форум»задовольнити за рахунок вартості реалізованого іпотечного майна витрати, пов’язані із збереженням і реалізацією предмета іпотеки. Передати в управління ПАТ «Банк Форум»предмет іпотеки: нежилу будівлю –приміщення станції технічного обслуговування автомобілів з офісом, загальною площею 1167,5 кв.м., що знаходяться у м. Одесі по вул. Балківській, 120-А. Передати в управління ПАТ «Банк Форум»предмет іпотеки: нежитлові будівлі спеціалізованої станції технічного обслуговування легкових автомобілів на 4 пости, площею 1505,5 кв.м, що знаходяться у м. Одесі по вул. Дальницькій, 43/12, 43/13. В решті позовних вимог відмовити.

Керуючись ст. 39 Закону України «Про іпотеку», ст. 101-105 Господарського

процесуального кодексу України, судова колегія

П О С Т А Н О В И Л А:

          Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Надія»задовольнити частково, а рішення господарського суду Одеської області від 19.07.2010 р. та ухвалу господарського суду Одеської області від 22.07.2010 р. по справі № 33/78-10-2286 –скасувати, позов задовольнити частково.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Надія»(65005, м. Одеса, вул. Балківська, 120, код ЄДРПОУ 25049639) на користь Публічного акціонерного товариства «Банк Форум»(02100, м. Київ, бульвар Верховної Ради, 7, код ЄДРПОУ 21574573) заборгованість в розмірі 6062778,44 доларів США, що згідно з офіційним курсом НБУ станом на 21.06.2010 р. становить 47968097,94 грн. та 5147481,08 грн. суми комісії, штрафів та пені, які складаються із: заборгованості за кредитом в сумі 4995331,21 доларів США, що за курсом НБУ, станом на 21.06.2010 р., становить 39522561,99 грн.; заборгованості за нарахованими відсотками у розмірі 1067447,23 доларів США, що за курсом НБУ станом на 21.06.2010 р. становить 8445535,95 грн.; 4910481,08 грн. пені; 182000 грн. простроченої заборгованості за комісією; 55000 грн. штрафу; 3217,30 доларів США держмита та 236 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором від 31.07.2008 р., що посвідчений Білоусовою Н.В., приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу, реєстровий № 3421, укладений між АКБ «Форум»та ТОВ «Надія», на користь Публічного акціонерного товариства «Банк Форум», а саме на: нежилу будівлю приміщення станції технічного обслуговування автомобілів з офісом, загальною площею 1167,5 кв.м., по вул. Балківській, 120-А у м. Одесі; нежитлові будівлі спеціалізованої станції технічного обслуговування легкових автомобілів на 4 пости, загальною площею 1505,5 кв.м, по вул. Дальницькій, 43/12 і 43/13 у м. Одесі, за процедурою, встановленою ст. 38 Закону України «Про іпотеку», а саме через продаж Публічним акціонерним товариством «Банк Форум»від свого імені будь-якій особі предмету іпотеки: нежилої будівлі приміщення станції технічного обслуговування автомобілів з офісом, загальною площею 1167,5 кв.м., по вул. Балківській, 120-А у м. Одесі; нежитлової будівлі спеціалізованої станції технічного обслуговування легкових автомобілів на 4 пости, загальною площею 1505,5 кв.м, по вул. Дальницькій, 43/12 і 43/13 у м. Одесі, за ціною, згідно незалежній експертній оцінці, здійсненої на момент продажу.

Надати Публічному акціонерному товариству «Банк Форум»право задовольнити за рахунок вартості реалізованого іпотечного майна витрати, пов’язані із збереженням і реалізацією предмета іпотеки.

          Передати в управління Публічному акціонерному товариству «Банк Форум»предмет іпотеки:нежилу будівлю-приміщення станції технічного обслуговування автомобілів з офісом, загальною площею 1167,5 кв.м., що знаходяться у м. Одесі по вул. Балківській, 120-А.

          Передати в управління Публічному акціонерному товариству «Банк Форум»предмет іпотеки: нежитлові будівлі спеціалізованої станції технічного обслуговування легкових автомобілів на 4 пости, площею 1505,5 кв.м, що знаходяться у м. Одесі по вул. Дальницькій, 43/12, 43/13.

          В решті позовних вимог відмовити.

          Наказ доручити видати господарському суду Одеської області.

Головуючий суддя                                                            В.В. Лашин

Суддя                                                                                Г.А. Єрмілов

Суддя                                                                                О.Л. Воронюк

Повний текст постанови підписано 17.09.2010р.