Рішення № 10974445, 17.06.2010, Господарський суд Київської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

01032, м. Київ, вул. Комінтерну, 16 тел. 235-24-26

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" червня 2010 р. Справа № К17/162-09/14

Господарський суд Київської області у складі судді Бацуци В. М.

при секретарі судового засідання Поліщук О. Д.

за участю представників учасників процесу:

від позивача: ОСОБА_1 (довіреність від 28.06.2009 р. зареєстрована в реєстрі за № 808);

від відповідача: Виговський Ю. М. (протокол № 7/2 від 24.11.2006 р.), Крищенко С. Г. (довіреність № 10-03-11/01 від 11.03.2010 р.);

розглянувши матеріали справи

за позовом ОСОБА_4, м. Київ

до Товариства з обмеженою відповідальністю „Вишнівськміськбуд”, м. Вишневе, Києво-Святошинський район

про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства, оформлені протоколом № 22/03 від 22.03.2008 р.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

ОСОБА_4 звернувся в господарський суд Київської області із позовом до ТОВ „Вишнівськміськбуд” про визнання недійсним рішень загальних зборів учасників товариства, оформлені протоколом № 22/03 від 22.03.2008 р.

Позовні вимоги обґрунтовані позивачем наступним.

Позивач зазначає, що він є учасником ТОВ „Вишнівськміськбуд”, розмір частки у статутному капіталі товариства становить 10 %, що було зареєстровано 21.05.2003 р.

Відповідно до рішення господарського суду Київської області від 25.04.2008 р. у справі № К19/017-08 статутний капітал товариства поділений між учасниками товариства наступним чином: Вишнева міська рада 15 % статутного капіталу товариства, НВ ТОВ „Міліуса” 5 % статутного капіталу товариства, ТОВ „ІБК „Місто” 40 % статутного капіталу товариства, ОСОБА_4 10 % статутного капіталу товариства, ОСОБА_5 5 % статутного капіталу товариства, ОСОБА_6 15 % статутного капіталу товариства, ОСОБА_7 10 % статутного капіталу товариства.

22.03.2008 р. відбулись загальні збори учасників товариства, рішення яких були оформлені протоколом № 22/03.

Позивач зазначає, що загальні збори учасників товариства від 22.03.2008 р. не відбулись за відсутності кворуму так, як на них були відсутні учасники товариства ОСОБА_4, ОСОБА_7, ТОВ „ІБК „Місто”, розмір часток яких у сукупності становить 60 %. До того ж, представник учасника товариства ОСОБА_6, розмір частки якого у статутному капіталі товариства становить 15 %, ОСОБА_2 представляв його інтереси на вказаних загальних зборах учасників товариства на підставі підробленої довіреності.

У звязку із чим, позивач просить суд визнати недійсними рішення загальних зборів учасників товариства, оформлені протоколом № 22/03 від 22.03.2008 р.

Ухвалою господарського суду Київської області від 25.01.2010 р. (суддя Суховий В. Г.) порушено провадження у справі № К17/162-09 за позовом ОСОБА_4 до ТОВ „Вишнівськміськбуд” про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства, оформлене протоколом № 22/03 від 22.03.2008 р. і призначено її розгляд у судовому засіданні за участю представників учасників процесу на 16.11.2009 р.

13.11.2009 р. до загального відділу суду від відповідача надійшов відзив № 09-11-11/02 від 11.11.2009 р. на позовну заяву, у якому він зазначив, що він не отримував копії позовної заяви від позивача, а тому не може надати суду відзив на позов із обґрунтованими запереченнями по суті спору.

17.11.2009 р. за наслідками судового засідання судом винесено ухвалу, якою відкладено розгляд справи на 07.12.2009 р.

07.12.2009 р. за наслідками судового засідання судом винесено ухвалу, якою відкладено розгляд справи на 23.12.2009 р.

23.12.2009 р. за наслідками судового засідання судом винесено ухвалу, якою відкладено розгляд справи на 20.01.2010 р.

20.01.2010 р. судове засідання у призначений судом час відповідно до ухвали господарського суду Київської області від 23.12.2009 р. не відбулось у звязку із хворобою судді Сухового В. Г.

Ухвалою господарського суду Київської області від 26.01.2010 р. призначено розгляд справи у судовому засіданні за участю представників учасників процесу на 24.02.2010 р.

Розпорядженням Голови господарського суду Київської області від 22.02.2010 р., у звязку із обранням судді господарського суду Київської області Сухового В. Г. на посаду судді Київського міжобласного апеляційного господарського суду безстроково, справу № К17/162-09 передано із провадження судді Сухового В. Г. до провадження судді Бацуци В. М.

Ухвалою господарського суду Київської області від 22.02.2010 р. (суддя Бацуца В. М.) прийнято до провадження справу № К17/162-09 за позовом ОСОБА_4 до ТОВ „Вишнівськміськбуд” про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства, оформлене протоколом № 22/03 від 22.03.2008 р. та присвоєно їй номер № К17/162-09/14.

22.02.2010 р. до загального відділу суду від відповідача надійшов відзив № 10-02-17/01 від 17.02.2010 р. на позовну заяву, у якому відповідач просить суд відмовити позивачу у задоволенні позову повністю у звязку із тим, що загальні збори учасників товариства, що відбулись 22.03.2008 р., були правомочними так, як на них зявились учасники товариства Вишнева міська рада (частка у розмірі 15 % статутного капіталу товариства), НВ ТОВ „Міліуса” (частка у розмірі 5 % статутного капіталу товариства), ОСОБА_4 (частка у розмірі 10 % статутного капіталу товариства), ОСОБА_5 (частка у розмірі 5 % статутного капіталу товариства, ОСОБА_6 (частка у розмірі 15 % статутного капіталу товариства), ОСОБА_7 (частка у розмірі 10 % статутного капіталу товариства), що склало загалом 60 % голосів учасників товариства.

Однак, у звязку із викупом товариством до вказаних зборів 40 % частки у статутному капіталі товариства голоси, що належали цій частці в розмірі 40 %, були пропорційно розподілені між іншими учасниками товариства. У звязку із вищезазначеним, частки голосів учасників товариства збільшились і кількість голосів учасників товариства у відсотковому відношенні збільшились наступним чином: Вишнева міська рада (частка у розмірі 25 % статутного капіталу товариства), НВ ТОВ „Міліуса” (частка у розмірі 8, 33 % статутного капіталу товариства), ОСОБА_4 (частка у розмірі 16, 67 % статутного капіталу товариства), ОСОБА_5 (частка у розмірі 8, 33 % статутного капіталу товариства, ОСОБА_6 (частка у розмірі 25 % статутного капіталу товариства), ОСОБА_7 (частка у розмірі 16, 67 % статутного капіталу товариства), що склало загалом більше 60 % голосів учасників товариства.

А отже, загальні збори учасників товариства, що відбулись 22.03.2008 р., були правомочними.

24.02.2010 р. у судовому засіданні судом оголошено перерву до 17.03.2010 р.

17.03.2010 р. до загального відділу суду від Пятої Київської державної нотаріальної контори на відповідний запит суду надійшов лист № 287 від 13.03.2010 р., у якому було повідомлено, що 27.10.2006 р. за реєстровим № 5-3502 державним нотаріусом Пятої Київської державної нотаріальної контори Іваненко Р. С. довіреність від імені гр. ОСОБА_6 на уповноваження гр. ОСОБА_2 на представництво інтересів не посвідчувалась.

17.03.2010 р. за наслідками судового засідання судом винесено ухвалу, якою відкладено розгляд справи на 09.04.2010 р.

09.04.2010 р. у судове засідання зявились гр. ОСОБА_5 та гр. ОСОБА_7, що були учасниками товариства станом на 22.03.2008 р., та надали суду пояснення з приводу зборів учасників ТОВ „Вишнівськміськбуд” від 22.03.2008 р.

09.04.2010 р. за наслідками судового засідання судом винесено ухвалу, якою відкладено розгляд справи на 28.04.2010 р.

12.04.2010 р. до загального відділу суду від Пятої Київської державної нотаріальної контори на відповідний запит суду надійшов лист № 420 від 07.04.2010 р., у якому було повідомлено, що 27.10.2006 р. за реєстровим № 5-3502 довіреність від імені гр. ОСОБА_6 Пятою Київською державною нотаріальною конторою не посвідчувалась. 27.10.2006 р. за реєстровим № 5-3502 Пятою Київською державною нотаріальною конторою була посвідчена довіреність від імені іншої особи.

28.04.2010 р. до загального відділу суду від Пятої Київської державної нотаріальної контори на відповідний запит суду надійшов лист № 482/01-14 від 22.04.2010 р., у якому було повідомлено, що 27.10.2006 р. за реєстровим № 5-3502 державним нотаріусом Пятої Київської державної нотаріальної контори Іваненко Р. С. довіреність від імені гр. ОСОБА_6 на уповноваження гр. ОСОБА_2 на представництво інтересів не посвідчувалась. Також до вказаного листа Пятою Київською державною нотаріальною конторою було додано копію довіреності, виданої гр. ОСОБА_9 на гр. ОСОБА_10 для представництва інтересів в Києво-Святошинському МРЕВ, нотаріальних конторах, інших установах і організаціях м. Києва або будь-якому населеному пункті України з питання продажу (передачі у власність) автомобіля марки ВАЗ-21011, реєстраційний № НОМЕР_1, що була нотаріально посвідчена державним нотаріусом Іваненко Р. С. та зареєстрована за № 5-3502.

28.04.2010 р. у судовому засіданні судом оголошено перерву до 21.05.2010 р.

21.05.2010 р. за наслідками судового засідання судом винесено ухвалу, якою відкладено розгляд справи на 11.06.2010 р.

11.06.2010 р. у судовому засіданні судом оголошено перерву до 17.06.2010 р.

17.06.2010 р. у судовому засіданні представник позивача надав документи, витребувані судом та усні пояснення щодо своїх позовних вимог, позовні вимоги підтримав, вважає їх обґрунтованими і правомірними та такими, що підлягають задоволенню з підстав, зазначених в позовній заяві.

Представники відповідача у судовому засіданні надали усні пояснення щодо своїх заперечень проти позову, просили суд відмовити в задоволенні позову повністю з підстав, зазначених у відзиві на позовну заяву.

За наслідками судового засідання за згодою представників учасників процесу судом оголошено вступну і резолютивну частини рішення у даній справі.

Заслухавши пояснення представників учасників процесу, дослідивши наявні у матеріалах справи докази, суд

ВСТАНОВИВ:

21.05.2002 р. Києво-Святошинською районною державною адміністрацією Київської області було зареєстровано юридичну особу - Товариство з обмеженою відповідальністю „Вишнівськміськбуд”. Відповідно до п. 1.3., 19 статуту ТОВ „Вишнівськміськбуд” (в редакції від 21.05.2002 р.), п. 3.1. установчого договору ТОВ „Вишнівськміськбуд” учасниками товариства виступили:

- Вишнева міська рада, якій належить вклад у розмірі 2 775, 00 грн., що становить 15 % статутного фонду;

- Науково-виробниче ТОВ „Міліуса”, якому належить вклад у розмірі 925, 00 грн., що становить 5 % статутного фонду;

- ОСОБА_4, якому належить вклад у розмірі 1 850,00 грн., що становить 10 % статутного фонду;

- ОСОБА_5, якому належить вклад у розмірі 925, 00 грн., що становить 5 % статутного фонду;

- ОСОБА_11, якому належить вклад у розмірі 7 400,00 грн., що становить 40 % статутного фонду;

- ОСОБА_6, якому належить вклад у розмірі 2 775,00 грн., що становить 15 % статутного фонду;

- ОСОБА_7, якій належить вклад у розмірі 1 850,00 грн., що становить 10 % статутного фонду.

23.06.2006 р. були проведені загальні збори учасників ТОВ „Вишнівськміськбуд”, на яких було прийнято рішення (оформлене протоколом № 6/1) про надання дозволу учаснику ОСОБА_11 здійснити продаж своєї частки в розмірі 40 % статутного капіталу ТОВ „Вишнівськміськбуд” на користь ТОВ „Інвестиційно-будівна корпорація „Місто”; про виключення ОСОБА_11 із складу учасників ТОВ „Вишнівськміськбуд”; про прийняття до складу учасників ТОВ „Вишнівськміськбуд” учасника ТОВ „Інвестиційно-будівна корпорація „Місто”; про розподіл статутного капіталу ТОВ „Вишнівськміськбуд”; про затвердження статуту ТОВ „Вишнівськміськбуд” в новій редакції; про доручення Голові ТОВ „Вишнівськміськбуд” провести заходи щодо державної реєстрації статуту ТОВ „Вишнівськміськбуд”.

На вищезазначених зборах учасників ТОВ „Вишнівськміськбуд” були присутні учасники товариства, що в сукупності володіли 100 % голосів. По прийнятим рішенням учасники товариства проголосували „за” одноголосно.

13.07.2006 р. між ТОВ „Інвестиційно-будівна корпорація „Місто” та ОСОБА_11 було укладено договір відступлення (купівлі-продажу) частки в статутному фонді ТОВ „Вишнівськміськбуд”. Вказаний договір було посвідчено приватним нотаріусом ОСОБА_12 та зареєстровано в реєстрі за № 6518.

Відповідно до п. 1.1 договору продавець - ОСОБА_11 передав (відступив) покупцю - ТОВ „Інвестиційно-будівна корпорація „Місто” частку в статутному фонді ТОВ „Вишнівськміськбуд” у розмірі 7 400,00 грн., що становить 40 % статутного капіталу ТОВ „Вишнівськміськбуд”, а покупець зобовязувався прийняти її і сплатити продавцю ціну, вказану в пункті 2.1. Договору.

Згідно п. 4.2. договору, з моменту передачі частки, як це визначено в пункті 4.1. договору, відбувається одночасний перехід від продавця до покупця всіх прав і обовязків, що були обумовлені його правом на частку, належали йому на момент укладення договору і передбачалися статутом ТОВ „Вишнівськміськбуд”, у тому числі, право на одержання частини прибутку (дивідендів) від діяльності Товариства та інші права і обовязки.

Пунктом 4.1. договору передбачено, що зобовязання продавця щодо передачі частки вважаються виконаними, а частка переданою покупцеві, з моменту підписання продавцем і покупцем цього Договору. Відповідно до ст. 334 Цивільного кодексу України право власності у набувача майна за договором виникає з моменту передання майна, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ст. 328 Цивільного кодексу України право власності набувається на підставах, що не заборонені законом, зокрема із правочинів. Право власності вважається набутим правомірно, якщо інше прямо не випливає із закону або незаконність набуття права власності не встановлена судом.

13.07.2007 р. приватним нотаріусом ОСОБА_12 були нотаріально посвідчені підписи учасників ТОВ „Вишнівськміськбуд” а саме: підпис ОСОБА_6, ОСОБА_5, ОСОБА_7, ОСОБА_4, ОСОБА_13 - Голови Вишнівської районної державної адміністрації, ОСОБА_14 - директора ТОВ „Інвестиційно-будівна корпорація „Місто” та ОСОБА_15 - президента НВ ТОВ „Міліуса” на новій редакції статуту ТОВ „Вишнівськміськбуд”.

Згідно ст. 53 Закону України „Про господарські товариства” (в редакції закону із змінами від 17.11.2005 р. на момент виникнення договірних відносин між ТОВ „Інвестиційно-будівна корпорація „Місто” та ОСОБА_11.) учасник товариства з обмеженою відповідальністю може за згодою решти учасників відступити свою частку (її частину) одному чи кільком учасникам цього ж товариства, а якщо інше не передбачено установчими документами, то і третім особам. Учасники товариства користуються переважним правом придбання частки (її частини) учасника, який її відступив, пропорційно їх часткам у статутному фонді товариства або в іншому погодженому між ними розмірі.

Передача частки (її частини) третім особам можлива тільки після повного внесення вкладу учасником, який її відступає.

При передачі частки (її частини) третій особі відбувається одночасний перехід до неї всіх прав та обовязків, що належали учаснику, який відступив її повністю або частково.

Отже, відповідно до положень ст. 53 Закону України „Про господарські товариства” (в редакції закону із змінами від 17.11.2005 р. на момент виникнення договірних відносин між ТОВ „Інвестиційно-будівна корпорація „Місто” та ОСОБА_11.) в результаті укладення договору від 13.07.2006 р. між ТОВ „Інвестиційно-будівна корпорація „Місто” та ОСОБА_11 до ТОВ „Інвестиційно-будівна корпорація „Місто” перейшло право власності на частку вартістю 7 400,00 грн., що становить 40 % статутного капіталу ТОВ „Вишнівськміськбуд”, відповідно і відбувся одночасний перехід до ТОВ „Інвестиційно-будівна корпорація „Місто” всіх прав і обовязків учасника ТОВ „Вишнівськміськбуд”.

Однак, після цього за таких обставин 29.12.2006 р. державним реєстратором Києво-Святошинської районної державної адміністрації Київської області проведено державну реєстрацію нової редакції Статуту ТОВ „Вишнівськміськбуд”, затвердженого протоколом загальних зборів учасників ТОВ „Вишнівськміськбуд” № 8/1 від 25.12.2006 р., номер реєстраційного запису № 13391050004000843, згідно п. п. 1.2., 5.2., 16 якого учасниками товариства виступили:

- Вишнева міська рада, якій належить вклад у розмірі 2 775, 00 грн., що становить 15 % статутного капіталу;

- Науково-виробниче Товариство з обмеженою відповідальністю „Міліуса”, якому належить вклад у розмірі 925, 00 грн., що становить 5 % статутного капіталу;

- ОСОБА_4, якому належить вклад у розмірі 1 850, 00 грн., що становить 10 % статутного капіталу;

- ОСОБА_5, якому належить вклад у розмірі 925, 00 грн., що становить 5 % статутного капіталу;

- ОСОБА_6, якому належить вклад у розмірі 2 775, 00 грн., що становить 15 % статутного капіталу;

- ОСОБА_7, якій належить вклад у розмірі 1 850, 00 грн., що становить 10 % статутного капіталу;

- ТОВ „Вишнівськміськбуд”, якому належить вклад у розмірі 7 400, 00 грн., що становить 40 % статутного капіталу.

При цьому, ні ТОВ „Інвестиційно-будівна корпорація „Місто”, як учасник, що володіє 40 % від статутного капіталу ТОВ „Вишнівськміськбуд” ні будь-які інші учасники ТОВ „Вишнівськміськбуд” не здійснювали відчуження своїх часток Товариству з обмеженою відповідальністю „Вишнівськміськбуд”.

Отже, у звязку із чим і статут ТОВ „Вишнівськміськбуд”, затверджений рішенням загальних зборів учасників товариства від 25.12.2006 р., і інші рішення, що прийняті на загальних зборах учасників товариства, що відбулись 25.12.2006 р., не були законними з моменту їх прийняття так, як загальні збори учасників ТОВ „Вишнівськміськбуд”, що відбулись 25.12.2006 р., не були повноважними.

Згідно ч. 1 ст. 33 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких грунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Відповідно до ч. 2 ст. 35 цього ж кодексу факти, встановлені рішенням господарського суду (іншого органу, який вирішує господарські спори), за винятком встановлених рішенням третейського суду, під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.

Всі вищевказані обставини були встановлені рішенням господарського суду Київської області від 25.04.2008 р. у справі № К19/017-08 за позовом ТОВ „Інвестиційно-будівна корпорація „Місто” до ТОВ „Вишнівськміськбуд” за участю третіх осіб ОСОБА_11, ОСОБА_4, ОСОБА_7, Києво-Святошинської районної державної адміністрації Київської області про визнання права на частку товариства.

Судом встановлено, що рішенням господарського суду Київської області від 25.04.2008 р. у справі № К19/017-08 за позовом ТОВ „Інвестиційно-будівна корпорація „Місто” до ТОВ „Вишнівськміськбуд” за участю третіх осіб ОСОБА_11, ОСОБА_4, ОСОБА_7, Києво-Святошинської районної державної адміністрації Київської області про визнання права на частку товариства позов задоволено повністю та вирішено визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ „Вишнівськміськбуд”, оформлене протоколом № 8/1 від 25.12.2006 р.; визнати недійсною нову редакцію статуту ТОВ „Вишнівськміськбуд”, дата державної реєстрації 29.12.2006 р., номер запису № 13391050004000843; визнати за ТОВ „Інвестиційно-будівна корпорація „Місто” право власності на частку розміром 40 % статутного (складеного) капіталу ТОВ „Вишнівськміськбуд”; зобовязати Києво-Святошинську районну державну адміністрацію Київської області скасувати реєстраційну дію номер запису № 13391050004000843 від 29.12.2006 р. щодо державної реєстрації нової редакції статуту ТОВ „Вишнівськміськбуд”, затвердженої рішенням загальних зборів учасників ТОВ „Вишнівськміськбуд”; на підставі протоколу загальних зборів учасників ТОВ „Вишнівськміськбуд” № 6/1 від 23.06.2006 р. внести зміни до статуту ТОВ „Вишнівськміськбуд”, затвердженого протоколом № 1 від 07.05.2003 р., дата державної реєстрації 21.05.2003 р., реєстраційний № 3620, а саме пункт 3.1 статуту викласти в новій редакції та пункт 6.1 статуту викласти в новій редакції; зобовязати Києво-Святошинську районну державну адміністрацію Київської області, здійснити державну реєстрацію змін до статуту ТОВ „Вишнівськміськбуд”, затвердженого протоколом № 1 від 07.05.2003 р., дата державної реєстрації 21.05.2003 р., реєстраційний № 3620.

Постановою Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 05.06.2008 р. рішення господарського суду Київської області від 25.04.2008 р. у справі № К19/017-08 було залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 09.09.2008 р. постанову Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 05.06.2008 р. та рішення господарського суду Київської області від 25.04.2008 р. у справі № К19/017-08 було залишено без змін.

Ухвалою Верховного Суду України від 09.12.2008 р. касаційне провадження за касаційною скаргою ОСОБА_5 на постанову Вищого господарського суду України від 09.09.2008 р. у справі № К19/017-08 припинено.

Отже, суд дійшов висновку, що всі вищевказані обставини є доведеними і не підлягають доказуванню на підставі ч. 2 ст. 35 Господарського процесуального кодексу України.

22.03.2008 р. були проведені загальні збори учасників ТОВ „Вишнівськміськбуд”, на яких були прийняті рішення про обрання головою зборів учасників товариства Міського голови ОСОБА_13, секретарем зборів учасників товариства ОСОБА_16, про затвердження звіту директора товариства ОСОБА_2, про звільнення з посади голови товариства ОСОБА_4 і призначення головою товариства президента ТОВ „Міліуса” Преснякова Б. М., про виключення з статуту товариства розділу, що регулює наявність та повноваження голови товариства, про залишення ОСОБА_17 на посаді директора товариства, про виключення з товариства учасників ОСОБА_4, ОСОБА_7, про затвердження змін до установчих документів товариства, про затвердження штатного розкладу товариства у новій редакції, про призначення і затвердження нового складу ревізійної комісії товариства, що були оформлені протоколом № 22/03 від 22.03.2008 р.

Регулювання корпоративних відносин здійснюється Господарським кодексом України, Цивільним кодексом України, Законом України „Про господарські товариства”, іншими нормативно-правовими актами, і безпосередньо установчими документами товариства.

Відповідно до ч. 1 ст. 4 Закону України „Про господарські товариства” акціонерне товариство, товариство з обмеженою і товариство з додатковою відповідальністю створюються і діють на підставі установчого договору і статуту, повне і командитне товариство - установчого договору. Установчі документи товариства у випадках, передбачених чинним законодавством, погоджуються з Антимонопольним комітетом України.

Згідно ч. 1 ст. 82 Господарського кодексу України установчим документом повного товариства і командитного товариства є засновницький договір. Установчим документом акціонерного товариства, товариства з обмеженою відповідальністю і товариства з додатковою відповідальністю є статут.

Згідно ч. 2 ст. 87 Цивільного кодексу України установчим документом товариства є затверджений учасниками статут або засновницький договір між учасниками, якщо інше не встановлено законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 143 цього ж кодексу установчим документом товариства з обмеженою відповідальністю є статут.

Відповідно до ч. 4 ст. 61 Закону України „Про господарські товариства” про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

19.02.2008 р. директором товариства ОСОБА_2 було складено повідомлення № 08-02-19/01 про скликання позачергових зборів учасників ТОВ „Вишнівськміськбуд”, у якому було зазначено, що 22.03.2008 р. будуть проводитись позачергові збори учасників товариства, що скликані на вимогу виконавчого органу товариства. Збори відбудуться об 11 годині за адресою: м. Вишневе, вул. Святошинська, 29, із наступним порядком денним зборів: 1. Про призначення секретаря зборів учасників товариства; 2. Звіт голови та директора товариства; 3. Переобрання голови та директора товариства; 4. Інше.

Як вбачається із матеріалів справи, повідомлення № 08-02-19/01 від 19.02.2008 р. було отримано учасниками товариства Вишневою міською радою, НВ ТОВ „Міліуса”, гр. ОСОБА_4, гр. ОСОБА_6, гр. ОСОБА_5, що підтверджується квитанціями про відправлення цінного листа, описом вкладення до нього, повідомленням про вручення цінного листа, наявними в матеріалах справи.

Натомість, відповідачем не надано суду доказів належного повідомлення про скликання позачергових зборів учасників ТОВ „Вишнівськміськбуд” на 22.03.2008 р. учасників товариства гр. ОСОБА_7 та ТОВ „ІБК „Місто”.

Як вбачається із протоколу № 22/03 від 22.03.2008 р. до порядку денного вказаних зборів були включені наступні питання:

1.Обрання Голови зборів учасників і секретаря.

2. Звіт Голови товариства та директора.

3.Переобрання Голови товариства та директора.

4. Інші питання:

4.1. Про затвердження штатного розкладу товариства.

4.2. Про переобрання ревізійної комісії товариства.

Отже, в даному випадку в порушення вимог чинного законодавства України загальними зборами учасників товариства, що відбулись 22.03.2008 р., приймались рішення по питаннях, що не були включені до порядку денного товариства і про які не було належним чином повідомлено учасників товариства, а саме по питаннях виключення з статуту товариства розділу, що регулює наявність та повноваження голови товариства, виключення з товариства учасників ОСОБА_4, ОСОБА_7, затвердження змін до установчих документів товариства.

Згідно ч. 1. ст. 60 Закону України „Про господарські товариства” загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

На загальні збори учасників товариства, що відбулись 22.03.2008 р., зявились учасники: 1) Вишнева міська рада, розмір частки якої у статутному капіталі товариства складає 15 %; 2) НВ ТОВ „Міліуса”, розмір частки якого у статутному капіталі товариства складає 5 %; 3) гр. ОСОБА_5, розмір частки якого у статутному капіталі товариства складає 5 %; 4) гр. ОСОБА_2 представник на підставі довіреності від 27.10.2006 р. № 5-3502 учасника товариства гр. ОСОБА_6, розмір частки якого у статутному капіталі товариства складає 15 %.

Учасники товариства гр. ОСОБА_4, розмір частки якого у статутному капіталі товариства складає 10 %, гр. ОСОБА_7, розмір частки якої у статутному капіталі товариства складає 10 %, ТОВ „ІБК „Місто”, розмір частки якого у статутному капіталі товариства складає 40 %, для участі на загальних зборах учасників товариства, що відбулись 22.03.2008 р., не зареєструвались і участь на них не приймали. Вказані обставини щодо реєстрації учасників товариства на загальних зборах учасників товариства, що відбулись 22.03.2008 р., підтверджуються Переліком учасників ТОВ „Вишнівськміськбуд”, які зареєструвалися для участі у загальних зборах товариства 22.03.2008 р. Інформація щодо явки учасників товариства на загальні збори учасників товариства, що відбулись 22.03.2008 р., вказана у самому протоколі № 22/03 від 22.03.2008 р., заперечується Переліком учасників ТОВ „Вишнівськміськбуд”, які зареєструвалися для участі у загальних зборах товариства 22.03.2008 р.

У процесі розгляду справи судом було проведено перевірку щодо дійсності нотаріального посвідчення Пятою Київською державною нотаріальною конторою та чинності довіреності, виданої від імені гр. ОСОБА_6 на уповноваження гр. ОСОБА_2 на представництво інтересів, зареєстрованої в реєстрі за № 5-3502, та здійснено відповідні запити.

Як було зазначено вище, 17.03.2010 р. до загального відділу суду від Пятої Київської державної нотаріальної контори на відповідний запит суду надійшов лист № 287 від 13.03.2010 р., у якому було повідомлено, що 27.10.2006 р. за реєстровим № 5-3502 державним нотаріусом Пятої Київської державної нотаріальної контори Іваненко Р. С. довіреність від імені гр. ОСОБА_6 на уповноваження гр. ОСОБА_2 на представництво інтересів не посвідчувалась.

12.04.2010 р. до загального відділу суду від Пятої Київської державної нотаріальної контори на відповідний запит суду надійшов лист № 420 від 07.04.2010 р., у якому було повідомлено, що 27.10.2006 р. за реєстровим № 5-3502 довіреність від імені гр. ОСОБА_6 Пятою Київською державною нотаріальною конторою не посвідчувалась. 27.10.2006 р. за реєстровим № 5-3502 Пятою Київською державною нотаріальною конторою була посвідчена довіреність від імені іншої особи.

28.04.2010 р. до загального відділу суду від Пятої Київської державної нотаріальної контори на відповідний запит суду надійшов лист № 482/01-14 від 22.04.2010 р., у якому було повідомлено, що 27.10.2006 р. за реєстровим № 5-3502 державним нотаріусом Пятої Київської державної нотаріальної контори Іваненко Р. С. довіреність від імені гр. ОСОБА_6 на уповноваження гр. ОСОБА_2 на представництво інтересів не посвідчувалась. Також до вказаного листа Пятою Київською державною нотаріальною конторою було додано копію довіреності, виданої гр. ОСОБА_9 на гр. ОСОБА_10 для представництва інтересів в Києво-Святошинському МРЕВ, нотаріальних конторах, інших установах і організаціях м. Києва або будь-якому населеному пункті України з питання продажу (передачі у власність) автомобіля марки ВАЗ-21011, реєстраційний № НОМЕР_1, що була нотаріально посвідчена державним нотаріусом Іваненко Р. С. та зареєстрована за № 5-3502.

Виходячи із вказаних листів Пятої Київської державної нотаріальної контори, суд дійшов висновку, що 27.10.2006 р. державним нотаріусом Пятої Київської державної нотаріальної контори Іваненко Р. С. довіреність, видана від імені гр. ОСОБА_6 на уповноваження гр. ОСОБА_2 на представництво інтересів, у встановленому чинним законодавством порядку нотаріально не посвідчувалась, що свідчить про її незаконність, а тому, за відсутності іншого належного документа, на момент проведення загальних зборів учасників товариства, що відбулись 22.03.2008 р., у гр. ОСОБА_2 відсутні були законні повноваження на представництво учасника товариства гр. ОСОБА_6 на загальних зборах учасників товариства. Відповідно не можна враховувати голоси учасника товариства гр. ОСОБА_6 пропорційно його частці у статутному капіталі товариства, що становить 15 %, для визначення кворуму і для прийняття рішень загальних зборів учасників товариства, що відбулись 22.03.2008 р. Вказане також підтверджується відсутністю як на момент проведення загальних зборів учасників товариства так і на момент розгляду справи оригіналу зазначеної довіреності. Дані обставини свідчать про наявність ознак факту підроблення вказаної довіреності.

Таким чином, на загальні збори учасників товариства, що відбулись 22.03.2008 р., зявились наступні повноважні учасники: 1) Вишнева міська рада, розмір частки якої у статутному капіталі товариства складає 15 %; 2) НВ ТОВ „Міліуса”, розмір частки якого у статутному капіталі товариства складає 5 %; 3) гр. ОСОБА_5, розмір частки якого у статутному капіталі товариства складає 5 %, що володіють у сукупності 25 % відсотками голосів.

Пунктом 2.4. Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України № 04-5/14 від 28.12.2007 р. „Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин” передбачено, що відповідно до частини восьмої статті 41, частини першої статті 60 Закону України „Про господарські товариства” загальні збори учасників (акціонерів) акціонерних товариств, товариств з обмеженою або додатковою відповідальністю є правомочними, якщо на них присутні учасники (акціонери) або представники учасників (акціонерів), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів від загальної кількості голосів. Зазначеними нормами не передбачається можливість встановлення у статутах цих товариств іншого кворуму. Тому у вирішенні питання про правомочність загальних зборів учасників (акціонерів) господарських товариств господарським судам слід виходити з того, що незалежно від положень статуту товариства щодо кворуму загальних зборів вони є правомочними, якщо на них зареєструвалися учасники, які володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів від загальної кількості голосів.

Пунктом 2.13. цих же Рекомендацій передбачено, що під час вирішення спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів недійсними суду слід зясовувати, чи відповідає оспорюване рішення вимогам чинного законодавства та/або компетенції органу, що прийняв це рішення, чи були загальні збори правомочними, чи було дотримано визначеного законом порядку скликання і проведення загальних зборів. Зокрема, підставами недійсності рішень загальних зборів є такі:

а) рішення загальних зборів не відповідає нормам чинного законодавства;

б) рішення прийнято неправомочними загальними зборами або правомочність загальних зборів встановити неможливо;

в) рішення з питання, яке відповідно до закону вирішується більшістю у 3/4 голосів присутніх на загальних зборах акціонерів, було прийнято простою більшістю голосів;

г) рішення прийнято з питання, не включеного до порядку денного загальних зборів;

д) рішення з питань зміни розміру статутного капіталу акціонерних товариств прийнято з порушенням обовязку з надання акціонерам у встановленому законом порядку інформації, передбаченої статтею 40 Закону України „Про господарські товариства”, або акціонерам було надано недостовірну чи неповну інформацію;

е) рішення прийнято загальними зборами акціонерів, під час скликання і проведення яких не було дотримано вимог законодавства або статуту акціонерного товариства, якщо це призвело до істотного порушення прав позивача;

є) відсутність протоколу загальних зборів, підписаного відповідно до частини девятої статі 41 Закону України „Про господарські товариства” головою і секретарем зборів.

Пунктом 18 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 13 від 24.10.2008 р. „Про практику розгляду судами корпоративних спорів” передбачено, що при розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у звязку з прямою вказівкою закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства);

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства);

- прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства).

Пунктом 25 цієї ж постанови передбачено, що згідно зі статтями 41, 60 Закону про господарські товариства загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери (учасники), що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 % голосів. У звязку з цим положення установчих документів товариства, які встановлюють інші правила щодо визначення кворуму, є такими, що суперечать закону і не підлягають застосуванню.

Відсутність кворуму на загальних зборах є безумовною підставою для визнання в судовому порядку прийнятих загальними зборами рішень недійсними.

Отже, загальні збори учасників товариства, що відбулись 22.03.2008 р., були неповноважними і неправомочними так, як на них зявились учасники товариства, що володіють у сукупності менш як 60 % відсотками голосів, а саме 25 % відсотками голосів.

Згідно ч. 1 ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Посилання відповідача на те, що загальні збори учасників товариства, що відбулись 22.03.2008 р., були правомочними так, як на них зявились учасники товариства Вишнева міська рада (частка у розмірі 25 % статутного капіталу товариства), НВ ТОВ „Міліуса” (частка у розмірі 8, 33 % статутного капіталу товариства), ОСОБА_4 (частка у розмірі 16, 67 % статутного капіталу товариства), ОСОБА_5 (частка у розмірі 8, 33 % статутного капіталу товариства, ОСОБА_6 (частка у розмірі 25 % статутного капіталу товариства), ОСОБА_7 (частка у розмірі 16, 67 % статутного капіталу товариства), що склало загалом більше 60 % голосів учасників товариства, є необґрунтованими. Так, як навіть за таких обставин, за відсутності на загальних зборах учасників товариства гр. ОСОБА_4 (16, 67 % голосів), гр. ОСОБА_7 (16, 67 % голосів), як було встановлено судом, та за наявності на загальних зборах учасників товариства Вишневої міської ради (25 % голосів), НВ ТОВ „Міліуса” (8, 33 % голосів), гр. ОСОБА_5 (8, 33 % голосів) і за вирахуванням голосів учасника товариства гр. ОСОБА_6 (25 % голосів), у звязку із неповноважністю його представника, сукупна кількість голосів учасників, що зявились на загальні збори учасників товариства, склала 41, 66 %.

Отже, суд вважає, що загальні збори учасників товариства, що відбулись 22.03.2008 р., були неповноважними і неправомочними, і відповідно всі рішення загальних зборів учасників товариства, що були прийняті на них і оформлені протоколом № 22/03 є неправомірними, і такі рішення порушують права та законні інтереси позивача, а тому позовні вимоги про визнання таких рішень недійсними є правомірними і підлягають задоволенню.

Таким чином, враховуючи вищевикладене, обставини справи, позовні вимоги підлягають задоволенню у повному обсязі.

Судові витрати відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України покладаються на відповідача.

Крім того, суд вважає за необхідне зазначити, що за наслідками розгляду справи для перевірки і встановлення обставин незаконного виникнення довіреності (бланк серії ВЕВ № 779444) від 27.10.2006 р., виданої гр. ОСОБА_6 (паспорт серії НОМЕР_4, виданий Вишнівським МВМ ГУ МВС України у Київській області 23.10.1998 р.; ідентифікаційний номер № НОМЕР_2) на уповноваження гр. ОСОБА_2 на представництво інтересів перед третіми особами з усіх питань, повязаних з розпорядженням належної йому частки в статутному капіталі ТОВ „Вишнівськміськбуд” у розмірі 15 % статутного капіталу товариства, та на якій міститься посвідчувальний напис державного нотаріуса Іваненко Р. С. Пятої Київської державної нотаріальної контори про її нотаріальне посвідчення та реєстрацію в реєстрі за № 5-3502, відповідно до ст. 90 Господарського процесуального кодексу України судом буде направлено відповідне повідомлення до органів внутрішніх справ та до органів прокуратури.

Керуючись ст. ст. 44, 49, 82 - 85 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

1.Позов задовольнити повністю.

2.Визнати недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Вишнівськміськбуд” (ідентифікаційний код 32498437), що оформлені протоколом № 22/03 від 22.03.2008 р. загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Вишнівськміськбуд” (ідентифікаційний код 32498437).

3.Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю „Вишнівськміськбуд” (ідентифікаційний код 32498437) на користь ОСОБА_4 (ідентифікаційний номер НОМЕР_3) судові витрати 85 (вісімдесят пять) грн. 00 (нуль) коп. державного мита і 236 (двісті тридцять шість) грн. 00 (нуль) коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Суддя В. М. Бацуца

Повний текст рішення підписаний

05 серпня 2010 р.