Постанова № 11116586, 25.08.2010, Львівський апеляційний господарський суд

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

____________________

ПОСТАНОВА

25.08.10 Справа № 12/33-1545

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії

головуючого-судді Р. Марко

суддів С. Бойко

Т. Бонк

При секретарі Томкевич Н.

За участю представників сторін:

Від позивача- Москаль Д.

Від відповідача- не з»явився

розглянувши апеляційну скаргу ТзОВ»Ремвзуття»

на рішення господарського суду Тернопільської області від 21.06.10

у справі № 12/33-1545

за позовом ОСОБА_2

до відповідача - ТзОВ»Ремвзуття»

про визнання недійсним рішення зборів учасників

В С Т А Н О В И В :

Рішенням господарського суду Тернопільської області від

21.06.10 у справі № 12/33-1545, позов ОСОБА_2 задоволено.

Визнано недійсним рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Ремвзуття", оформлене протоколом №8 від 20.03.2009р., в частині виключення ОСОБА_2( АДРЕСА_1 м. Тернопіль) з числа учасників товариства. Стягнуто з товариства з обмеженою відповідальністю "Ремвзуття" вул. Медова,10, м. Тернопіль, код 03056952, на користь ОСОБА_2, АДРЕСА_1 м. Тернопіль, ідент.код НОМЕР_1, 85грн.00коп. витрат по сплаті державного мита та 236грн.00коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Не погоджуючись із прийнятим рішенням, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій просить рішення суду скасувати та прийняти нове, яким в позові відмовити. Вимоги апеляційної скарги обґрунтовує тим, що рішення суду прийнято з порушенням норм матеріального права, судом неповно з"ясовано обставини, що мають значення для справи, висновки, викладені у рішенні суду, не відповідають обставинам справи. Щодо суті спору, то апелянт зазначає, що позивач, будучи учасником товариства, неодноразово своїми діями перешкоджала досягненню цілей товариства, недобросовісно користувалася своїми правами, а також вчиняла інші діяння, що суперечать меті створення товариства, унеможливлювали прийняття товариством важливих рішень щодо здійснення господарської діяльності, створювала перешкоди в реалізації іншими учасниками товариства своїх корпоративних прав на участь в управлінні товариством, через що її було виключено з числа його учасників, при цьому обґрунтування вищезазначеного посилається на те, що в 2005-2007 роках ОСОБА_2 самовільно із учасниками товариства ОСОБА_3 та ОСОБА_4 склали та підписали виписки з протоколів загальних зборів №02 від 15.06.2005р., №05 від 29.05.2007р. та № 03 від 01.10.2007р., в які внесли завідомо неправдиві відомості про прийняття на зборах рішень щодо виступу ТОВ "Ремвзуття" майновим поручителем СМТП "МТЦ" та ОСОБА_5 та передачу в іпотеку ТФ ЦВ "Промінвестбанку" та ТУ ЗДР АКІБ "Укрсиббанк" нежитлових приміщень по вул. Медова, 10 та вул. Живива, 9 у м. Тернополі.

В судовому засіданні, представник позивача заперечив проти доводів апелянта, просив рішення суду залишити без змін, як таке, що прийнято з дотриманням норм чинного законодавства та на підставі досліджених усіх обставин справи. Щодо суті спору зазначив, що оспорюване рішення прийнято з порушенням вимог ст. 64 Закону України "Про господарські товариства", а саме: в порушення приписів Закону дане рішення про виключення позивача з числа учасників товариства було ухвалено учасниками, які володіли в сукупності 44,281%, також в протоколі не зазначено, які саме обовязки систематично не виконувала чи неналежно виконувала ОСОБА_2, як і не обумовлено, які саме діяння вчинила позивачка, що перешкоджали досягненню цілей товариства.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, відзив, дослідивши обставини справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм чинного законодавства, колегія суддів не вбачає правових підстав для задоволення вимог апелянта.

При цьому колегія виходила з наступного.

Як встановлено судом, відповідно до п. 14.1. Статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Ремвзуття", в редакції змін від 17.12.2008р., затверджених рішенням зборів учасників товариства від 28.11.2008р. (протокол №7), учасниками товариства є ОСОБА_6 із часткою в статутному капіталі 5,453%, ОСОБА_7 4,559%, ОСОБА_8 8,532%, ОСОБА_9 6,028%, ОСОБА_10 21,134%, ОСОБА_11 6,348%, ОСОБА_12 6,212%, ОСОБА_13 4,048%, ОСОБА_2 (позивач по справі) 9,200%, та частка , що належить товариству з обмеженою відповідальністю "Ремвзуття" і не розділена між учасниками складає 28,486%, про що також свідчить витяг з Єдиного Державного Реєстру (серія АГ №805591 ) юридичних осіб та фізичних осіб підприємців.

Відповідно до статті 10 Закону України "Про господарські товариства" учасники товариства мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом.

Згідно із статтею 58 Закону України "Про господарські товариства" вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. За змістом частини 4 статті 58 зазначеного Закону учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному фонді.

Згідно статті 59 наведеного Закону, до компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю відноситься, між іншим, виключення учасника з товариства, при цьому при вирішенні даного питання рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, які володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів від загальної кількості голосів учасників товариства.

Відповідно до частини першої статті 60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників (акціонерів) акціонерних товариств, товариств з обмеженою або додатковою відповідальністю є правомочними, якщо на них присутні учасники (акціонери) або представники учасників (акціонерів), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів від загальної кількості голосів. Зазначеними нормами не передбачається можливість встановлення у статутах цих товариств іншого кворуму.

Як вбачається з протоколу № 8 зборів учасників ТОВ "Ремвзуття, реєстру учасників товариства, які були присутні на вказаних зборах, 20.03.2009р. скликано та проведено збори учасників ТОВ "Ремвзуття", на яких були присутні учасники, які володіють в сукупності 66,061 % статутного капіталу, а саме:, ОСОБА_7 4,559%, ОСОБА_8 8,532%, ОСОБА_9 6,028%, ОСОБА_10 21,134%, ОСОБА_11 6,348%, ОСОБА_12 6,212%, ОСОБА_13 4,048%, ОСОБА_2 (позивач по справі) 9,200%, та частка, що належить товариству з обмеженою відповідальністю "Ремвзуття" - 28,486%, що свідчить про правомочність цих зборів.

На розгляд загальних зборів було представлено наступні питання:

1.Про виконання обовязків учасником товариства; 2.Затвердження порядку розприділення частки ТОВ "Ремвзуття" в статутному капіталі і її вартості; 3.Про внесення змін до статуту товариства; 4.Обрання ревізійної комісії ТОВ "Ремзуття"; 5.Призначення директора ТОВ "Ремвзуття"; 6.Різне.

Відповідно до ч.5. ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" з питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

З наведеної норми Закону України "Про господарські товариства" випливає, що рішення з питань, не включених до порядку денного, може прийматись лише за згодою усіх учасників товариства, присутніх на зборах, тобто, необхідною умовою для здійснення голосування по таких питаннях є згода на це усіх присутніх на зборах учасників товариства.

Між тим, як вбачається зі змісту протоколу № 8 зборів учасників ТОВ «Ревзуття»від 20 березня 2009 р. , порядок денний таких зборів не містив питання про виключення ОСОБА_2 з числа учасників ТОВ «Ремвзуття». Також зі змісту протоколу № 8 зборів учасників ТОВ «Ремвзуття»від 20 березня 2009 р. слідує, що порядок денний зборів не доповнювався за згодою усіх присутніх питанням «Про виключення ОСОБА_2 з числа учасників ТОВ«Ремвзуття».

Згідно ст. 43 Закону України «Про господарські товариства»загальні збори не вправі приймати рішення з питань, не включених до порядку денного.

Відповідно до п. 22 Пленуму ВСУ від 24.10.08 № 13, У разі, якщо на порушення вимог ст.. 43 Закону України «Про господарські товариства»питання не було включено до опублікованого порядку денного загальних зборів товариства, рішення цих зборів із зазначеного питання повинні визнаватися недійсними через пряму заборону закону.

Згідно п.п. 10.6., 10.7., 10.8 Статуту до виключної компетенції зборів учасників ТОВ "Ремвзуття" відносяться, зокрема, вирішення питань виключення учасника з товариства, при цьому рішення з цього приводу вважається прийнятим, якщо за нього проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства.

Відповідно до п. 5.4. Статуту "Виключення з Товариства" учасник, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Відповідно до ст.64 Закону України “Про господарські товариства", в редакції, чинній на момент прийняття спірного рішення (чинна з 05.11.2008р.), далі Закон, учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Згідно зі ст. 11 Закону учасники товариства зобов'язані :

а) додержувати установчих документів товариства і виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління товариства;

б) виконувати свої зобов'язання перед товариством, в тому числі і пов'язані з майновою участю, а також вносити вклади (оплачувати акції) у розмірі, порядку та засобами, передбаченими установчими документами;

в) не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства;

г) нести інші обов'язки, якщо це передбачено цим Законом, іншим законодавством України та установчими документами.

Згідно приписів п. 4.3. Статуту учасники товариства зобовязані, крім обовязків, встановлених ст. 11 Закону, надавати товариству інформацію, необхідну для вирішення окремих питань його діяльності, сприяти здійсненню товариством своєї діяльності, нести відповідальність відповідно до чинного законодавства та статуту.

Як свідчить зміст протоколу зборів учасників товариства, позивача зі складу учасників товариства виключено "за неналежне та систематичне невиконання обовязків учасника, що перешкоджають отримувати прибуток (підписання протоколів за інших учасників, не сприяння в діяльності товариства щодо досягнення цілей та мети передбачених статутом, тощо)" (дослівно), при цьому за дане рішення проголосували "за" 44,281%, "проти" 8,532%, "утрималось" 4,048%, учасник товариства ОСОБА_2 участі в голосуванні не приймала, а також не приймала в голосування частка, яка належить товариству.

Як вище вже зазначалося, ст. 64 Закону України „Про господарські товариства” чітко визначає підстави виключення учасника зі складу ТОВ, а саме: систематичне невиконання або неналежне виконання обов'язків та перешкоджання своїми діями досягненню цілей товариства.

Однак, як вірно зазначено судом першої інстанції, у протоколі загальних зболів, не дана оцінка поведінці виключеного учасника, не обґрунтовано причини такого виключення і не зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства, які, як зазначено в рішення, перешкоджали отримувати прибуток, не встановлені наявні негативні наслідки для товариства, у зв'язку із діями чи бездіяльністю учасника, не зазначено в чому саме полягало не сприяння в діяльності товариства щодо досягнення цілей та мети, передбачених статутом.

Відповідно до п.3.10 Рекомендацій Президії ВГСУ від 28.12.2007 р. № 04-5/14 «Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин»у рішенні про виключення учасника з господарського товариства повинно бути обґрунтовано причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства. Відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення учасника з товариства може бути підставою визнання такого рішення недійсним за позовом даного учасника.

Однак, представник ТОВ «Ремвзуття»не надав доказів, які б свідчили, що ОСОБА_2 систематично не виконувала чи неналежним чином виконувала свої обов'язки або перешкоджала досягненню цілей товариства.

Безпідставними є посилання ТОВ «Ремвзуття»на те, що в основу підстав для виключення ОСОБА_2 з числа учасників товариства лягли факти самовільного складення нею впродовж 2005-2007 р.р. протоколів № 2 від 15.06.2005 р., № 5 від 29.05.2007 р., № 3 від.01.10.2007 р. та витягів (виписок) з них, в які нею внесено завідомо неправдиві відомості про прийняття зборами відповідних рішень, оскільки порушені з цього приводу питання щодо підробки та фальсифікації з боку ОСОБА_2 таких протоколів можуть розглядатися виключно в порядку кримінального судочинства.

В той же час, колегія суддів вважає помилковим висновок суду першої інстанції про відсутність кворуму для ухвалення загальними зборами учасників ТОВ "Ремвзуття" рішення про виключення__позивача з числа учасників товариства, так як судом першої інстанції не взято до уваги, що згідно зі статтею 60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори товариства з обмеженою відповідальністю визнаються правомочними, якщо на них беруть участь учасники, що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 голосів. Як вбачається з протоколу загальних зборів учасників ТОВ "Ремвзуття" № 8 від 20.03.2009р., а також підтверджується статутом ТОВ "Ремвзуття" (в редакції, що була чинна на дату проведення загальних зборів учасників), станом на 20 березня 2009 року учасниками ТОВ "Ремвзуття" було 9 фізичних осіб, які в сукупності володіли лише 71,524 % статутного капіталу товариства. Зокрема, на вказану дату учасниками ТОВ "Ремвзуття" були ОСОБА_6 - 5,453 %, ОСОБА_7 - 4,559 %, ОСОБА_8 - 8,532 %, ОСОБА_9 - 6,028%, ОСОБА_10 - 21,134 %, ОСОБА_11 - 6,348 %, ОСОБА_12 - 6,212 %, ОСОБА_13 -4,048 %, а також позивач ОСОБА_2 - 9,200 % (п. 14.1. Статуту ТОВ "Ремвзуття"). Крім того, за ТОВ "Ремвзуття" рахувалася частка у розмірі 28,476 %, яка була придбана товариством 28 листопада 2008 року .

Відповідно до ст.. 53 Закону України "Про господарські товариства» у разі придбання частки (її частини) учасника самим товариством з обмеженою відповідальністю воно зобов'язане реалізувати її іншим учасникам або третім особам протягом строку, що не перевищує одного року, або зменшити свій статутний капітал відповідно до статті 52 цього Закону. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування визначення кворуму у вищому органі проводяться без урахування частки, придбаної товариством.

В зв'язку з цим, колегія суддів погоджується із доводами апелянта про те, що ТОВ "Ремвзуття" не мало статусу учасника даного товариства, а частка яка йому належала не повинна була враховуватися при визначені кворуму і голосуванні у загальних зборах учасників ТОВ "Ремвзуття".

Згідно п. "в" ч. 1 ст. 59 Закону України "Про господарські товариства" до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю належить питання про виключення учасника з товариства.

При цьому, в силу вимог ч. 2 ст. 59 Закону України "Про господарські товариства" при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Аналогічні норми закріплені в п.п. 10.6., 10.7. 10.8 Статуту ТОВ "Ремвзуття" (в редакції, що була чинна на 20 березня 2009 року), а також ст. 64 Закону України "Про господарські товариства".

Враховуючи те, що станом на 20 березня 2009 року учасниками ТОВ "Ремвзуття" були лише 9 осіб, які володіли в сукупності 71,524 % статутного капіталу товариства, то відповідно до ст. 59 та 64 Закону України "Пре господарські товариства" для вирішення питання про виключення учасника з товариства необхідно було 35,762 % + 1 голос (71,524% х 50 %) .

Як вбачається з протоколу № 8 загальних зборів учасників ТОВ "Ремвзуття" віх 20.03.2009р., за виключення з числа учасників ТОВ "Ремвзуття» ОСОБА_2 проголосували учасники, що володіють 44,281 % статутного капіталу товариства, проти - 8,532%, утрималось -4,048%, не голосували - 9,2%.

З огляду на вище наведене, рішення про виключення з числа учасників ТОВ "Ремвзуття" ОСОБА_2, виходячи з положень ст.ст. 53, 59 Закону України "Про господарські товариства", було прийнятим за наявності необхідного кворуму.

Задовольняючи позов, суд першої інстанції не врахував, що для вирішення питання про наявність чи відсутність кворуму для прийняття рішення про виключення учасника з товариства на загальних зборах учасників ТОВ "Ремвзуття", що відбулися 20 березня 2009 року, слід виходити з вимог ст. 59 Закону України "Про господарські товариства" з врахуванням особливостей, передбачених ст. 53 цього ж Закону.

Однак, враховуючи встановлений факт порушень законодавства щодо порядку включення до порядку денного питань по яких прийнято рішення та факт порушення ст.. 64 Закону України „Про господарські товариства” щодо визначення підстав для виключення учасника зі складу ТОВ, колегія суддів вважає вимоги позивача про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Ремвзуття", оформленого протоколом № 8 від 20.03.2009р., в частині виключення ОСОБА_2 з числа учасників товариства, правомірними та такими, що підлягають до задоволення.

Керуючись ст.ст. 101, 103, 105 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд

Постановив:

Рішення господарського суду Тернопільської області від 21.06.10 у справі № 12/33-1545 залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Постанову може бути оскаржено у касаційному порядку.

Матеріали справи скерувати до господарського суду Тернопільської області.

Головуючий Р. Марко

Суддя С. Бойко

Суддя Т. Бонк