Рішення № 10766460, 02.08.2010, Господарський суд Тернопільської області

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"02" серпня 2010 р.Справа № 3/80-1838

Господарський суд Тернопільської області

у складі

Розглянув справу

за позовом: Учасника Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно Граф»ОСОБА_2, АДРЕСА_1

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно-Граф», м. Тернопіль, вул. 15 квітня, 2/44

За участю представників сторін від:

Позивача: ОСОБА_3 - представник, довіреність №521 від 25 березня 2009 року

Відповідача: не зявився

Представникам позивача та відповідача у судовому засіданні розяснено процесуальні права та обовязки, відповідно до статей 20, 22, 81-1 Господарського процесуального кодексу України.

Суть справи:

До господарського суду Тернопільської області поступила позовна заява учасника Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно Граф»ОСОБА_2 до товариства з обмеженою відповідальністю «Терно-Граф», в якій позивач просить:

- стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю «Терно-Граф»на користь Учасника Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно Граф»ОСОБА_2 193325 грн. 00 коп. , в тому числі:

* 50950 грн. 00 коп. частини прибутку за 2005-2007 роки,

* 140025 грн. 00 коп. вартості частини майна товариства, пропорційній частці Учасника Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно Граф»ОСОБА_2 у статутному капіталі (фонді), 2350 грн. 00 коп. статутного капіталу (фонду).

- Судові витрати покласти на відповідача.

13 травня 2009 року за вх. №14671 (н) до суду поступила заява представника позивача про зміну предмету позову, в якій позивач просить:

- встановити вартість частини майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно-Граф», код ЄДРПОУ 24635074, пропорційної частці ОСОБА_2 у статутному (складеному) капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно-Граф»на момент виходу (на 23.08.2007 року);

- стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно-Граф», код ЄДРПОУ 24635074, вартість частини майна, пропорційну частці ОСОБА_2 у статутному (складеному) капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно-Граф»на момент виходу (на 23.08.2007 року);

- встановити належну частку прибутку, одержаного Товариством з обмеженою відповідальністю «Терно-Граф», код ЄДРПОУ 24635074, у 2007 році до моменту виходу ОСОБА_2;

- стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю «Терно-Граф», код ЄДРПОУ 24635074, частку прибутку, одержану товариством у 2007 році, яка належить до виплати ОСОБА_2;

- стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно-Граф»судові витрати по справі.

Ухвалою суду від 14.05.2009 р., в порядку ст. 22 ГПК України , дану заяву прийнято до розгляду у справі №3/80-1838.

У судовому засіданні , в порядку ст.22 ГПК України, з врахуванням висновків експертиз Вінницького відділення КНДІСЕ , позивач уточнив позовні вимоги і просить:

* визнати вартість частини майна ТзОВ «Терно Граф»пропорційної частці ОСОБА_2 у статутному (складеному) капіталі ТзОВ «Терно Граф»на момент виходу ОСОБА_2 зі складу учасників ТзОВ «Терно Граф», що становить 398 880 грн.

* стягнути з ТзОВ «Терно Граф»в користь учасника ТзОВ «Терно Граф»ОСОБА_2 398 880 грн. вартість частини майна ТзОВ «Терно Граф»пропорційної частці ОСОБА_2 у статутному (складеному) капіталі ТзОВ «Терно Граф»на момент виходу ОСОБА_2 зі складу учасників ТзОВ «Терно Граф» .

* визнати частину прибутку одержаного ТзОВ «Терно Граф»у 2007 році до моменту виходу ОСОБА_2 зі складу учасників ТзОВ «Терно Граф»пропорційної частці ОСОБА_2 у статутному (складеному) капіталі ТзОВ «Терно Граф», що становить 39000 грн.

* стягнути з ТзОВ «Терно Граф»в користь учасника ТзОВ «Терно Граф»ОСОБА_2 39000 грн. 00 коп. частину прибутку одержаного ТзОВ «Терно Граф» у 2007 році до моменту виходу ОСОБА_2 зі складу учасників ТзОВ «Терно Граф» пропорційної частці ОСОБА_2 у статутному (складеному) капіталі ТзОВ «Терно Граф».

* судові витрати , в прядку ст.49 ГПК України, покласти на відповідача.

В порядку ч. 4 ст. 22 ГПК України, позивач вправі до прийняття рішення по справі змінити підставу або предмет позову, збільшити розмір позовних вимог за умови дотримання встановленого порядку досудового врегулювання спору у випадках, передбачених статтею 5 цього Кодексу в цій частині, відмовитись від позову або зменшити розмір позовних вимог.

Враховуючи, що заява про уточнення позовних вимог не суперечить законодавству, не порушує чиї-небудь права і охоронювані законом інтерес, суд приймає вищевказану заяву позивача, як така, що подана у відповідності до вимог ст. 22 ГПК України та долучає до матеріалів даної справи .

Таким чином, предметом позову є :

* визнати вартість частини майна ТзОВ «Терно Граф»пропорційної частці ОСОБА_2 у статутному (складеному) капіталі ТзОВ «Терно Граф»на момент виходу ОСОБА_2 зі складу учасників ТзОВ «Терно Граф», що становить 398 880 грн.

* стягнути з ТзОВ «Терно Граф»в користь учасника ТзОВ «Терно Граф»ОСОБА_2 398 880 грн. вартість частини майна ТзОВ «Терно Граф»пропорційної частці ОСОБА_2 у статутному (складеному) капіталі ТзОВ «Терно Граф»на момент виходу ОСОБА_2 зі складу учасників ТзОВ «Терно Граф» .

* визнати частину прибутку одержаного ТзОВ «Терно Граф»у 2007 році до моменту виходу ОСОБА_2 зі складу учасників ТзОВ «Терно Граф»пропорційної частці ОСОБА_2 у статутному (складеному) капіталі ТзОВ «Терно Граф», що становить 39000 грн.

* стягнути з ТзОВ «Терно Граф»в користь учасника ТзОВ «Терно Граф»ОСОБА_2 39000 грн. 00 коп. частину прибутку одержаного ТзОВ «Терно Граф» у 2007 році до моменту виходу ОСОБА_2 зі складу учасників ТзОВ «Терно Граф» пропорційної частці ОСОБА_2 у статутному (складеному) капіталі ТзОВ «Терно Граф».

* судові витрати покласти на відповідача , в порядку ст. 49 ГПК України.

Відповідач своїм конституційним правом на захист скористався, явку в судове засідання 02.08.2010р. свого представника не забезпечив , 28 серпня 2008 року надав суду письмовий відзив на позовну заяву (вх. №16474(н)), в якому просить суд відмовити в задоволенні позовних вимог ОСОБА_2, як необґрунтованих та безпідставних, і припинити провадження по даній справі, згідно п.1-1 ст. 80 ГПК України, з підстав викладених у даному відзиві.

01 липня 2010 року представник відповідач (Авдєєнко В.В. , довіреність б/н від 30.06.2010р.) надав суду письмовий відзив на позовну заяву (вх.. №14512(н) ), в якому позовні вимоги визнає частково в розмірі 16522 грн., з яких 1035 грн. частка у статутному капіталі, 15487 грн. частка у нерозподіленому прибутку.

В порядку п.1 ч.2 ст. 79 ГПК України, ухвалою суду від 21.05.2009р. , зупинено провадження у справі № 3/80-1838, для здійснення комплексної судової будівельно-економічної експертизи, проведення якої доручено Вінницькому відділенню КНДІСЕ , м. Вінниця вул. Кірова,1 .

Після усунення обставин , що зумовили зупинення провадження по даній справі , ухвалою господарського суду Тернопільської області від 14.06.2010 року поновлено провадження у справі №3/80-1838 та розгляд справи призначено на 01 липня 2010 року на 10:00 год.

Ухвалою суду від 01.07.2010р. розгляд справи відкладався на 15 липня 2010 року на 15:00 год.

У відповідності до ст. 77 ГПК України, у судовому засіданні оголошувалась перерва до 22.07.2010р. до 10 год. 50 хв. та до 02.08.2010р. до 11:00 год. , про що свідчать формуляри (протоколи) судових засідань відповідно від 15.07.2010р. та від 22.07.2010р.

Технічна фіксація (звукозапис) судового процесу , в порядку ст. 81-1 ГПК України, не здійснюється із-за відсутності відповідного клопотання сторін.

Розглянувши матеріали справи, додатково представлені документи, заслухавши обґрунтування представника позивача та заперечення представника відповідача, господарський суд Тернопільської області встановив наступне:

У відповідності до Статуту ТзОВ «Терно Граф»затвердженого учасниками ТзОВ «Терно Граф», зареєстрованого Виконавчим комітетом Тернопільської міської ради народних депутатів за реєстраційним №1605 від 22.09.1997 року одним із учасників (засновників) ТзОВ "Терно граф" являється ОСОБА_2 і має у статутному фонді ТзОВ «Терно- граф»25% статутного фонду товариства, становить в грошовому виразі 2350 грн.

23.08.2007 року Товариству з обмеженою відповідальністю «Терно Граф»учасником цього товариства ОСОБА_2 було подано заяву, завірену 03.09.2003 року нотаріально ВАО №394269, про вихід її із учасників товариства .

06.02.2008 року на загальних зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно Граф»(протокол №1 від 06.02.2008 року) було прийнято рішення про виключення ОСОБА_2 із учасників товариства.

Згідно пункту 5 Статуту товариства, в разі виходу учасника з товариства йому виплачується вартість частини майна товариства пропорційно його частці у статутному фонді, а також, належна йому частина прибутку.

У судовому засіданні Учасник Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно Граф»ОСОБА_2 заявила клопотання про призначення по справі судової бухгалтерської експертизи, на вирішення якої поставити такі питання:

1) Яка частка в статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю «Терно-Граф»учасника ОСОБА_2 станом на 23.08.2007 року?

2) Яка частка в статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю «Терно-Граф»учасника ОСОБА_2 станом на 23.11.2007 року?

3) Яка частка в статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю «Терно-Граф»учасника ОСОБА_2 станом на 06.02.2008 року?

Враховуючи, що для визначення частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно Граф»його учасника необхідні спеціальні знання в галузі бухгалтерського обліку, а тому ухвалою суду від 11.09.2008 року призначено судову бухгалтерську експертизу, проведення якої доручено Тернопільському відділенню КНДІСЕ, м. Тернопіль, вул. Крушельницької, 18 (3 поверх).

На вирішення даної експертизи покладено такі питання:

1). Яка частка в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно Граф»Учасника ОСОБА_2 станом на 23.08.2007 року?

2). Яка частка в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно Граф»Учасника ОСОБА_2 станом на 23.11.2007 року?

3). Яка частка в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно Граф»Учасника ОСОБА_2 станом на 06.02.2008 року?

За результатами проведеного дослідження Тернопільським відділенням КНДІСЕ було складено висновок № 1792 судово-економічної експертизи по господарській справі № 3/80-1838 від 02.12.2008 року, згідно якого встановлено:

З першого питання:

Частка майна ОСОБА_2 у власному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю «Терно-Граф»станом на 23.08.2007 року (30.06.2007 року) складає 18227 грн., із них 1035 грн. частка у статутному капіталі , 17 192 грн. частка у нерозподіленому прибутку.

З другого питання:

Частка майна ОСОБА_2 у власному капіталі ТзОВ «Терно Граф»станом на 23.11.2007 року (01.10.2007 року) складає 16522 грн., із них 1035 грн. - частка у статутному капіталі ,15487 грн. - частка у нерозподіленому прибутку.

З третього питання :

Частка майна ОСОБА_2 у власному капіталі ТзОВ «Терно Граф»станом на 06.02.2007 року (31.12.2007 року) складе 17952 грн., із них 1035 грн. - частка у статутному капіталі , 16917 грн. - частка у нерозподіленому прибутку.

13 травня 2009 року за вх. №14672 (н) представник позивача (ОСОБА_3 , довіреність №521 від 25.03.09р. ) подав клопотання про призначення комплексної судової будівельно-економічної експертизи.

При цьому представник позивача стверджував, що вказаний вище висновок № 1792 не відповідає вимогам законодавства, є поверхневим, ґрунтується на припущеннях експерта та позиції відповідача, не містить обґрунтованих досліджень, твердження експерта не відповідають законодавству.

Ухвалою суду від 21.05.2009 року клопотання позивача задоволено , призначено комплексну судову будівельно-економічну експертизу , у звязку з чим зупинено провадження у даній справі , в порядку ст. 79 ГПК України .

На вирішення комплексної судової будівельно-економічної експертизи було покладено наступні питання:

1) Чи відповідають дані балансу Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно-Граф», на дату виходу ОСОБА_2 (тобто на 23.08.2007 року), даним у документах первинного бухгалтерського обліку Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно-Граф»?

2) Якими первинними бухгалтерськими документами підтверджується формування учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно-Граф»статутного (склалденого) капіталу товариства?

3) Чи знайшли відображення в бухгалтерському обліку Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно-Граф»внесення учасниками коштів та майна статутного (складеного) капіталу товариства, а також заборгованість учасників перед товариством по внесках до статутного (складеного) капіталу?

4) Яка вартість частини майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно-Граф», пропорційної частці ОСОБА_2 у статутному (складеному) капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно-Граф»на момент виходу (на 23.08.2007 року) ?

5) Яка частка прибутку, одержаного товариством з обмеженою відповідальністю «Терно-Граф»у 2007 році, належить до виплати ОСОБА_2 ?

6) Яка ринкова варість нерухомого майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно-Граф», в тому числі його частини, що припадає на частку у статутному капіталі ОСОБА_2 станом на дату виходу з товариства (на 23.08.2007 року) ?

7) Яка частка ОСОБА_2 у статутному капіталі ТзОВ «Терно-Граф»у відсотковому співвідношенні, виходячи із первинних документів бухгалтерського обліку ТзОВ «Терно-Граф»?

Відповідно до висновку Вінницького відділенням КНДІСЕ від19.04.2010 року № 974 судової будівельно-технічної експертизи та висновку від 19.05.2010 року № 975 судово-економічної експертизи по справі № 3/80-1838 значиться наступне :

1. Підприємством ТзОВ «Терно Граф»не надано на дослідження в повному обсязі регістрів бухгалтерського обліку з первинними документами до них за 2007 р., тому експерту не видається за можливе надати відповідь чи відповідають дані балансу Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно Граф», на дату виходу ОСОБА_2 ( тобто на 23.08.2007р.) , даним у документах первинного бухгалтерського обліку Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно Граф». Обґрунтування наведено в дослідницькій частині.

2. Підприємством ТзОВ «Терно Граф»не надано на дослідження регістрів бухгалтерського обліку з первинними документами до них за 1997 - 1998 рр., тому експерту не видається за можливе надати відповідь на питання : чи знайшли відображення в бухгалтерському обліку Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно - граф» внесення учасниками коштів та майна статутного 9складеного) капіталу товариства.

За результатами дослідження наявних в матеріалах справи документів ТзОВ «Терно-Граф»учасниками товариства ТзОВ «Терно Граф»ОСОБА_6 , СМП «Мандрівець», ОСОБА_2 було внесено по 30 % своєї частини до статутного фонду підприємства ( а.с. 75, 77 т.І) , що відповідає вимогам п.2.2., п. 2.3. ст. 2 Установчого договору ТзОВ «Терно Граф»11.09.1997р.

Згідно акту прийому передачі устаткування в статутний фонд товариства від 01.10.1997р. (дод. док.) учасником ( засновником) ОСОБА_6 передано обладнання як внесок до статутного фонду обладнання на загальну суму 2960 грн. та сплачено коштами 705 грн., що на 1315 грн. більше ніж зазначено в установчих документах ( 2350 грн. - 2960 грн. 705 грн.).

Згідно ст. 51 Закону України «Про господарські товариства»від 19.09.1991р. №1576-ХІІ , додаткові внески учасників не впливають на розмір їх частки у статутному (складеному) капіталі , вказаної в установчих документах товариства , якщо інше не передбачено установчими документами ( в матеріалах справи відсутня будь яка інформація , щодо внесення змін до установчих документів ТзОВ «Терно Граф»та їх реєстрації).

Згідно Акту прийому передачі устаткування в статутний фонд товариства від 30.09.1997р. ( дод. док) учасником (засновником ) СМП «Мандрівець»передано обладнання як внесок до статутного фонду обладнання на загальну суму 3290 грн. та сплачено коштами 1410 грн.

Наявний в матеріалах справи Акт прийому передачі устаткування в статутний фонд товариства від 30.09.1997р. (а.с. 76, т. І) не відповідає вимогам Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні»№996-ХІУ від 16.07.99р. та Положенню про документальне забезпечення записів в бухгалтерському обліку, затвердженого наказом Міністерства фінансів України №88 від 05.06.95р.., так як не містить підпису засновника ОСОБА_2 , яка за змістом Акту передає обладнання як внесок до статутного фонду підприємства на загальну суму 330 грн. . Тобто наданий на дослідження Акт прийому передачі устаткування в статутний фонд товариства від 30.09.1997р. не містить всіх необхідних реквізитів для надання йому юридичної сили та доказовості.

Сума заборгованості власників ( учасників) за внесками до статутного капіталу відображається у статті «Неоплачений капітал»у фінансовій звітності підприємства форма №1-м Баланс. В наданих на дослідження фінансових звітах підприємства ТзОВ «Терно Граф»за 2002 р., за 2003р., за 2004р., за 2005р., за 2006р., за 2007р. рядок 360 «Неоплачений капітал»І розділу Пасиву балансу не заповнений , тобто сума заборгованості власників (учасників) за внесками до статутного капіталу відсутня.

3.Експерту не видається за можливе надати відповідь на питання: чи знайшли відображення в бухгалтерському обліку Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно-Граф»внесення учасниками коштів та майна статутного (складеного) капіталу товариства, так як підприємством ТзОВ «Терно Граф»не надано на дослідження регістрів бухгалтерського обліку з первинними документами до них за 1997 1998рр.

Сума заборгованості власників ( учасників) за внесками до статутного капіталу відображається у статті «Неоплачений капітал»у фінансовій звітності підприємства форма №1-м Баланс. В наданих на дослідження фінансових звітах підприємства ТзОВ «Терно Граф»за 2002 р., за 2003р., за 2004р., за 2005р., за 2006р., за 2007р. рядок 360 «Неоплачений капітал»І розділу Пасиву балансу не заповнений , тобто сума заборгованості власників (учасників) за внесками до статутного капіталу відсутня.

4.За результатами дослідження документів ТзОВ «Терно Граф», у відповідності до ст. 54 Закону України «Про господарські товариства»від 19.09.1991р. №1576-ХІІ та п.4.2. , п.4.5. Статуту ТзОВ «Терно Граф»( із врахуванням ринкової вартості частини приміщення згідно висновку №974 від 19.04.2010р. судової будівельно-технічної експертизи) розмір частки учасника ОСОБА_2 в майні товариства ТзОВ «Терно Граф»станом 9 місяців 2007р. складає 398,88 тис. грн.. Обґрунтування наведено в дослідницькій частині.

5.Згідно даних Звіту про фінансові результати (форма №2) ТзОВ «Терно Граф»за 9 місяців 2007р. із врахуванням вимог ПБО 16 «Витрати» та ПБО 6 «Виправлення помилок і зміни у фінансових звітах», вартість частки учасника ОСОБА_2 у прибутку ТзОВ «Терно Граф», який товариство отримало за 9 місяців 2007р. в грошовому виразі станом на 30 вересня 2007 р. складає 39,0 тис. грн.. Обґрунтування наведено в дослідницькій частині.

6.Ринкова вартість частини приміщень будівлі під літерою «А», розташованої по вулиці Текстильна , буд. №18 в місті Тернопіль , загальною площею 827,0 кв.м. , які належать ТзОВ «Терно- Граф»і складають 49/100 часток у праві спільної власності , станом на серпень 2007 р., складає : 1665 743 грн. 00 коп.

7.За результатами дослідження документів ТзОВ «Терно Граф»частка ОСОБА_2 у статутному капіталі ТзОВ «Терно Граф»у відсотковому співвідношенні , виходячи із первинних документів бухгалтерського обліку ТзОВ «Терно - Граф»становить 25 %. Обґрунтування наведено в дослідницькій частині.

Із цього випливає, що вартість частини майна ТзОВ «Терно Граф»пропорційної частці ОСОБА_2 у статутному (складеному) капіталі ТзОВ «Терно Граф»на момент виходу ОСОБА_2 зі складу учасників ТзОВ «Терно Граф»становить 398 880 грн.

А також, частина прибутку одержаного ТзОВ «Терно Граф»у 2007 році до моменту виходу ОСОБА_2 зі складу учасників ТзОВ «Терно Граф»пропорційної частці ОСОБА_2 у статутному (складеному) капіталі ТзОВ «Терно Граф»становить 39000 грн.

Згідно з п.5 Статуту товариства, ст. 54 Закону України «Про господарські товариства», при виході учасника з товариства з обмеженою відповідальністю йому виплачується вартість частини майна товариства, пропорційна його частці у статутному (складеному) капіталі. Виплата провадиться після затвердження звіту за рік, в якому він вийшов з товариства, і в строк до 12 місяців з дня виходу.

Учаснику, який вибув, виплачується належна йому частка прибутку, одержаного товариством в даному році до моменту його виходу.

Частиною другою ст. 148 ЦК України встановлено, що учасник, який виходить з товариства з обмеженою відповідальністю має право одержати вартість частини майна, пропорційну його реальному внеску у статутний капітал товариства

Відповідно до п.28 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2008 року N 13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів», при вирішенні спорів, пов'язаних із виходом учасника з товариства, господарські суди повинні керуватися тим, що відповідно до ЦК та Закону про господарські товариства учасник ТОВ чи ТДВ вправі у будь-який час вийти з товариства незалежно від згоди інших учасників та самого товариства.

Вихід зі складу учасників товариства не пов'язується ні з рішенням зборів учасників, ні з внесенням змін до установчих документів товариства. У зв'язку з цим моментом виходу учасника з товариства є дата подачі ним заяви про вихід відповідній посадовій особі товариства або вручення заяви цим особам органами зв'язку.

Товариством з обмеженою відповідальністю визнається товариство, що має статутний (складений) капітал, розділений на частки, розмір яких визначається установчими документами.

Максимальна кількість учасників товариства з обмеженою відповідальністю може досягати 10 осіб.

Учасники товариства несуть відповідальність в межах їх вкладів.

Учасники товариства, які не повністю внесли вклади, несуть солідарну відповідальність за його зобов'язаннями у межах вартості невнесеної частини вкладу кожного з учасників. (ст.50 Закону України «Про господарські товариства»).

У товаристві з обмеженою відповідальністю створюється статутний (складений) капітал, розмір якого повинен становити не менше суми, еквівалентної одній мінімальній заробітній платі, діючій на момент створення товариства з обмеженою відповідальністю. До моменту реєстрації товариства з обмеженою відповідальністю кожен з учасників зобов'язаний внести до статутного (складеного) капіталу не менше 50 відсотків вказаного в установчих документах вкладу. Внесення до статутного (складеного) капіталу грошей підтверджується документами, виданими банківською установою. Частина статутного капіталу, що залишилася несплаченою, підлягає сплаті протягом першого року діяльності товариства. Якщо учасники протягом першого року діяльності товариства не сплатили повністю суму своїх вкладів, товариство повинне оголосити про зменшення свого статутного капіталу і зареєструвати відповідні зміни до статуту в установленому порядку або прийняти рішення про ліквідацію товариства. Учаснику товариства з обмеженою відповідальністю, який повністю вніс свій вклад, видається свідоцтво товариства.

Зменшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю допускається після повідомлення про це в порядку, встановленому статутом, усіх його кредиторів. У цьому разі кредитори мають право вимагати дострокового припинення або виконання відповідних зобов'язань товариства та відшкодування їм збитків. Збільшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю допускається після внесення усіма його учасниками вкладів у повному обсязі. .(ст.52 Закону України «Про господарські товариства»).

При виході учасника з товариства з обмеженою відповідальністю йому виплачується вартість частини майна товариства, пропорційна його частці у статутному (складеному) капіталі. Виплата провадиться після затвердження звіту за рік, в якому він вийшов з товариства, і в строк до 12 місяців з дня виходу. На вимогу учасника та за згодою товариства вклад може бути повернуто повністю або частково в натуральній формі.

Учаснику, який вибув, виплачується належна йому частка прибутку, одержаного товариством в даному році до моменту його виходу. Майно, передане учасником товариству тільки в користування, повертається в натуральній формі без винагороди. . (ст.54 Закону України «Про господарські товариства»).

Отже, датою виходу позивача зі складу товариства слід вважати 23 серпня 2007 року, тобто дату подачі заяви про вихід, яка була зареєстрована у товаристві за вхідним номером 64 від 23.08.2007 року.

Для розрахунку сум виплат учаснику, який вибув з товариства визначальне значення має фактичний реальний розмір внесеної частки у статутному капіталі.

Товариством з обмеженою відповідальністю є господарське товариство, що має статутний фонд, поділений на частки, розмір яких визначається установчими документами і первинними документами бухгалтерського обліку (частина 3 ст.80 Господарського кодексу України та ст. 50 Закону України «Про господарські товариства»).

Статтею 54 Закону України «Про господарські товариства»передбачено, що при виході учасника з товариства з обмеженою відповідальністю йому виплачується вартість частини майна товариства, пропорційна його реальній частці у статутному (складеному) капіталі.

Частка у статутному капіталі завжди визначається у відсотках.

Відповідно до п.2.1 Установчого договору про створення товариства з обмеженою відповідальністю «Терно-граф», п. 5 розділу 4 Статуту товариства, частка ОСОБА_2 становила 25%.

Цей факт є беззаперечним, оскільки змін щодо величини частки позивача у статутному фонді відповідача зареєстровано не було.

Фактично учасник ТзОВ ОСОБА_2 внесла 705 грн. готівкою та 330 грн. обладнанням (загальна сума внеску становить 1035 грн., тобто 11% статутного фонду).

Отже, законодавство передбачає, що розмір частки визначається учасниками і фіксується в установчих документах товариства та первинними бухгалтерським документами.

Судом встановлено, що для здійснення діяльності товариства (п.5 розділу ІУ Статуту та 2.1 Установчого договору) учасники повинні були утворити статутний фонд у розмірі 9400 грн., де внески учасників у відсотковому відношенні та в грошовому виразі розподіляються відповідно: ОСОБА_2 2350 грн. (25%), ОСОБА_6 2350 грн. (25%), СМП «Мандрівець»- 4700 грн. (50%).

П.2.2, 2.3 ст. 2 Установчого договору товариства визначено, що кожен учасник зобовязується внести 30% своєї частки до статутного фонду на тимчасовий рахунок до моменту реєстрації товариства. Решту 70% долі статутного фонду (повний вклад), кожен з учасників вносить на розрахунковий рахунок товариства на протязі одного року після реєстрації товариства.

ОСОБА_2, як учасник товариства повинна була внести до статутного фонду 25%, тобто 2350 грн.

Проте, нею було внесено лише 705 грн. готівкою та 330 грн. обладнанням (загальна сума внеску становить 1035 грн., тобто 11% статутного фонду).

Бухгалтерський облік підприємств та організацій базується на даних первинних документів, які підтверджують здійснення господарських опреацій.

Згідно до ст. 1 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні»від 16.07.99р. №996-ХІV, із змінами та доповненнями, первинний документ документ, який містить відомості про господарську операцію та підтверджує її здійснення.

В статті 9 цього ж Закону визначено, що підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи, які фіксують факти здійснення господарських операцій. Первинні документи повинні бути складені під час здійснення господарської операції, а якщо це неможливо безпосередньо після її закінчення. Первинні документи повинні мати такі обов'язкові реквізити: назву документа (форми); дату і місце складання; назву підприємства, від імені якого складено документ; зміст та обсяг господарської операції, одиницю виміру господарської операції; посади осіб, відповідальних за здійснення господарської операції і правильність її оформлення; особистий підпис або інші дані, що дають змогу ідентифікувати особу, яка брала участь у здійсненні господарської операції. Ст. 7 Закону України «Про господарські товариства»передбачає, що зміни, які сталися в установчих документах товариства і які вносяться до державного реєстру, підлягають державній реєстрації за тими ж правилами, що встановлені для державної реєстрації товариства. Товариство зобовязане у пятиденний термін повідомити орган, що провів реєстрацію, про зміни, які сталися в установчих документах, для внесення необхідних змін до державного реєстру.

Відповідно до статті 7 Закону України «Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні», у разі виходу з господарського товариства учасника, який володіє часткою, що належить державі (територіальній громаді), вартість такого внеску підлягає обовязковій оцінці субєктом оціночної діяльності.

Оскільки , таке право закріплене для державної та комунальної форм власності, то, відповідно, виходячи з принципів правової держави, з метою справедливого судового захисту, таке право повинне презюмуватися і для приватної форми власності.

Вищий господарський суд України у пункті 3,7 Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 № 04-5/14 передбачив, що будь - який учасник товариства має право вимагати проведення з ним розрахунків, виходячи з дійсної (ринкової) вартості майна товариства. А тому, господарським судом може бути задоволено клопотання учасника, який вийшов (був виключений) з товариства з обмеженою або додатковою відповідальністю, про здійснення експертної оцінки дійсної (ринкової) вартості основних засобів, нематеріальних активів, довгострокових або поточних біологічних активів для обчислення вартості частини майна, належної до сплати такому учаснику.

Оцінивши представлені документальні докази, господарський суд Тернопільської області прийшов до переконання, що позовні вимоги позивача в частині , щодо:

* визнання вартості частини майна ТзОВ «Терно Граф»пропорційної частці ОСОБА_2 у статутному (складеному) капіталі ТзОВ «Терно Граф»на момент виходу ОСОБА_2 зі складу учасників ТзОВ «Терно Граф», що становить 398 880 грн.

* визнання частини прибутку одержаного ТзОВ «Терно Граф»у 2007 році до моменту виходу ОСОБА_2 зі складу учасників ТзОВ «Терно Граф»пропорційної частці ОСОБА_2 у статутному (складеному) капіталі ТзОВ «Терно Граф», що становить 39000 грн.

підлягають задоволенню частково , а саме:

- в частині позовних вимог - визнання вартості частини майна ТзОВ " Терно граф" пропорційної частці ОСОБА_2 у статутному (складеному) капіталі ТзОВ "Терно Граф" на момент виходу ОСОБА_2 зі складу учасників ТзОВ "Терно Граф" становить не 398 880 грн. , а 183231,73 грн. із такого розрахунку :

1 665 743 грн. ринкова вартість частини приміщень будівлі , які належать ТзОВ "Терно граф" (див. висновок експертизи №974 від 17.05.2010р.) , фактична частка учасника ОСОБА_2 у статутному фонді ТзОВ "Терно граф" являється 11% , що становить 183231,73 грн.

- в частині позовних вимог визнання частини прибутку одержаного ТзОВ Терно граф" у 2007 році до моменту виходу ОСОБА_2 зі складу учасників ТзОВ "Терно граф" пропорційної частці ОСОБА_2 у статутному (складеному) капіталі ТзОВ "Терно граф" становить не 39000 грн. , а 17160,00 грн., виходячи із такого розрахунку :

156 000 чистого прибутку ,фактична частка учасника ОСОБА_2 у статутному фонді ТзОВ "Терно граф" являється 11%, що становить 17160,00 грн.

Враховуючи, що позовні вимоги позивача в частині , щодо:

* визнання вартості частини майна ТзОВ «Терно Граф»пропорційної частці ОСОБА_2 у статутному (складеному) капіталі ТзОВ «Терно Граф»на момент виходу ОСОБА_2 зі складу учасників ТзОВ «Терно Граф», що становить 398 880 грн.

* визнання частини прибутку одержаного ТзОВ «Терно Граф»у 2007 році до моменту виходу ОСОБА_2 зі складу учасників ТзОВ «Терно Граф»пропорційної частці ОСОБА_2 у статутному (складеному) капіталі ТзОВ «Терно Граф», що становить 39000 грн. задоволенні частково ,

а тому позовні вимоги в частині щодо :

- стягнення з ТзОВ «Терно Граф»в користь учасника ТзОВ «Терно Граф»ОСОБА_2 398 880 грн. вартість частини майна ТзОВ «Терно Граф»пропорційної частці ОСОБА_2 у статутному (складеному) капіталі ТзОВ «Терно Граф»на момент виходу ОСОБА_2 зі складу учасників ТзОВ «Терно Граф» ,

- стягнення з ТзОВ «Терно Граф»в користь учасника ТзОВ «Терно Граф»ОСОБА_2 39000 грн. 00 коп. частину прибутку одержаного ТзОВ «Терно Граф» у 2007 році до моменту виходу ОСОБА_2 зі складу учасників ТзОВ «Терно Граф» пропорційної частці ОСОБА_2 у статутному (складеному) капіталі ТзОВ «Терно Граф»,

підлягають задоволенню частково , а саме:

- Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю «Терно-Граф», код ЄДРПОУ 24635074, м. «тернопіль вул. 15 Квітня 2/44 в користь Учасника Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно Граф»ОСОБА_2 АДРЕСА_1 - 200 391 грн. 73 коп. , в тому числі 183231 грн. 73 коп. - вартість частини майна, пропорційної частці ОСОБА_2 у статутному (складеному) капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно-Граф»на момент виходу ОСОБА_2 зі складу учасників товариства та 17160 грн. 00 коп. частини прибутку, одержаного Товариством з обмеженою відповідальністю «Терно-Граф», у 2007 році до моменту виходу ОСОБА_2 зі складу учасників ТзОВ «Терно Граф» пропорційної частці ОСОБА_2 у статутному (складеному) капіталі ТзОВ «Терно Граф».

В решті позову, відмовити, як такі що заявлені безпідставно.

Згідно вимог ст. ст. 32, 33 ГПК України, доказами у справі є будь які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень.

У судовому засіданні 02.08.2010р. за згодою представників сторін , в порядку ст. 85 ГПК України оголошено вступну та резолютивну частини рішення господарського суду Тернопільської області.

У відповідності до вимог ст. ст. 44 49 Господарського процесуального кодексу України, судові витрати покладаються на відповідача, пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

На підставі наведеного, керуючись статтями 124, 129 Конституції України, статтями 22, 32, 33, 41, 42, 43, 44, 49, 82, 84, 85, Господарського процесуального кодексу України, Цивільним кодексом України, Законом України «Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні», Законом України «Про господарські товариства», господарський суд, -

ВИРІШИВ:

1.Позов задовольнити частково .

2. Визнати, що вартість частини майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно-Граф», код ЄДРПОУ 24635074, м. Тернопіль вул. 15 Квітня 2/44 пропорційної частці ОСОБА_2 у статутному (складеному) капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно-Граф»на момент виходу ОСОБА_2 зі складу учасників товариства становить 183 231,73 грн.

3. Визнати, що частина прибутку, одержаного Товариством з обмеженою відповідальністю «Терно-Граф», код ЄДРПОУ 24635074, м. Тернопіль вул. 15 Квітня 2/44 у 2007 році до моменту виходу ОСОБА_2 зі складу учасників ТзОВ «Терно Граф» пропорційної частці ОСОБА_2 у статутному (складеному) капіталі ТзОВ «Терно Граф».

становить 17 160,00 гривень.

4. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно-Граф», м. Тернопіль вул. 15 Квітня 2/44, код ЄДРПОУ 24635074, в користь Учасника Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно Граф»ОСОБА_2 АДРЕСА_1 - 200391 грн. 73 коп. , в тому числі 183231,73 грн. - вартість частини майна, пропорційної частці ОСОБА_2 у статутному (складеному) капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Терно-Граф»на момент виходу ОСОБА_2 зі складу учасників товариства та 17160 грн. 00 коп. частина прибутку, одержаного Товариством з обмеженою відповідальністю «Терно-Граф», код ЄДРПОУ 24635074, м. Тернопіль вул. 15 Квітня 2/44 у 2007 році до моменту виходу ОСОБА_2 зі складу учасників ТзОВ «Терно Граф» пропорційної частці ОСОБА_2 у статутному (складеному) капіталі ТзОВ «Терно Граф», 38 грн. 89 коп. в повернення витрат по оплаті державного мита , 54 грн. 00 коп. в повернення витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу , 3277 грн. 54 коп. витрати за проведення судових експертиз. Видати наказ.

5. В решті позову, відмовити.

6. На рішення господарського суду, яке не набрало законної сили, сторони мають право подати апеляційну скаргу, протягом десяти днів з дня прийняття (підписання) рішення, «09» серпня 2010 року , через місцевий господарський суд.

7. Рішення направити сторонам по справі .

Суддя