Рішення № 10909377, 15.07.2010, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

15.07.10р.Справа № 16/109-10

За позовом Публічного акціонерного товариства "Сведбанк", м. Київ

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Династія Україна", м. Кривий Ріг Дніпропетровської області

про звернення стягнення на предмет іпотеки

та

За зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Династія Україна", м. Кривий Ріг Дніпропетровської області

до Публічного акціонерного товариства "Сведбанк", м. Київ

про визнання недійсним кредитного договору від 20.11.2006р. №36-КЛ

Суддя ЗАГИНАЙКО Т.В.

Представники:

від Публічного акціонерного товариства "Сведбанк": Пєсков В.Г. - представник дов. від 11.03.2010р.;

від Товариства з обмеженою відповідальністю "Династія Україна": Михайляк Т.В.- представник дов. від 14.05.2010р.

СУТЬ СПОРУ:

Згідно із статтею 77 Господарського процесуального кодексу України у судовому засіданні було оголошено перерви на 14.07.2010р. та на 15.07.2010р.

Позивач просить звернути стягнення на предмети іпотеки згідно умов іпотечних договорів від 22.11.2006р. №72і/35-36-КЛ, від 06.12.2007р. №118і/35-36-37, від 10.01.2007р. №90і/35-36-37 та від 06.12.2007р. №117і/35-36-37, а саме:

- двоповерхову нежитлову будівлю в стадії реконструкції загальною площею 2 227,8 кв.м, що знаходиться за адресою: Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Телевізійна,3;

- комплекс, що складається з нежитлової будівлі "А-2" загальною площею 2 240,60 кв.м, будівлі залізобетонної "В-1" загальною площею 342,1 кв.м, компресорної металевої «Б»загальною площею 18,0 кв.м та знаходиться за адресою: Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Телевізійна, 3;

- 4/5 (чотири п'ятих) частини будівлі основного складу літ.А-І, а саме - приміщення першого поверху площею 2 423,7 кв.м, приміщення підвалу площею 2 088,5 кв.м (приміщення підвалу №43 площею 3,5 кв.м - загального користування), будівлі КПП літ. Б, склад літ. В, гараж літ. З, зварювальний цех літ.Ж, гараж літ. Е, гараж літ. Д, що знаходяться за адресою: Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Телевізійна,5;

- комплекс, який складається з будівлі основного складу "А-1,2", загальною площею 4 553,0 кв.м, КПП "Б" загальною площею 15,3 кв.м, складу "В" загальною площею 75,6 кв.м, гаражу "З" загальною площею 148,8 кв.м, зварювального цеху "Ж" загальною площею 60,1 кв.м, гаражу "Е" загальною площею 82,5 кв.м, гаражу "Д" загальною площею 39,6 кв.м, огорожі 1-2, вимощення -1, венткамери "Л" загальною площею 32,4 кв.м, вбиральні "К" загальною площею 2,3 кв.м та знаходиться за адресою: Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Телевізійна, 5-Д.

Позивач у клопотанні (вх.№1292 від 02.06.2010р.) повідомляє, що у зв’язку з подальшим неповерненням суми кредиту відповідачем сума боргу станом на 31.05.2010р. складає 1828432, 63 дол. США.

Відповідач звернувся із зустрічною позовною заявою (вх.№7131 від 09.06.2010р.), в якій просить визнати недійсним кредитний договір від 20.11.2006р. №36-КЛ, укладений між Акціонерним комерційним банком "ТАС-Комерцбанк" та ТОВ "Династія Україна".

В обґрунтування зустрічного позову Товариство з обмеженою відповідальністю «Династія Україна»(відповідач за первісним позовом) посилається на те. що: - вказаний кредитний договір з боку позивача за первісним позовом було підписано Юнацьким Мар’яном Олеговичем, який не мав повноважень на таке підписання; - розділом 5 спірного кредитного договору передбачено забезпечення виконання зобов’язань заставою майна товариства; - права Сєдова Сергія Володимировича, яким підписано кредитний договір з боку відповідача за первісним позовом, підписувати угоди з наданням у заставу майна, що становить більше ніж 50% майна товариства, вирішується виключно зборами учасників, а дозвіл таких дій затверджується відповідно до підпункту «ї»пункту 7.2 Статуту товариства затверджується виключно протоколом загальних зборів учасників; - протокол зборів учасників з вищезазначеного питання відсутній; - Сєдов С.В., який підписав від імені товариства спірний договір, не мав на те належних повноважень на підписання договору, про що ПАТ «Сведбанк»був обізнаний; - всупереч положень статті 345 Господарського кодексу України спірний договір не містить умов і порядку повернення (погашення) кредиту, а також відповідальність відповідача, які є суттєвими умовами договору; - додаткова угода від 29.01.2009р. та графік погашення кредиту до спірного договору підписані з боку позичальника особою, яка не уповноважена на вчинення таких дій; - оскільки вищезазначені додаткова угода та графік підписані директором Мазіним Олегом Леонідовичем, відносно якого діють обмеження в частині підписання договорів або додаткових угод, сума яких перевищує двісті тисяч гривень (пункт 8.3 та підпункт «и»Статуту Товариства); - в кредитних договорах, які укладаються між банками та юридичними особами України повинна бути визначена не іноземна валюта (долар, євро), а гривня; –також спірний кредитний договір не містить умов щодо відповідальності банку, що є недопустимим.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Династія Україна" у запереченнях (вх.№14132 від 30.06.2010р.) проти позову просить відмовити в задоволенні первісного позову, оскільки: - у кредитному договорі №36-КЛ порядок погашення основного боргу за кредитом встановлюється тільки починаючи з 29 січня 2009р.; - порядок погашення відсотків за вказаним кредитними договором взагалі відсутній, що суперечить частині 2 статті 345 Господарського кодексу України (кредитний договір повинен містити умови й порядок його видачі та погашення, а також порядок плати за кредит); - вимога щодо сплати відсотків на сьогоднішній день є безпідставною та протизаконною тому, що жодного повідомлення позивача про сплату відсотків відповідач не має; - попередньо сплачені відсотки за кредитом є безпідставними, тому пеня на відсотки не може нараховуватися, оскільки банк свідомо відмовився від сплати відсотків за використання кредиту; - якщо такі відсотки і можуть бути нараховані, то тільки з 20.01.2009р. по 19.11.2009р. у розмірі 18% річних; - відповідно до пункту 4.5 договору всі платежі за кредитним договором повинні надходити в банк у встановлених сумах; - до 29.01.2009р. позивачем не були встановлені конкретні суми основного боргу, в яких вони повинні були надходити; - грошові вимоги пред'явлені в доларах США, тоді як згідно статті 524 ЦК України зобов'язання має бути виражене у грошовій одиниці України - гривні; - в іпотечних договорах мається три зобов'язання за договорами від 20.11.2006р. №№35-КЛ, 36-КЛ та від 18.12.2006р. №37-КЛ, які тільки всі разом, відповідно до договорів іпотеки є основним зобов'язанням, а не окремо один від одного, тоді як в обґрунтування своїх вимог Акціонерне товариство "Сведбанк" вказує тільки один кредитний договір замість усіх трьох.

Публічне акціонерне товариство "Сведбанк" у відзиві (вх.№14154 від 30.06.2010р.) на зустрічний позов заявляє про застосування позовної давності та просить відмовити в його задоволені, оскільки кредитний договір та додаткові угоди до нього підписано належними представниками кожної із сторін договору у межах наданих їм повноважень; - як видно із меморіальних валютних ордерів на виконання кредитного договору №36-КЛ АКБ "ТАС-Комерцбанк" у грудні 2006р. - лютому 2007р. перерахував ТОВ "Династія Україна" сумарно 1 300 000 доларів США в рахунок кредитної лінії, відкритої за спірним договором; - такі дії свідчать про схвалення спірного договору; - спірний договір містить усі істотні умови; - із зустрічним позовом про визнання кредитного договору недійсним позичальник звернувся тільки у червні 2010р., тобто після спливу позовної давності.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Династія Україна" у поясненнях (вх.№14131 від 30.06.2010р.) до зустрічного позову зазначає, що: - згідно підпункту в) пункту 4 статті 5 Декрету Кабінету Міністрів України "Про систему валютного регулювання і валютного контролю" затверджено, що індивідуальні ліцензії видаються резидентам та нерезидентам на здійснення разової валютної операції, на період, необхідний для здійснення такої операції; індивідуальної ліцензії потребують такі операції: надання і одержання резидентами кредитів, тощо; - такої індивідуальної ліцензії на момент укладення кредитного договору від 20.11.2006р. №36-КЛ банк не мав, тому кредит у валюті - долар США видавати не мав права.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Династія Україна" у запереченнях (вх.№14754 від 08.07.2010р.) на відзив до зустрічного позову зазначає про те, що: - відповідно до пункту 10.7 Кредитного договору, він вступає в силу з моменту його підписання і діє до повного погашення кредитної лінії; - на сьогоднішній день є діючим; - строк виконання договору встановлено додатковою угодою від 29.01.2009р.; - відповідно до частини 5 статті 261 Цивільного кодексу України передбачено, що за зобов’язаннями з визначеним строком виконання перебіг позовної давності починається із спливом строку виконання, а саме перебіг позовної давності починається з 19.11.2009р. та закінчується відповідно до законодавства 19.11.2012р.; - строк позовної давності не пропущено; - як зазначено в законодавстві, сторонам в договорі надано право при визначенні розміру грошових зобов’язань в гривні вказати еквівалент в іноземній валюті; - всупереч законодавству України, а саме частини 1 статті 524 Цивільного кодексу України, договірні зобов’язання виражене тільки у валюті - долар США; - з урахуванням приписів статті 198 Господарського кодексу України, статті 524 Цивільного кодексу України, неправомірним є вираження грошових зобов’язань у спірному кредитному договорі в іноземній валюті, а не в гривні України; - наявність у спірному кредитному договорі положень щодо вираження грошових зобов’язань між сторонами в доларах США за відсутності у відповідача Індивідуальної ліцензії або ліцензії на надання відповідачем кредиту в іноземній валюті, та використання позивачем долару США, як засобу платежу за кредитним договором, суперечить приписам статті 99 Конституції України, статті 524 Цивільного кодексу України, статті 189, 198 Господарського кодексу України, Декрету Кабінету Міністрів України «Про систему валютного регулювання і валютного контролю», статті 35 Закону України «Про національний банк України».

Товариство з обмеженою відповідальністю "Династія Україна" у клопотанні (вх.№14818 від 12.07.2010р.) просить закрити провадження у справі за первісним позовом АТ «Сведбанк»до ТОВ «Династія Україна»про звернення стягнення на іпотеку, у зв’язку з введенням мораторію на задоволення вимог кредиторів, до яких відносить зупинення стягнення на заставлене майно.

Публічне акціонерне товариство "Сведбанк" у запереченнях (вх.№15090 від 14.07.2010р.) на клопотання зазначає, що справа не підлягає зупиненню з огляду на те, що дія мораторію поширюється виключно на вимоги виконавчих документів, тобто мораторій застосовується на стадії виконання судового рішення, яке набрало законної сили (пункт 4.3 Постанови ПВСУ від 18.12.2009р. №15 «Про судову практику в справах про банкрутство») .

Суд не вбачає підстав для закриття провадження за первісним позовом АТ «Сведбанк»до ТОВ «Династія «Україна», оскільки:

- відповідно до частини 2 статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов’язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України;

- чинним Господарським процесуальним кодексом не передбачено права господарського суду на закриття провадження у справі;

- до того ж Товариство з обмеженою відповідальністю «Династія Україна»у заявленому клопотанні взагалі не посилається на процесуальну норму щодо закриття провадження у справі.

- крім того, відповідно до пункту 43 Постанови Пленуму Верховного суду України від 18.12.2009р. «Про судову практику в справах про банкрутство»дія мораторію поширюється виключно на вимоги виконавчих документів, що одержані кредиторами за їх позовами або безспірними вимогами зобов'язально-правового характеру на всі види забезпечення виконання зобов'язань неплатоспроможного боржника, зокрема зупиняє заходи звернення стягнення на заставлене майно та майно, яке знаходиться у податковій заставі на задоволення вимог кредиторів, забезпечених заставою майна боржника, на вимоги щодо стягнення фінансових санкцій за порушення норм антимонопольного, банківського, валютного законодавства, законодавства про цінні папери, про ціноутворення тощо.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Династія Україна" у поясненнях (вх.№15067 від 14.07.2010р.) до зустрічного позову зазначає, що: - такий вид, як залучення і розміщення валютних коштів на ринку України у законодавстві відсутній, а додаток до ліцензії не може бути дійсним; - поняття валютної операції від банківського кредиту докорінно відрізняється одне від одного і є різними видами банківської діяльності; - тому в статті 5 частини 4 Декрету кабінету Міністрів України «Про систему валютного регулювання і валютного контролю», для видачі валютних кредитів передбачено такий вид ліцензії, як індивідуальна банківська ліцензія на право видачі валютних кредитів резидентами.

Публічне акціонерне товариство "Сведбанк" у додаткових поясненнях (вх.№15039 від 14.07.2010р.) зазначає, що посилання Товариства з обмеженою відповідальністю "Династія Україна" на необхідність отримання окремої ліцензії Криворізькою філією банку ПАТ «Сведбанк»на видачу валютного кредиту є необґрунтованим, оскільки: - діючим законодавством України, що діяло на момент укладення договору не було встановлено обмежень щодо сум або строків кредитних договорів, які укладалися між резидентами, тому й необхідності в отриманні індивідуальної ліцензії не було.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Династія Україна" у клопотанні (вх.№15091 від 14.07.2010р.) просить застосувати строк позовної давності в один рік до нарахування пені.

За клопотанням Товариства з обмеженою відповідальністю "Династія Україна" (вх.№1242 від 02.06.2010р.; т.1, а.с.148) здійснювалася технічна фіксація судового процесу за допомогою програмно-апаратного комплексу “Документообіг господарських судів” на диск CD-R, серійний номер №hZA609191708D15.

Оригінали документів, оглянуті у судових засіданнях, відповідають копіям, залученим до матеріалів справи.

За згодою представників сторін у судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, вислухавши пояснення представників сторін господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

- 20.11.2006р. між Акціонерним комерційним банком „ТАС-Комерцбанк” (банком) та відповідачем –Товариством з обмеженою відповідальністю «Династія Україна»(позичальником) було укладено Кредитний договір №36-КЛ (надалі Кредитний договір), відповідно до пунктів 1.1, 1.2 (в редакції Додаткової угоди від 29.01.2009р. №2 до кредитного договору №36-КЛ від 20.11.2006р.), 1.3 якого банк зобов’язується надати позичальнику грошові кошти у вигляді кредитної лінії, що поновлюється, у розмірі, на строк та на умовах, передбачених у цьому Договорі, а позичальник зобов’язується повернути кошти, одержані в рахунок кредитної лінії (надалі –кредитна лінія), сплатити проценти за користування кредитною лінією та виконати свої зобов’язання у повному обсязі у строки, передбачені цим Договором; розмір кредитної лінії: 1300000 доларів США, який змінюється відповідно Графіку, наведеного у додатку №2, що є невід’ємною частиною цього Договору; строк користування кредитною лінією: з «20»листопада 2006 року по «19»листопада 2009 року включно з урахуванням графіку;

- відповідно до частини 2 пункту 1.1 Статуту Публічного акціонерного товариства «Сведбанк»(позивача у справі) Публічне акціонерне товариство «Сведбанк»є правонаступником по всіх правах та зобов’язаннях Акціонерного комерційного банку «ТАС-Комерцбанк»;

- цільове призначення кредитної лінії: поповнення обігових коштів(пункт 1.5 Кредитного договору в редакції додаткової угоди від 13.12.2006р. №1);

- на виконання умов Кредитного договору Акціонерним комерційним банком „ТАС-Комерцбанк” було надано Товариству з обмеженою відповідальністю "Династія Україна" кредитні кошти в рахунок відновлювальної кредитної лінії, відкритої відповідно до умов Кредитного договору у сумі 1 300000, 00 дол. США, що підтверджується меморіальними валютними ордерами від 13.12.2006р. №u426-473738, від 13.12.2006р. №u426-473736, від 13.12.2006р. №u426-473735, від 13.12.2006р. №u426-473663, від 19.12.2006р. №u438-485166 та від 02.02.2007р. №u438-586942;

- згідно статті 215 Цивільного кодексу України передбачено, що підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою, третьою, п’ятою та шостою статті 203 цього Кодексу;

- частинами 1-3, 5 та 6 статті 203 Цивільного кодексу України встановлено, що зміст правочину не може суперечити актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства; особа, що вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності; волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі; правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним; правочин, що вчиняється батьками (усиновлювачами), не може суперечити правам та інтересам їхніх малолітніх, неповнолітніх та непрацездатних дітей;

- отже, вирішуючи спір про визнання угоди недійсною необхідно встановити наявність тих обставин, з якими закон пов’язує визнання угод недійсними і настання відповідних наслідків, а саме: відповідність змісту угод вимогам закону; правоздатність сторін за угодою; у чому конкретно полягає неправомірність дій сторони та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення спору;

- Товариство з обмеженою відповідальністю «Династія Україна»вважає, що спірний Кредитний договір, укладений між сторонами, є недійсним; Публічне акціонерне товариство «Сведбанк»проти цього заперечує.

Враховуючи викладене суд доходить висновку про необґрунтованість зустрічних вимог, виходячи з наступного:

- господарське зобов'язання, що не відповідає вимогам закону, або вчинено з метою, яка завідомо суперечить інтересам держави і суспільства, або укладено учасниками господарських відносин з порушенням хоча б одним з них господарської компетенції (спеціальної правосуб'єктності), може бути на вимогу однієї із сторін, або відповідного органу державної влади визнано судом недійсним повністю або в частині (частина 1 статті 207 Господарського кодексу України;

- статтею 345 Господарського кодексу України передбачено, що кредитні операції полягають у розміщенні банками від свого імені, на власних умовах та на власний ризик залучених коштів юридичних осіб (позичальників) та громадян; кредитними визнаються банківські операції, визначені як такі законом про банки і банківську діяльність; кредитні відносини здійснюються на підставі кредитного договору, що укладається між кредитором і позичальником у письмовій формі; у кредитному договорі передбачаються мета, сума і строк кредиту, умови і порядок його видачі та погашення, види забезпечення зобов'язань позичальника, відсоткові ставки, порядок плати за кредит, обов'язки, права і відповідальність сторін щодо видачі та погашення кредиту.

- відповідно до статті 192 та частини 3 статті 533 Цивільного кодексу України іноземна валюта може використовуватися в Україні у випадках і порядку, встановлених законом; використання іноземної валюти, а також платіжних документів в іноземній валюті при здійсненні розрахунків на території України за зобов'язаннями допускається у випадках, порядку та на умовах, встановлених законом.

- згідно пункту 1) частини 2 статті 47 Закону України від 7 грудня 2000 року №2121-III “Про банки і банківську діяльність” банки мають право здійснювати операції з валютними цінностями.

- частиною 5 статті 47 Закону №2121 передбачається, що Національний банк встановлює порядок надання банкам дозволу на здійснення таких операцій;

- відповідно до частин 1, 2 статті 5 Декрету Кабінету Міністрів України “Про систему валютного регулювання і валютного контролю” від 19.02.1993р. №15-93 Національний банк України видає індивідуальні та генеральні ліцензії на здійснення валютних операцій, які підпадають під режим ліцензування згідно з цим Декретом;

- генеральні ліцензії видаються комерційним банкам та іншим фінансовим установам України, національному оператору поштового зв'язку на здійснення валютних операцій, що не потребують індивідуальної ліцензії, на весь період дії режиму валютного регулювання;

- Публічним акціонерним товариством «Сведбанк»на підтвердження своїх доводів надані банківська ліцензія, що була видана Акціонерному комерційному банку «ТАС-Комерцбанк»на право здійснювати банківські операції №38 від 11.10.2001р., а також дозвіл №38-2 та додаток до нього від 25.05.2005р. із визначеним переліком операцій, які має право здійснювати Публічне акціонерне товариство «Сведбанк», зокрема, операції з валютними цінностями серед яких неторгівельні операції з валютними цінностями, ведення рахунків клієнтів (резидентів та нерезидентів) в іноземній валюті.

- з вище викладеного вбачається, що уповноважені банки на підставі банківської ліцензії та письмового дозволу на здійснення операцій з валютними цінностями мають право здійснювати операції з надання кредитів в іноземній валюті;

- таким чином, банк має право на постійній основі здійснювати діяльність з надання кредитів в іноземній валюті на підставі отриманої від Національного банку України генеральної ліцензії та дозволу на здійснення валютних операцій.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Династія Україна»також посилається на підписання спірного кредитного договору та додаткової угоди до нього особами, у яких були відсутні повноваження на його укладення, а саме: з боку Акціонерного комерційного банку „ТАС-Комерцбанк” Юнацьким М. О., а з боку Товариства з обмеженою відповідальністю «Династія Україна»Сєдовим С. В. та Мазіним О.Л., які займали посаду генерального директора товариства (у різний час).

З цього приводу суд вважає за необхідне зазначити, що спірний кредитний договір було виконано банком та прийнято виконання позичальником, а пункт ї) пункту 7.2 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Династія Україна»не обмежує повноважень директора на укладення кредитних угод, оскільки вказує, що до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства належить вирішення питання про відчуження майна товариства на суму, що становить п’ятдесят і більше відсотків майна товариства, що ніяким чином не може впливати на повноваження директора щодо укладення кредитних договорів.

Врахувавши вище згадані законодавчі положення, господарський суд доходить висновку про те, що укладений між сторонами кредитний договір від 20.11.2006р. №36-КЛ та додаткові угоди до нього, яким передбачено надання позивачу кредиту в іноземній валюті, не суперечить вимогам чинного законодавства України та відсутні правові підстави для визнання його недійсним.

Відповідно до пункту 4.1. Кредитного договору (в редакції Додаткової угоди від 29.01.2009р. №2 до кредитного договору №36-КЛ від 20.11.2006р.) погашення заборгованості за кредитною лінією, здійснюється по 19 листопада 2009 року включно, у відповідності зі змінами розміру кредитної лінії, встановленими у Графіку; при цьому при зміні розміру кредитної лінії відповідно Графіку строком погашення заборгованості за кредитною лінією, що перевищує розмір кредитної лінії, встановлений на наступний термін користування нею, є день, що передує дню, з якого починає діяти новий розмір кредитної лінії відповідно Графіку; проценти, нараховані за останній період користування кредитною лінією, сплачуються одночасно з погашенням заборгованості за кредитною лінією у відповідності з підпунктами 1.2, 1.3.

Згідно Графіку погашення кредитної лінії за договором від 20.11.2006р. №36-КЛ ТОВ „Династія Україна” повинна погасити кредит наступним чином: до 20.01.2009р. - 10000,00 дол. США, до 20.02.2009р. –10000 дол. США, до 20.03.2009р. –10000 дол. США, до 20.04.2009р. –158750 дол. США, до 20.05.2009р. –158750 дол. США, до 20.06.2009р. –158750 дол. США, до 20.07.2009р. –158750 дол. США, до 20.08.2009р. –158750 дол. США, до 20.09.2009р. –158750 дол. США, до 20.10.2009р. –158750 дол. США, до 19.11.2009р. –158750 дол. США.

Відповідно до пункту 10.7 Кредитного договору він вступає в силу з моменту його підписання і діє до повного погашення кредитної лінії, сплати процентів, комісій, можливих штрафних санкцій і до повного виконання усіх умов цього договору.

Відповідно до частини 1 статті 530 Цивільного кодексу України якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Отже, строк повернення кредиту вважається таким, що настав.

Як вбачається Товариством з обмеженою відповідальністю "Династія Україна" кредитні кошти згідно кредитного договору повернені частково

Заборгованість Товариства з обмеженою відповідальністю "Династія Україна" перед Публічним акціонерним товариством "Сведбанк" по кредиту становить 1 268000, 00 дол. США, що в еквіваленті станом на 31.05.2010р. становить 10049026 грн. 80 коп. (курс 1 дол. США –7,9251грн.).

Відповідно до підпунктів 1.4.1 та 1.4.2 пункту 1.4 Кредитного договору (в редакції Додаткової угоди від 29.01.2009р. №2 до кредитного договору №36-КЛ від 20.11.2006р.) плата за користування кредитом у вигляді процентів (надалі –процентна ставка) становить 14% річних, за умови, що обсяг щомісячних грошових надходжень на рахунки (кредитовий оборот по рахунках) позичальника, що відкриті в ВАТ «Сведбанк», за попередній місяць становить не менше, ніж 65% від загального обсягу грошових надходжень на рахунки позичальника, в тому числі відкриті в інших уповноважених банках України, за той самий місяць; 15,5% річних, у разі порушення умов пункту 1.4.1 цього Договору.

Відповідно до пункту 3.1 Кредитного договору проценти за користування кредитною лінією нараховуються виходячи з розміру процентної ставки, встановленої згідно пунктом 1.4 цього Договору, з дня перерахування коштів з позичкового рахунку позичальника до моменту фактичного повернення кредитної лінії (в тому числі і за період прострочення погашення кредитної лінії); при цьому враховується перший день та не враховується останній день користування кредитною лінією; проценти нараховуються за фактичну кількість днів користування кредитною лінією, на суму щоденного залишку заборгованості за кредитною лінією; проценти за користування кредитною лінією нараховуються банком виходячи із умов тривалості року 360 днів та фактичної кількості днів у місяці (пункт 3.2 Кредитного договору); проценти за користування кредитною лінією сплачуються щомісячно до 05 числа (включно) за попередній місяць (з 9.00 до 18.00 години) і на дату повернення кредитної лінії (пункт 3.3 Кредитного договору).

Отже, у відповідності з умовами Кредитного договору Товариство з обмеженою відповідальністю "Династія Україна" з 13.12.2006р. по 31.05.2010р. повинно було сплатити відсотки за користування кредитом у сумі 657 957,96 дол. США.

Строк сплати відсотків вважається таким, що настав.

Як вбачається Товариством з обмеженою відповідальністю "Династія Україна" відсотки сплачено частково у сумі 455461, 77 дол. США.

Заборгованість Товариства з обмеженою відповідальністю "Династія Україна" перед Публічним акціонерним товариством "Сведбанк" по сплаті відсотків за користування кредитними коштами становить 202496,19 дол. США, що в еквіваленті на 31.05.2010р. становить 1604802 грн. 55 коп. (курс 1 дол. США –7,9251грн.).

На момент розгляду справи доказів погашення наданого Публічним акціонерним товариством "Сведбанк" кредиту та сплати відсотків за його користування Товариством з обмеженою відповідальністю "Династія Україна" не надано.

відповідно до статті 526 Цивільного кодексу України зобов'язання повинні виконуватися належним чином відповідно до вимог договору та вимог Цивільного кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться; Згідно статті 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання). Статтею 611 Цивільного кодексу України встановлено, що у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки. Відповідно до частин 1, 2 статті 549 Цивільного кодексу України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання; штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов'язання.

Відповідно до пункту 6.1 Кредитного договору у випадку ненадходження на рахунок Банку суми заборгованості за кредитною лінією та процентів в строки, визначені у пунктах 1.3, 3.3, 3.4, 4.1, 7.5, 8.1 та 8.2 цього Договору, позичальник незалежно від наявності його вини у невиконанні чи неналежному виконанні зобов’язань за цим Договором, сплачує Банку пеню в розмірі подвійної процентної ставки за кредитною лінією, зазначеної у п.1.4, що діє на момент прострочення відповідного платежу від суми відповідного непогашеного платежу за кожний день прострочення, при цьому кількість днів року приймається рівною 360 дням; пеня сплачується у національній валюті України по курсу НБУ на день сплати.

Частиною 6 статті 232 Господарського кодексу України встановлено, що нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов’язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов’язання мало бути виконано.

Відповідно до пункту 1 частини 2 статті 258 Цивільного кодексу України позовна давність в один рік застосовується, зокрема, до вимог про стягнення неустойки (штрафу, пені).

Перебіг позовної давності починається від дня коли особа довідалася або могла довідатися про порушення свого права або про особу, яка його порушила (частина 1 статті 261 Цивільного кодексу України).

Позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення (частина 3 статті 267 Цивільного кодексу України).

Товариством з обмеженою відповідальністю «Династія Україна»до вимог про стягнення пені заявлено про застосування строку позовної давності.

Отже, після перерахунку з урахуванням положень частини 6 статті 232 Цивільного кодексу України та пункту 1 частини 2 статті 258 Цивільного кодексу України пеня за несвоєчасне повернення кредиту становить 215278,19 дол. США, що еквіваленті станом на 31.05.2010р. складає 1706101 грн. 18 коп. (курс 1 дол. США –7,9251грн.) (з 14.04.2009р. по 31.05.2010р.р.), а пеня за несвоєчасну сплату відсотків становить 23174,63 дол. США, що в еквіваленті станом на 31.05.2010р. становить 183661 грн. 26 коп. (курс 1 дол. США –7,9251грн.) (з 14.04.2009р. по 31.05.2010р.).

Таким чином, загальна заборгованість Товариства з обмеженою відповідальністю "Династія Україна" перед Публічним акціонерним товариством "Сведбанк" по Кредитному договору становить 1708949, 01 дол. США, (в еквіваленті 13543591 грн. 80 коп.).

Відповідно до пункту 5.1 Кредитного договору виконання позичальником своїх зобов’язань по цьому Договору забезпечується, у тому числі, іпотекою майна.

22.11.2006р. між Акціонерним комерційним банком „ТАС-Комерцбанк” (іпотекодержателем) та Товариством з обмежено відповідальністю «Апетит Груп»(іпотекодавцем), який є майновим поручителем за виконання Товариства з обмеженою відповідальністю «Династія України»зобов’язань, передбачених, у тому числі за Кредитним договором від 20.11.2006р. №36-КЛ (в подальшому згідно пункту 1.1.Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Династія Україна»Товариство з обмеженою відповідальністю «Династія Україна»є правонаступником Товариства з обмежено відповідальністю «Апетит Груп») було укладено Іпотечний договір №72і/35-36-КЛ (надалі –Договір іпотеки №72і/35-36-КЛ), відповідно до пункту 2 якого на забезпечення виконання основного зобов’язання, іпотекодавець передає в іпотеку іпотекодержателю належне йому на праві власності майно: окремо розташовану двоповерхову нежитлову будівлю, загальною площею 2227,8 кв.м, в стадії реконструкції, що знаходиться за адресою: Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Телевізійна, буд.3;

За згодою сторін предмет іпотеки оцінюється в 320018 доларів США 81 цент, що за курсом Національного банку України на день укладення цього договору становить в еквіваленті 1616095 грн. 00 коп. (пункт 4 Договору іпотеки №72і/35-36-КЛ).

10.01.2007р. між Акціонерним комерційним банком «ТАС-Комерцбанк»та Товариством з обмежено відповідальністю «Апетит Груп»(іпотекодавцем), який є майновим поручителем за виконання Товариства з обмеженою відповідальністю «Династія України»зобов’язань, передбачених кредитними договорами було укладено Іпотечний договір №90і/35-36-37 (надалі –Договір іпотеки №90і/35-36-37), відповідно до абзацу 2 пункту 2 якого на забезпечення виконання основного зобов’язання, у тому числі за Кредитним договором від 20.11.2006р. №36-КЛ, іпотекодавець передає в іпотеку іпотекодержателю 4/5 частини будівлі основного складу літ.А-1, а саме приміщення першого поверху, площею 2423,7 кв.м, приміщення підвалу, площею 2088,5 кв.м (приміщення підвалу №43 площею 3,5 кв.м –загального користування), будівлі КПП літ.Б, склад літ.В, гараж літ.З, зварювальний цех літ.Ж, гараж літ.Е, гараж літ.Д.

За згодою сторін предмет іпотеки оцінюється в 1078160 дол. США 05 центів, що за курсом Національного банку України на день укладення цього Договору становить у еквіваленті 5444708 грн. 23 коп. (пункт 4 Договору іпотеки №90і/35-36-37).

06.12.2007р. між Відкритим акціонерним товариством «Сведбанк»- правонаступником Акціонерного комерційного банку «ТАС-Комерцбанк»(іпотекодержателем) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Династія України»(іпотекодавцем) було укладено Іпотечний договір №118і/35-36-37 (надалі –Договір іпотеки №118і/35-36-37), відповідно до пункту 2 якого на забезпечення виконання основного зобов’язання, у тому числі за Кредитним договором від 20.11.2006р. №36-КЛ, іпотекодавець передає в іпотеку іпотекодержателю належне йому на праві власності майно, а саме комплекс, що складається з нежитлової будівлі «А-2»загальною площею 2240,60 кв.м, будівлі з/бетонної «В-1»загальною площею 342,1 кв.м, компресорної металевої «Б»загальною площею 18,0 кв.м, що розташований за адресою: м. Кривий Ріг, вул. Телевізійна, буд.3;

За згодою сторін предмет іпотеки оцінюється в 872205 доларів США 45 центів, що за курсом Національного банку України на день укладення цього Договору становить у еквіваленті 4404637 грн. 52 коп. (пункт 4 Договору іпотеки №118і/35-36-37).

06.12.2007р. між Відкритим акціонерним товариством «Сведбанк», яке є правонаступником Акціонерного комерційного банку «ТАС-Комерцбанк»та Товариством з обмеженою відповідальністю «Династія Україна»було укладено іпотечний договір №117і/35-36-37 (надалі –Договір іпотеки №117і/35-36-37), відповідно до пункту 2 якого на забезпечення виконання основного зобов’язання, у тому числі за Кредитним договором від 20.11.2006р. №36-КЛ, іпотекодавець передає в іпотеку іпотекодержателю належне йому на праві власності майно, а саме комплекс, який складається з будівлі основного складу «А-1, 2», загальною площею 4553,0 кв.м, КПП «Б», загальною площею 15,5 кв.м, складу –«В», загальною площею 75,6 кв.м, гаражу «З», загальною площею 148,8 кв.м, зварювального цеху «Ж», загальною площею 60,1 кв.м, гаражу «Е». загальною площею 82,5 кв.м, гаражу «Д», загальною площею 39,6 кв.м, огорожі 1-2, вимощення –І, венткамери «Л», загальною площею 32,4 кв.м, вбиральні «К», загальною площею 2,3 кв.м, що знаходиться за адресою: м. Кривий Ріг, вул. Телевізійна, буд.5 «Д».

За згодою сторін предмет іпотеки оцінюється в 1230627 дол. США 54 центи, що за курсом Національного банку України на день укладення цього Договору становить у еквіваленті 6214669 грн. 08 коп. (пункт 4 Договору іпотеки №117і/35-36-37).

Відповідно до статті 572 Цивільного кодексу України в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов’язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави).

Згідно із статтею 1 Закону України “Про іпотеку” іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

Відповідно до статті 19 Закону України „Про заставу” за рахунок заставленого майна заставодержатель має право задовольнити свої вимоги в повному обсязі, що визначається на момент фактичного задоволення, включаючи проценти, відшкодування збитків, завданих прострочкою виконання (а у випадках, передбачених законом чи договором, - неустойку), необхідні витрати на утримання заставленого майна, а також витрати на здійснення забезпеченої заставою вимоги, якщо інше не передбачено договором застави.

Частинами 1, 3, 5 статті 33 Закону України „Про іпотеку” встановлено, що у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки; право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону; звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя; заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, якщо в момент настання терміну виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, воно не буде виконано, якщо інше не передбачено законом чи договором; якщо предметом іпотеки є два або більше об'єкти нерухомого майна, стягнення звертається в обсязі, необхідному для повного задоволення вимог іпотекодержателя.

Також статтею 589 Цивільного кодексу України передбачено, що у разі невиконання зобов’язання, забезпеченого заставою, заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави; за рахунок предмета застави заставодержатель має право задовольнити в повному обсязі свою вимогу, що визначена на момент фактичного задоволення, включаючи сплату процентів, неустойки, відшкодування збитків, завданих порушенням зобов’язання, необхідних витрат на утримання заставленого майна, а також витрат, понесених у зв’язку із пред’явленням вимоги, якщо інше не встановлено договором.

Відповідно до частин 1, 2 статті 590 Цивільного кодексу України звернення стягнення на предмет застави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом; заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, коли зобов’язання не буде виконано у встановлений строк (термін), якщо інше не встановлено договором або законом.

Оскільки невиконанням Товариством з обмеженою відповідальністю «Династія Україна»зобов’язання по погашенню кредиту та сплаті відсотків за користування кредитом порушені права та охоронювані законом інтереси Публічного акціонерного товариства "Сведбанк", позовні вимоги підлягають задоволенню шляхом звернення стягнення на предмети іпотеки за Договорами іпотеки від 22.11.2006р. №72і/35-36-КЛ, від 10.01.2007р. №90і/35-36-37, від 06.12.2007р. №117і/35-36-37 та від 06.12.2007р. №118і/35-36-37 на загальну суму 1708949, 01 дол. США, що в еквіваленті становить 13543591 грн. 80 коп.

Суд не погоджується з думкою Товариства з обмеженою відповідальністю «Династія Україна»про те, що не може бути здійснено звернення стягнення на майно, що є предметами іпотеки за вказаними вище Договорами іпотеки, через те, що цим майном забезпечувалися виконання позичальником своїх зобов’язань не тільки по Кредитному договору від 20.11.2006р. №36-КЛ, а і по іншим кредитним договорам, оскільки право такого звернення належить банку і не суперечить чинному законодавству.

З урахуванням викладеного зустрічні позовні вимоги підлягають відхиленню, а первісні –задоволенню.

Згідно із статтею 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати у справі за зустрічним та первісним позовами слід покласти на Товариство з обмеженою відповідальністю «Династія Україна».

Керуючись статтями 49, 82-85, 116 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

В задоволенні зустрічного позову відмовити.

Судові витрати за зустрічним позовом віднести за рахунок Товариства з обмеженою відповідальністю «Династія Україна».

Первісний позов задовольнити.

Звернути на користь Публічного акціонерного товариства "Сведбанк" (01032, м. Київ, вул. Комінтерну, 30; код ЄДРПОУ 19356840) стягнення на майно Товариства з обмеженою відповідальністю "Династія Україна" (50086, м. Кривий Ріг Дніпропетровської області, вул. Телевізійна, 5-Д; код ЄДРПОУ 32633389) на суму 1708949, 01 дол. США, (в еквіваленті 13543591 грн. 80 коп.), а саме на:

•двоповерхову нежитлову будівлю в стадії реконструкції загальною площею 2 227,8 кв.м, що знаходиться за адресою: Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Телевізійна,3;

•комплекс, що складається з нежитлової будівлі "А-2" загальною площею 2 240,60 кв.м, будівлі залізобетонної "В-1", загальною площею 342,1 кв.м, компресорної металевої «Б»загальною площею 18,0 кв.м та знаходиться за адресою: Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Телевізійна, 3;

•4/5 (чотири п'ятих) частини будівлі основного складу літ.А-І, а саме - приміщення першого поверху площею 2 423,7 кв.м, приміщення підвалу площею 2 088,5 кв.м (приміщення підвалу №43 площею 3,5 кв.м - загального користування), будівлі КПП літ. Б, склад літ.В, гараж літ. З, зварювальний цех літ.Ж, гараж літ.Е, гараж літ.Д, що знаходяться за адресою: Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Телевізійна,5;

•комплекс, який складається з будівлі основного складу "А-1,2" загальною площею 4 553,0 кв.м, КПП "Б" загальною площею 15,3 кв.м, складу "В" загальною площею 75,6 кв.м, гаражу "З" загальною площею 148,8 кв.м, зварювального цеху "Ж" загальною площею 60,1 кв.м, гаражу "Е" загальною площею 82,5 кв.м, гаражу "Д" загальною площею 39,6 кв.м, огорожі 1-2, вимощення-1, венткамери "Л" загальною площею 32,4 кв.м, вбиральні "К" загальною площею 2,3 кв.м та знаходиться за адресою: Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Телевізійна, 5-Д.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Династія Україна»(50086, м. Кривий Ріг Дніпропетровської області, вул. Телевізійна, 5-Д; код ЄДРПОУ 32633389) на користь Публічного акціонерного товариства "Сведбанк" (01032, м. Київ, вул. Комінтерну, 30; код ЄДРПОУ 19356840)25 500 грн. 00 коп. –витрати по сплаті державного мита та 236 грн. 00 коп. –витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Видати накази.

Накази видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання.

СУДДЯ Т.В. ЗАГИНАЙКО

Дата підписання рішення,

оформленого відповідно до статті 84 ГПК України,

„10„ серпня 2010р.